Expropiacion de Empresas y Fondos de Comercio - Hector Raul Ferro PDF

EXPIWPIACIN DE EMPRESAS
Y
FONDOS DE COMERClO
HCTOR RAL FERRO
Profesor titular de Derecho Comercial de la.
Facultad de Ciencias Sodales y Econmicas
de la Universidad Catlica Argentina,
Expropiacin
de empresas y
fondos de comercio
0000
EDITORIAL ASTREA
DE ALFREDO y RICARDO DEPALMA
BUENOS AIRES
19 7 7
EDlTORL-\L ..-\SrH.F.\
DE AI.FREDO y RICARDO DEPAl :\1-\

Lavalle 1208 - Buenos Aires
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723

IMPRESO EN LA ARGENTINA
A Francisco Bei'toni
mi siemp1'enaestro
NDICE GENERAL
Introduccin . . .. . ........ . ... . ........... . 13
CAPiTULO PRIMERO
E MPRE SA. FON DO DE COMI.;RCI O. SOCIEDAD
1. Nat ura leza jurdica de la em presa . Concepto 17

a ) La doct rina . . .. .. .. .... .... . . ... ... . . 17
1. Doctrin a de la organizaci n .. . .. . 18
n. Doctri na de la or ganiza cin previa 18
IIl. Doctrina de la uni dad ......... . . 19
IV. Doctrina de la, r cbc iones de hecho 19
V. Doctrina de la prod uccin . . .. . . 19
VI. Doctrina del traba j o . . .. . .. .. . . . 19
VII. Doctri na de la pr o ~es i o n a li da d ... . 20
VIII. Doctrina de la j l1stituc i ~ n .. .... . . 20
,) La leg islacin .. ... ..... . . . . .... .. ... . 21
e) La jurisp r udencia .. ... . ........... . .. . 23
~ 2. Naturaleza j ur d ica del fondo ne comer cio.

Concepto ........ . . .. .. .. .... .. ... ...... 24
n ) La doctrina . ... ...... ... .. . .. . . ... ... 24
1. La hacienda como s'Jjeto . ... . . . . . . . 26
n. La hacienda como obj eto ...... .... . 26
v) La legslaci n .... .. .. .. .. ...... ...... 28
10 NDICE GE:'\EHAL
e) La j urisprudencia ..... . . . ... ..... '" . . 30

3. Naturaleza jurdica de la sociedad. Concepto 34
a.) La doctrina . .... .. ... .. .. ............ 34
b) La legislacin ....... ....... .......... 36
e) La jurisprudencia. ... . . . . . . . . . .. . . . . . . 37
4. Sociedad. Empresa . F ondo de comercio.
Identidad. Semejanza. Relaciones.. .. . ... 37
~ 5. Elementos integrantes de la empresa y del f on-
do de comercio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
a) Crditos y del!das ........... . ..... . .. 45
b) Los inmuebles ... . .......... . . ........ 49
e) El personal ......... ... . . . .. . ........ 52
d) La llave . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
1. Definicin y caracterizacin . . . . . . . . 53
Il. Similitudes y diferencias con otras ex-
presiones . ... ..... . .. .. .. ...... .. 62
1) Valor llave y clientela ......... . 62
2) Valor llave y valor empresa en
marcha ... .... .. . ..... . ...... 64
CAPTULO Ir
FORMAS Y MODOS EXPROPIA TORIOS

PRACTICADOS
6. Ley 17.378 . . ............. .. .. . ........ 71

7. Ley 18.836 .. .. ....... .... ..... .. ... ... 72
8. Ley 18.686 .... ... . . .. .. ......... .. .... 72
9. Ley 18.172 ...... . .. .. . . . ... ... .... . .. . 73
10. Ley 19.544 . ... . .. .. ... ....... .. . ...... 74
11. Ley 19.647 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
12. Ley 19.848 ............................ 76
13. Ley 3137 de la provincia de Mendoza .. .... 76
14. Ley 3132 de la provincia de Tucumn ... " . 77
14 bis. Ley 19.700 ...... . ... .... , ... .... .... 77
11
CAPTULO In
LA ACTITUD DEL EXPROPIANTE

,
> 15. La actitud del expropiantc fr ente a la empresa
corno unidad .......... , .' . , . , ... ...... 79
, ' '
> 16. La actitud del expropian te frente al valor em-

presa en marcha ........ . .... , ........... 81
>:
~ 17. Actitud del expropiante frente al valor ll ave 90
CAPTULO IV
NUESTRA POSICIN RESPECTO DE LA ACTITUD

DEL ESTADO
~ 18. En general ............ . ...... . ....... . . 99

~ 19. Respecto de la empresa como unidad funcional 101
* 20. Respecto de la indemnizacin del rubro "ne-
gocio en marcha" ...... . ... . ... ... . . . . . .. l13
~ 21. En cuanto a la indemnizacin del rubro "I'a-
101' llave" .... . .... . ..................... 117
CONCLUSIONES
1. "De lege lata" .... . ..... . .... .. ........ 137

JI. "De lege ferenda" ...... . .............. 138
Bib liografa ........... . ................... 141
rste libro se termill"1 de imprimir cn os
Tallerc; Gr;'ficos Yunque, C()mbate tic l()~
POlOS tl(ifl, Huellos Aires, en la primera
(]UilH_t'lla de 1l00iemhle de El77.
INTRODUCCIN
A raz del proceso de elaboracin en que se en-

cuentran las categoras jurdicas de empresa y f ondo
de comercio se advierte cmo, en el caso de su expl'o-
piacin, las discrepancias doctrinari as y la falta de
una adecuada legislacin se proyectan en forma que
se llega a resultados contradictorios y en muchos ca-
sos inequitativos.
Aunque no son muchos hasta el momento en el
pas los antecedentes sobre el tpico, los existentes
permiten advertir, no obstante, las dubitaciones te-
ri cas y la s consecuencias que se sealan en su apli-
cacin a los casos concretos. Bsicamente estos re-
sultados se observan en relacin con la naturaleza
misma de las categoras y la de alguno de sus ele-
mentos en particular, tales como el valor llave y el
valor empresa en marcha.
El arto 17 de la Constitucin Nacional dice: "La
propiedad es in'violable y ningn habitante de la
Nacin puede ser rrivado de ella sino en virtud de
sentencia f undada en ley". A su vez el arto 29 de
la ley 13.264, vigente hasta el 17 de enero de 1977,
deca: "La declaracin de utilidad pblica se har
en cada caso, por ley, con referencia a bienes deter-
14 ::EXPROPIACIN n& EMpRESAS y FONOOS DE C01\lERCW
minados. Cuando la calificacin sea sancionada con

carcter genrico, el Poder Ejecutivo individualiza-
r los bienes requeridos a los fines de la ley, con re-
ferencia a planos descriptivos, informes tcnicos y
otros elementos suficientes para su determinacin".
y el arto 4') expresaba: "Pueden ser objeto de expro-
piacin todos los bienes convenientes o necesarios
para la satisfaccin de la 'utilidad pblica', cual-
quiera sea su naturaleza jurdica, estn o no en el
comercio, sean cosas o no".
Esta ltima norma ha sido reproducida, casi a
la letra, por el arto 49 de la vigente ley 21.499. La
nica modificacin en el texto es la expresin refe-
rida a los bienes que "estn o no en el comercio" por
bienes que "pertenezcan al dominio pblico o al do-
minio privado".
Dado el contenido de estas normas, se considera
viable la expropiacin del patrimonio de una socie-
dad, de una empresa o fondo de comercio, de parte
de ste o de alguno de sus bienes particulares.
De dicha expropiacin pueden surgir diversos
problemas para los acreedores del expropiado, pro-
venientes del incumplimiento por parte de ste de
las prestaciones pendientes, a raz de la interrupcin
de su proceso comercial, y para el expropiado, de la
insatisfaccin en el pago de ciertos valores que, por
conceptuarse "hipotticos", no seran resarcibles por
el expropian te.
Respecto de lo primero, es decir de la situacin
de los terceros contratantes, no parece surgir pro-
blema cuando la accin expropiatoria recae sobre
una sociedad, o sobre parte de las acciones o cuotas
1NTROl.lUCnN 15
sociales, producindose con ella la transferencia del

activo y del pasivo,
N o ocurre en cambio lo mismo cuando lo que se
expropia es la ernpl'esa o el fondo de comercio, N o
estand o debidamente caracterizada la primera, a
quien gran parte de la doctrina asimila al segundo,
se produce respecto de ambos la circunstancia de que
la expropiacin puede o no incluir los bienes y las
deudas del titular, ya que a pesar de controvel'tirse
en doctrina, es jurisprudencia ampliamente prevale-
cien te en el pas qu.e el fondo de comercio es una
universalidad de hecho,
De esta manera el expropiante toma para s el
conjunto de bienes que le interesa, pero no se obliga
a continuar con las prestaciones debidas por el ex-
propiado, quien, por ser el sujeto pasivo de ellas, de-
ber justificar ante el tercero su incumplimiento,
El tercero se ver, por tanto, en la necesidad de
admitir ese incumplimiento como resultado de una
fuerza mayor, ya que el acto expropia torio, por ser
"acto del prncipe", participa de dicha naturaleza,
Los eventuales pe'juicios provenientes de dicho in-
cumplimiento no podr por lo tanto reclamarlos por
constituir consecuencias mediatas de la expropiacin
y resultar adems r especto de sta res inter alios
acta,
Por su parte el Estado toma de la empresa o del
fondo de comercio los bienes que estima convenientes,
y considerando el valor llave y el valor empresa en
mal'cha resultado de ganancias hipotticas, los cali-
fica de no indemnizables,
16 EXPROPIACIX DE EI\IPRESAS y FONDDS m: rO~IE!H:O
Por consiguiente, el expropiado no recibe como

pago lo que consideraba que integraba su patrimo-
nio y que por ser la prenda comn de sus acreedores
motiv a stos a concederle crdito. Disminuido,
pues, dicho patrimonio, puede darse el caso de que no
resulte suficiente para pagar los dbitos, perjudi-
cndose as a los terceros contratantes.
Por otra parte, a estos perjuicios que se pueden
causar, eventualmente, a los terceros, se suman los
que pueden ocasionarse al expropiado al no indem-
nizarlo por el valor llave y/O el valor empresa en
marcha por la muy discutIda circunstancia de esti-
marlos, como se dIjo, valores hipotticos y, por lo
tanto, no integrantes del patrimonio del expropiado.
Como afirmamos, el tema est plagado de con-
tradicciones. Falta una decantada teora jurdica
sobre la empresa y falta adems, sobre todo, una
legislacin destinada particularmente a la expropia-
cin de empresas. I<.;sta falencia se hace ms mar-
cada a partir de la reciente sancin de la ley 21.499,
que, en lo que al tema respecta, ha mantenido las
mismas normas preexistentes, con el agravante, para
el legislador, que en la nota con que se acompaa
al Poder Ejecutivo el proyecto de ley, se sostiene, que
en dicho proyecto "se pretende haber contemplado
todos los aspectos jurdicos de la expropiacin y de
sus instituciones paralelas o consecuentes, con espe-
cial consideracin a las conclusiones de la doctrina
y de la jurisprudencia". Por su parte la justicia,
frente a estas lagunas, no ha logrado una unnime
construccin capaz de suplirlas.
CAPiTULO PRIMERO
EMPRESA. FONDO DE COMERCIO. SOCIEDAD
1. Naturaleza jurdica de la empresa. Concepto 17

a) La doctrina ... . . . ... .. . .. . .... . .. . . . . 17
1.Doctrina de la or;anizacin .. .. . . 18
n. Doctrina de la organizacin previa 18
TIl. Doctrina de la unidad ...... ... . . 19
IV. Dectrina de la, r ehc iones de hecho 19
V. Doctri na de la produccin . . ... . 19
VI. Doctrina del t r aba jo ...... .. ... . 19
VII. Doctrina de la pro~esiona l idad ... . 20
VIII. Doctrina de la instituci '. n .... .. . . 20
() La legislacin . ...... .......... .... .. . 21
e) La jurispr udencia . . . .. . . .... . . .. ..... . 23
~ 2.
Naturaleza jurdica del fond o de comercio .
Concepto . . .. . ............. ... ...... . .. . 24
(L) La doctri na .... .. ... . .... .. . .. . . .. ... 24
1. La hacienda como s'Jjeto . . . . . . . . . . . 26
n. La hacienda como objeto . . . . . . . . . . . 26
b) La legislacin ..... . ...... ... . . .... . .. 28
e) La jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
3. Naturaleza jurdica de la sociedad . Concepto 34
a ) La doctrina . ........ ..... . . ....... .. . 34
b) La legislacin ........... ... .......... 36
e) La jurisprudencia . ... . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
4. Sociedad. Empresa. F ondo de comercio.
Identidad. Semejanza. Relaciones ...... .. 37
5. Elementos integrantes de la empresa y del f on-
do de comercio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
a) Crd itos y del,das ..... ........ ....... 45
b) Los inmuebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
e) El personal .. . . ........ .. ....... ... . . 52
d) La llave. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
1. Definicin y caracter izacin. . . . . . . . 53
n. Similitudes y diferencias con otras ex-
presiones .... .......... . ......... 62
1) Valor llave y clientela ... ....... 62
2 ) Valor llave y valor empresa en
m archa ........ . . . .. .. . . ..... 64
CAPTULO PRIMERO
EMPRESA. FONDO DE COMERCIO.

SOCIEDAD
~ 1. NATURALEZA JURDICA DE LA EMPRESA.

CONCEPTO. - a) La doctrina. Las ms encontra-
das polmicas se debaten hoy en cuanto a caracteri-
zar la naturaleza jurdica de la empresa. Mientras
sta tiene cada da una ms inusitada dimensin en
el sistema econmico, el derecho no parece poder ca-
tegorizarla para otorgarle una normacin acorde
con sus caractersticas. El proceso se halla en pe-
rodo de elaboracin y, a pesar de que hace ya tiempo
Ls juristas centraron su atencin en ella y la han
teorizado, hasta el presente son muy escasos los re-
sultados obtenidos.
Esto ltimo promueve, incluso, la existencia de
teoras negativistas, que observando las dificultades
que ofrece conceptuarla han terminado por consi-
derar que tal propsito es inalcanzable. As, v.gr.,
dice Le Pera: "Hemos indicado ya que todo intento
por describir o definir 'en s misma' a la 'empres3'
18 EXPROPIACIN DE E!'vlPRESAS y FO~T~OS DE COM1:RCIO
es una tarea de antemano condenada al fracaso,

porque no hay tal nocin 'absoluta' por captar.
Existe un uso comn de la palabra en el lenguaje
cientfico, :pero su significacin y referencia son
demasiado vagas para que puedan resultar suficien-
tes sin ms especificacin. Lo que s ca be es decir
que se llama 'empresa' a un sistema positivo deter-
minado. Adems, es posible mostrar ciertas notas
comunes, parentescos o afinidades entre varios o to-
dos los usos de 'empresa' en los distintos sistemas
positivos" '.
1. Doctrina de la organizacin. Arecha 2 ha
procurado una sistematizacin de las teoras sobre
la empresa. Entre otras menciona la denominada
doctrina de la organizacin, segn la cual lo funda-
mental y decisorio sera la organizacin de los fac-
tores de la produccin. Es decir, que no se tratara
de un elemento predominante, sino, como el propio
Arecha lo significa, el alter ego de la empresa. Se-
ala que entre nosotros se encontrara en esta posi-
cin Alberto Spota '.
n. Doctrina de la organizacin preva. Segn
esta doctrina la empresa no sera ms que una or-
ganizacin previa para llevar a cabo determinados
actos. Carlos C. Malagarriga, entre los autores
nacionales, sera quien se enrola en esta teora'.
1 Le Pera, Sergio, Cuestiones de derecho comercial modeNto.
Bs. As., 1974, p. 77.
2 Arecha, Waldemar, La empresa comercial, Hs. As., 1948.
3 Arecha, ob. cit., p. 336.
EMPII.ESA. F'ONDO DE CO:VIERCIO. SOCIEDAD 19
lII. Doctrina de la unidad. De acuerdo con ella

la empresa se presenta como una organizacin de
capital, trabajo y fuerzas naturales. Esta resulta
de la unidad que se imprime a los valores que la
forman y se la reconoce por el nexo que se crea para
cierto fin '.
IV. Doctrina de las relaciones de hecho. Ex-

presa que la empresa es una organizacin constituida
por un conjunto de cosas, derechos y relaciones de
hecho mediante las cuales el empresario persigue un
propsito de lucro, dedicndose al cambio, a la pro-
duccin o a cualquier otra actividad mercantil ".
V. Doctrina de la produccin. Seala Arecha '

que no existe en rigor de verdad una doctrina que
afirme la existencia de la empresa en el hecho mis-
mo y exclusivo de la produccin, pero que son varios
los autores que se apoyan fundamentalmente en este
hecho para destacar, coordinndolos con otros, la
existencia de la empresa.
VI. Doctrina del trabajo. Tampoco existe pro-

piamente una doctrina que afirme la existencia de
la empresa en el hecho mismo del trabajo, pero ese
hecho, afirma Arecha " es tomado en consideracin,
y de manera relevante, por muchos maestros del
derecho comercial.

20 EXPIWPIACI'" DF. EMPRESAS Y FOKJX)S DI': COl'llFR'IO
VII. Doctrina de la profesionalidad. Se asien-

ta en el acto subjetivo de comercio y segn la cual no
hay actos de comercio propiamente dichos sino actos
del comerciante o del empresario. La empresa, por
tanto, resultara, para esta teora, de la actividad
del empresario '.
VIII. Doctlina de la institucill. Tiene por

fundamento la teora de Hauriou, segn la cual su-
pone la agrupacin de un conjunto de individuos en
torno a una idea directriz que los aglutina, "una
idea de obra o empresa que se realiza y dura jur-
dicamente en un medio social". Segn Arecha, esta
doctrina explica uno de los aspectos de la empresa,
cual es la manera de manifestarse, dando razn de la
presencia de estos organismos y su comn origen en
orden a los sentimientos y necesidades sociales del
medio "'. Por nuestra parte destacamos que, enrolado
en esta posicin, est Enrique Zaldvar ".
Procura posteriormente este autor sistematizar
las corrientes doctrinarias en torno a la empresa co-
mercial especficamente, agrupndolas segn los ele-
mentos integrantes prevalecientes, a saber; a) de los
factores de la produccin; b) del trabajo; e) de los
bienes o servicios; d) del cambio; e) de la riqueza;
f) del riesgo; g) del propsito de lucro; h) de la
profesionalidad.
!J Arecha, ob. cit., p. 35.

10 Arecha, oh. cit., p. 356.
11 Zaldvar, Enrique, LL, 116-360 Y Cuadernos de derecho soci~
tarjo, Es. As., 1973, t. l, p. 47 Y siguientes.
EMPHESA. FONDO DE COMERCIO. SOC'IEDAD 21
Por nuestra lJ.arte hemos sostenido que "la em-

presa es un negocio jurdico plurilateral, bsicamen-
te organizado, humanamente integrado, con finali-
dad social y relevancia poltica" ". Es decir, que
por las caractersticas que presenta no resulta en-
marcable en ninguno de los esquemas de derecho pre-
existentes. Conserva el carcter contractual a tra-
vs de la forma que se da en la pluralidad de sus
negocios, prevaleciendo un factor organizativo de
contenido patrimonial a la vez que una integracin
humana insoslayable, flue unida a su tlesis social y
gravitacin poltica, le confiere sentido institu-
cional.
Por otra parte, cabe destacar la existencia de dos
grandes corrientes segn las cuales la empresa es un
su.ieto o un objeto de derecho. Para quienes se iden-
tifican con la primera posicin, se tratara de un ente
'autnomo de derecho, sujeto de l y, como tal, titular
de derechos y obligaciones. La empresa, en esta teo-
ra, se personaliza y sustituye a la persona fsica o
jurdica del empresario. Para la teora objetiva la
empresa es bsicamente un objeto susceptible de esti-
macin pecuniaria, un bien o un conjunto de bienes
y derechos creditorios, activos y pasivos, cuyo titular
es una persona fsica o una sociedad.
b) La legislacin. En el ordenamiento jurdico

nacional la empresa aparece continuamente mencio-
nada. El legislador se ha referido continuamente a
1:: Ferro, Hctor R., ED, t. 35, p. 82'5.

22 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMERCIO
ella ya para regular aspectos parciales de su constitu-

cin. funcionamiento o actividad, ya para tutelarla.
No obstante, excepcin hecha de la ley 20.744. en
ninguna norma se la define jurdicamente y menos
an se la encara en su problemtica generaL En
otras palabras, el legislador no ha fi,iado su posicin
sobre un concepto legal que confiera un punto fun-
damental de partida, ya que la referida definicin
que aporta la ley 20.744 sobre contrato de trabajo,
dice que la ta I definicin lo es "a los fines de esta ley",
es decir que se limita al mbito del derecho laboral y
se circunscribe a describirla en un prieto concepto.
Cabe destacar que esta indefinicin es propia de
la legislacin comparada. En lo que a nuestro co-
nocimiento concierne, excepcin hecha del Cdigo de
Comercio de la Repblica de Honduras de 1950, que
expresamente la define en su arto 644, diciendo (lue
"Se entiende por empresa mercantil el conjunto coor-
dinado de trabajo, elementos materiales y valores
incorpreos, para ofrecer al pblico con propsitos
de lucro y de manera sistemtica bienes o servicios".
y que le dedica el Ttulo II del Libro III bajo el rubro
"De la empresa mercantil y sus elementos", no sabe-
mos de otro ordenamiento positivo donde la empresa
en s sea objeto de normacin. -
Cabe destacar que en el Anteproyecto diCdigo
Boliviano de Comercio, Libro Segundo, Ttulo r, se
regula y se define en el arto 470 "La empresa mer-
cantil", expresando que "Se entender por empresa
mercantil el conjunto coordinado de direccin y tra-
bajo, de elementos materiales y de valores incorp-
EMPRESA. FUNDO DE COMERCIO. SOCIEDAD 23
reos, para ofrecer al pblico con propsito de lucro y

de manera sistemtica, ciertos bienes o servicios".
Por su parte, como es sabido, el Cdigo Civil
italiano de 1942, en el Libro V, Captulo nI, Ttulo
TI, al referirse al "Trabajo en la empresa", dedica
el Captulo 1 a tratar "De la empresa en general"
y en la Seccin L arto 2082, al definir como "empre-
sario a quien ejercita profesionalmente una activi-
dad econmica organizada con finalidad de produc-
cin o de intercambio de bienes o servicios", ha con-
ceptualizado a la empresa en s.
N o obstante, es importante sealar que la pro-
pia enunciacin del ttulo en que va inserto el orde-
namiento. expresa sus limitaciones conceptuales,
que, por lo dms. se advierten en la totalidad del
plexo que le est dedicado.
e) Laiurisprudencia. Al igual que en la legis-

lacin, en la jurisprudencia se la menciona reitera-
damente. La idea de empresa est fija en el pen-
samiento de nuestros magistrados judiciales. que
la mencionan dando por descontado Que se trata de
algo (lue pertenece al conocimiento de los justicia-
dos. Estas menciones son generalmente incidenta-
les y llevan profundas connotaciones econmicas o
sociales y a puntan por lo comn a la idea de una
unidad de produccin de bienes v servicios. En muy
escasos fallos se ha pretendido dar un concepto
jurdico de la empresa. As. v. gr .. la justicia de
la provincia de San Juan ha dicho: "La empresa
individual comercial. que constituye el medio o la
forma del empresario individual, persona fsica,
24 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COl\IERCIO
hombre o mujer comerciante, realiza su actividad

comercial, no es un sujeto de derecho, constituye a
lo sumo, una universalidad de hecho, no de dere-
cho, carente de personalidad jurdica y de capaci-
dad para adquirir derechos y contraer obligaciones
por s misma" "'. Y a su vez la de Santiago del Es-
tero: "La empresa es una organizacin sistemtica
de actividades y de medios, apta para determinar
una serie notable de relaciones jurdicas, y aunque
tiene por objeto suministrar a otros utilidades de
naturaleza variada y en la cual el empresario
asume todo el riesgo propio que le traera consigo
la ordinaria creacin o la indirecta consecuencia de
las utilidades susodichas" ".
En otros fallos que hemos analizado no se
pretende dar definiciones ni se elaboran conceptos
propiamente jurdicos y, como ya hemos dicho, se
la describe generalmente desde el punto de vista
econmico.
2. NATURALEZA JURDICA DEL FONDO DE CO-

MERCIO. CONCEPTO. - a) La doctrina. Aunque
menos complejo que el concepto de empresa, el de
"fondo de comercio", hacienda, establecimiento, etc.,
como se lo denomina en los distintos pases, no es por
eso menos controvertido que aqul. La problem-
tica surge de la circunstancia de estar constituido
por bienes que conservan su propio rgimen jurdi-
co, y que el destino comn, la voluntad de su cons-
n CJSan Juan, 11~11-60, DE, t. n, p. 61.

l; CP:!z ~go.del Estero, 19-10-46, DJ, t. n, p. 61.
EMPI~ESA. FONDO DE COMERCIO. SOCIEDAD 25
tituyente o la ley les otorgue en ciertos casos una

consideracin unvoca.
Como hecho cada da ms relevante, esta insti-
tucin atrajo la atencin de los autores desde bas-
tante tiempo atrs, pero como lo hemos sealado
con relacin a la empresa, no ha logrado plasmarse
como entidad global en la legislacin de casi ningn
pas y solamente es acogido por ella en determina-
das relaciones o para ciertos fines. Por lo tanto,
las teorizaciones sobre el instituto responden a la
investigacin abstracta y son multiformes y pol-
mIcas.
Habr, por consiguiente, tambin aqu, como
antes dijimos, respecto de la doctrina de la empresa,
teoras nega tivistas que, partiendo de la premisa
de que el complejo haciendal puede descomponerse
en tantas relaciones como unidades lo componen,
entienden debe desecharse la posibilidad de admi-
tirlo como un conjunto unitario. De nada sirve,
pues, para la doctrina atomstica que exista en el
fondo de comercio un destino comn, ya oue ste
no destruye la individualidad patrimonial de cada
elemento. El conjunto vale como un complejo de
bienes, ])ero la utilidad de dicho complejo presupone
la utilidad de los elementos particulares que la com-
Donen. Esta relativa individualidad econmica de
las unidades particulares que componen el fondo
corresponde a una relativa individualidad jurdica.
A pesar de esta tesis, que ha merecido el acogi-
miento de un importante sector de la doctrina, en
general resulta mavoritaria la posicin de quienes
afirman la realidad jurdica del establecimiento co-
mercial, y en su consecuencia han procurado desen-

traar su naturaleza.
Aparecen en este orden afirmativo dos corrien-
tes perfectamente diferenciadas. Una. eme sostie-
ne la subjetivacin de la hacienda, y otrD. que est
por la objetivacin. Dentro de cada una de ellas
se advierten ciertas desviaciones con diferencias de
matices.
1. La hacienda como sujeto. Para la doctrina

que afirma la existencia de un sujeto de derecho a
que da nacimiento el fondo de comercio, ste sera
el verdadero titular de las relaciones jurdicas. La
fusin de los elementos que componen el estableci-
miento mercantil vendra a ser una universalidad
para quien el titular sera ella misma.
"Dentro de esta corriente -dice Supervielle [se
refiere a la subjetiva] " - hay que ubicar una ter-
cera modalidad, en la que sin llegar a afirmarse la
existencia de una persona jurdica, se esboza la idea
de un conjunto de bienes con cierta autonoma e in-
dependencia. que viene a constituir un verdadero
patrimonio de afectacin".
n. La hacienda como objeto. Por su parte las

doctrinas que ven en la hacienda un objeto de dere-
cho parten fundamentalmente de la consideracin de
que se trata de un conjunto de bienes con caracte-
rsticas de universalidad. No hay duda. pues, de
15 Supervielle, Bernardo, El e3fablecmientt> mercantil, Mon.

tevideo, 1963, p. 444.
EMPRESA. FONDO DE COMERCIO. SOCIEDAD 27
que, al entrar en este terreno, habr necesidad aprio-

rstica de desbrozar el terreno de las universalidades.
Esta sola razn explica que las dificultades que
enunciamos en cuanto a determinar la esencia del
complejo haciendal se enracen en la categorizacin
de otros institutos jurdicos a los que se ha recurrido
para explicarlo.
Como se sabe, existe una tradicional divisin en-
tre "universalidades de hecho" y "unij)ersalidades
de derecho", siendo en lneas generales las primeras
un conjunto de bienes reunidos por voluntad de su
titular, y la segunda por mandato legal. Pero. como
dijimos. no existiendo todava un concepto unnime
a propsito de la teora de las universalidades. v sien-
do lo anterior slo una referencia muy sinttica con
obieto de que sirva de orientacin en el presente. re-
sulta sumamente difcil concretar y sistematizar
el pensamiento de los juristas que han abordado el
tema.
No obstante, como antes en relacin a la em-
presa, en prieta sntesis sguiremos a SupervieIle"
para mencionar slo, con la definicin conceptual,
13s doctrinas que se han elaborado en torno a la
na tu raleza del fondo de comercio.
El citado autor enumera las siguientes: a) la
hacienda como univers3Jidad integrada nor elemen-
tos materiales homogneos: b) la hacienda como
universClJidad con individualidad jurdica. intep"ra-
da por hienes cornorales y por elementos inmateria-
les; e) la hacienda como universalidad de hecho in-
ln Supervielle, ob. cit., p. 450 Y siJtUientes.

tegrada por elementos corporales y elementos inma-

teriales que constituyen una universalidad jurdica
relativa; d) la hacienda como una universalidad de
hecho integrada por elementos corporales, elem2n-
tos inmateriales y colaboradores; e) la hacienda
como una universalidad sui generis.
Hace luego una exposicin de las teol'as que
explican la unidad de la hacienda por un factor
exterior y enuncia: a) teora de la unidad econ-
mica; b) tesis de la cosa compuesta, y finalmente
de las doctrinas que identifican el fondo de comercio
con un elemento Que se superpone o se integra con
las unidades que lo componen, a saber: 1) teora
Que identifica la hacienda con el avviamenlo y la
clientela: 2) teora Que identifica la hacienda con
un bien inmaterial; 3) teora Que identifica la ha-
cienda con la organizacin de todos los elementos
tendientes a la produccin del lucro.
Por lo Que se advierte, en la doctrina, la carac-
terizacin de la naturaleza jurdica del fondo de
comercio dista mucho de ser unnime v, en su con-
secuencia, de servil' de seguro punto de nartida en
lo relativo al problema de su expropiacin.
b) La legislacin. Ya dijimos que el fondo de

comercio, como institucin, no ha logrado plasmarse
en la lev. Slo incidentalmente hallamos en la
legislacin comparada regulado el instituto, v gene-
ralmente orientado hacia la seguridad jurdica de
los contratantes con el titular del fondo. Constitu-
ye una excencin el Cdigo Civil italiano de 1942,
que en su Libro V, Ttulo VIII, legisla especfica-
E:VIPl1E)i\. FONDO DE CO.i\IERCW. SOCIEDAD 29
mente "De la hacienda (establecimiento)" y da en

el arto 2555 su concepto, definindola como "el con-
j unto de los bienes organizados por el empresario
para el ejercicio de la empresa". En los artculos
siguientes el legislador adopta una serie de disposi-
Ciones en torno a la hacienda, que pueden estimarse
como una institucionalizacin anloga o similar a
la que ha sido propiciada entre nosotros".
Esto precisamente es lo que acaece en la Argen-
tina. N umerosas leyes se refieren al fondo de co-
mer~io, especialmente las fiscales, pero slo una, la
11.687, que regula la transmisin de establecimien-
tos comerciales e industriales, da una cierta defini-
ClOno Y decimos "una cierta definicin" porque no
formula un concepto de hacienda sino que en su
artculo primero se limita a declarar cules son sus
elementos constitutivos. En efecto, dice: "Decl-
ranse elementos constitutivos de un establecimiento
comercial o fondo de comercio, a los efectos de su
transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones,
existencias de mercaderas, nombre y ensea comer-
cial, la clientela, el derecho al local, las patentes de
invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y mo-
delos industriales, las distinciones honorficas y
tudos los dems derechos derivados de la plopiedad
comercial e industrial o artstica".
Por su parte, del contexto legal, as como de los
antecedentes de su sancin, se colige que la ley slo
est dictada en relacin con la proteccin de los inte-
reses de terceros que han contratado con el propie-
H ED, t. 26, p. 850; d., t. 29, p. 875.

30 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE CQ;I,IERCIO
tario del fondo en la inteligencia de que los bienes

que lo integran son la garanta prioritaria de sus
crditos. .,;;
Posteriormente la ley 20.744, reguladora del con-
trato de trabajo, modificada por la 21.297 y a los
fines exclusivamente de ella, ha definido en su arto
69 el "establecimiento" como una unidad tcnica o
de ejecucin, destinada al logro de los fines de la
empresa, a travs de una o ms explotaciones.
c) La jurisprudencia. Existe una profusa ju-

risprudencia sobre fondo de comercio. La mayor
parte de ella se refiere a cuestiones derivadas de la
transferencia de establecimientos comerciales o in-
dustriales, pero en muy pocos casos, y slo inciden-
talmente, se ha hecho referencia a su naturaleza.
El ms antiguo de dichos fallos, y que parece haber
marcado un importante jaln en la materia, es el
plenario dictado por la Cmara Comercial de la Ca-
pital el 12 de mayo de 1938 y en el que se declar:
"La casa, negocio o fondo de comercio importa una
universalidad de hecho cuyos elementos componen-
tes -cosas y derechos- conservan su individuali-
dad propia, y cuya unin la determina su identidad
de destino". Esta doctrina fue sentada al tratar
un tema relacionado con la viabilidad del arto 69 del
decr. 88.168/36 reglamentario de la ley 11.867 y
slo en forma incidental y sin otros antecedentes
que le sirvieran de apoyo que una somera cita a
Lyon-Caen y Renault y a Vivante ".
18 CeOID. Cap., LL, t. 10, p. 262.

Pero ms importante que el anterior, por deba-

tirse expresamente en relacin con la litis trabada
la naturaleza propia del fondo de comercio, es el
fallo dictado in re "Roberto, H. W. c/Garbarino Vda.
de Cichero". En primera instancia el juez Fer-
nando Cel'mesoni expres lo siguiente: "Que la
venta de un establecimiento comercial, como acon-
tece en el caso de autos, significa la transferencia
de una 'universalidad de derecho especial'''. En el
derecho civil se afirma, y as lo sustenta el codifica-
dor en la nota al arto 2312 del Cdigo Civil, que el
patrimonio analizado en su conjunto implica la exis-
tencia de una universalidad de derecho, que los auto-
res clsicos como Aubry et Rau, asimilaban a la
persona, toda vez que se deca que participaba de
sus atributos: unidad y existencia forzosa del mis-
mo, indivisibilidad salvo para el beneficio de inven-
tario y divisin del patrimonio, fungibilidad, etc-
tera. Otros autores, tales como Demogue, Plas-
tara o Regnin, afirmaban en cambio que el patri-
monio es una universalidad de bienes independien-
tes de la persona. Pero en el derecho mercantil
existen otras universalidades de derecho creadas
por las necesidades del comercio, los usos y las
costumbres. As, el fondo de comercio constitu-
ye un tipo especial de esa universalidad, porque
cuando se adquiere un establecimiento se entiende
que forman parte de l la clientela, los crditos, las
patentes y marcas de fbrica, etctera ".
19 1~ Inst. Como Cap., LL, t. 10, p. 961. Ver tambin Pipia,
Tl'u,tatto di diritto commerciale, t. 3, p. 19 y ss.; Navarrini, 8tudi
sull'azienda. cornmcrciale, 1901.
32 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE CO!\IERCfO
YO!' SU parte, el ductor Eduardu WJ!iams, comu

miembro de la (Jamara Comercial de la CapItal, con-
sider como preopinante sobre este tema que: "el es-
tablecimiento comercial o industrial, la casa, el nego-
cio o fondo de comercio, es un conjunto organizado
de bienes y derechos en accin; un orgamsmo eco-
nmico viviente, y aparece siempre en el concepto
de unidad, aun cuando en nuestro derecho le negue-
mos el carcter de una verdadera entidad. (Per-
sona, patrimonio especial.) Me remito a las defi-
niciones dadas por N avarrmi (l'rattato teonco-pra-
tico, t. IV, p. ti); Carnelutti ("Riv. de Diritto
Commerciale", t. 1, p. 156, 1924); Y Gombeaux
en su trabajo especial, La notion jUTidtque du fond
de commeTce (p. 1, 1902). Ahora bien, la trans-
ferencia o transmisin de esos diversos elementos
-de enajenante a adquirente- importa la adquisi-
cin por venta de sus factores constItutivos (cosas y
derechos) como regla general (Siburu, t. 2, n'! 250;
Lyon-Caen y Renault, t. 1, n 9 175, y t. 2, n'' 237 bis
y ss.; Thaller, n 38; Navarrini, t. 2, nO 501). Di-
cho acto u operacin comprende los elementos expre-
samente determinados, y siguiendo la orientacin de
la mayora de la doctrina francesa e italiana llega-
remos a admitir la presencia de una "universalidad
de hecho" (univeTsum COTpuS) , de acuerdo igual-
mente, el concepto de la ley 11.867 (Vivante, t. 3,
n'! 842; Lordi t. 1, p. 63; Thaller, n 9 86 y 89;
Lyon-Caen y Renault, t. 3, n 9 242; Rotondi, La
nozione giltTidica dell' azienda, "Riv. de Diritto Com-
merciale", t. 1, p. 31, 1930, e II pegno dell'azienda,
"Riv. de Diritto Commerciale", t. 1, p. 789, 1930.
EMPRESA. FONDO DE COJ\IERCIO. SOCIEDAD 33
Puedc consultarse en este mismo autor en su Tratta-

fo di diritto industriale, editado en 1929, la bibliogra-
fa completa del derecho francs; Greco, [,a clientela
commerciale como oggetto di diritto, p, 62, 1930;
Bel'cot, La cession des fonds de commel'ce, ps, 115
y 189,1933), En ella los factores que la componen
conservan su individualidad propia y de la identidad
de su destino resulta el plazo de esos valores econ-
micos, Frente a tal concepto se expone -por parte
de la doctrina alemana y ciertos tratadistas del dere-
cho italiano -la concepcin del fondo o casa de co-
mercio como una universalidad de derecho (Univer-
81/111 jus nomen juris) y afirmando la existencia de
un patrimonio comercial con activo y pasivo propio
(Fadda y Bensa, nota a Windscheid, t. 1, parte 2,
ps, 493 y 494; Pipia, Trattato di dritto commer-
ciale, t. :i, nO 7, 8 Y 9; Valry, "Annales de droit ca m-
mercial", t. 1, p, 209, 1902; Barberis, "Riv, de
Diritto Commerciale", t, 2, p, 334, 1910; Calaman-
drei, Tem'a dell'azienda commerciale, n'' 118 y 119;
Castelli-Avolio, L'azienda cormnerciale nelle teorie
e nella prutica del dirtto, n'! 71, 1925), exteriorizado
en dos formas: la que asimila la casa comercial a
una persona moral, y la que le atribuye el carcter
de un sujeto de derecho, de patrimonio comercial dis-
tinto del patrimonio civil del comerciante, Pero am-
bas coinciden en afirmar que los crditos y deudas
pasan al deudor en caso de cesin del fondo, y reco-
nociendo un derecho de prioridad de los acreedores
comerciales sobre el activo comercial (cfr. Gary, R.,
Essai sur les notions d'universalit de fait et
34 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMEf{.'W
d'univel'salit de droit dans leur tat actuel, tesis,

1931)" ,o.
A su vez, en igual sentido merecen citarse los
siguientes fallos: "El fondo de comercio o estable-
cimiento comercial constituye una universalidad de
hecho destinado al ejercicio de una profesin co-
mercial cuyos elementos constitutivos estn mencio-
nados en el arto 19 de la ley 11.867 en forma enun-
ciativa" n. "El establecimiento comercial e indus-
trial es una universalidad de hecho que comprende
los elementos expresamente determinados; la enume-
racin del arto 19 de la ley 11.867 es meramente
ejemplificativa" ""o "El fondo de comercio constitu-
ye una universalidad de hecho donde el nexo econ-
mico est dado por el establecimiento y opera sobre
muebles" ".
3. NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD.

CONCEPTO. -a) La doctrina. El tema de la natu-
raleza del acto constitutivo de las sociedades ha ido
experimentando una marcada evolucin a medida
que se formularon tambin revaluaciones en otros
importantes aspectos del derecho mercantil.
Podemos considerar clsica la denominada teora
contractualista, que define la sociedad como un con-
trato comprendido entre los actos bilaterales y con-
mutativos. Si bien se le reconocieron algunas ca-
lidades particulares, es, en suma, para esta teora, un
20 CeOID. Cap., LL, t. 10, ps. 963 y siguientes.
" CCiv. l~ Cap., 7-11-45, LL, 40-789.
" CCiv. Cap., 28-11-47, LL, 49-511.
" CApe!. 2~ La Plata, Sala r, 7-49, LL, 55-287.
35
contrato sinalagmtico, cuyas peculiaridades no

justifican que se lo saque del marco del sistema ge-
neral.
En franca contraposicin a la anterior se en-
cuentra la denominada teora de la institucin, que,
como es sabido, parte de la concepcin expuesta por
Georges Renard y Maurice Hauriou para el dere-
cho pblico. Para esta doctrina el contrato cons-
titutivo da nacimiento a una "institucin" u orga-
nismo cuyo objetivo es la realizacin de un inters
intermedio entre el individuo y el Estado. Resul-
ta, por lo tanto, un sujeto de derecho para la defensa
de los legtimos intereses de sus agregados. Lleva
la sociedad nsita una idea de autoridad que procu-
ra el bien comn y este inters tiene vocacin de
perpetuidad, contra la tesis del contrato que se li-
mita al acto de su perfeccionamiento.
Otra doctrina sostiene, por su parte, que la so-
ciedad viene a ser un acto social constitutivo, segn
el cual sta no tendra el carcter contractual que
le asigna la doctrina clsica sino el de acto unilate-
ral expresado por los socios con el fin de dar naci-
miento a una persona distinta de sus constituyentes.
Para otra escuela se tratara de un acto coneple-
jo. Para ella la figura del cOlitrato no es suficiente
para caracterizar la verdadera naturaleza del acto
societario, pues aqul se queda simplemente en la
relacin de los socios. Resulta por lo tanto com-
plejo el haz de negocios jurdicos provenientes del
acto social, especialmente en lo concerniente a las
relaciones de los socios entre s o para con los ter-
ceros.
36 EXPROPIACIK DE EMPRESAS Y FOKIlOS DE ('()~lER('l
Otra doctrina sostiene que se trata de un con-

trato plurilateral de organizacin que se diferencia
de los denominados contratos de cambio en que en
stos las partes no pueden ser ms que dos; la re-
lacin sinalagmtica se establece, no slo entre to-
das y cada una de las partes entre s, sino tambin
entre ellas y el nuevo sujeto de derecho que nace
prEcisamente del acuerdo; las prestaciones debidas
por los socios constituyentes son debidas al nuevo
ente; las prestaciones son atpicas.
b) La legislacin. La ley 19.550 ha definido

ciaramente entre nosotros la naturaleza jurdica y
el concepto de sociedad. En efecto, su arto 1'! est
redactado de la siguiente manera; "Habr sociedad
ccmel'cial cuando dos o ms personas en forma or-
ganizada, conforme a uno de los tipos previstos en
esta ley, se obliguen a realizar aportes para apli-
carlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios participando de los beneficios y soportan-
do las prdidas".
A su respecto han dicho, por otra parte, sus
redactores; "La ley proyectada asume por virtud
del citado art. 19 una definida postura en punto a
la naturaleza jurdica del acto constitutivo -lo que
se expresara en la exposicin de motivos del ante pro-
yecto-, importa no tanto una posicin doctrinaria,
como la aplicacin de una serie de consecuencias
vinculadas al esquema normativo que se sintetiza en
el concepto de sociedad comercial y a su interpreta-
cin como contrato". Y ms adelante agrega: "En
lo dems, con el concepto de la plurilateralidad del
acto constitutivo, se admite por definicin la posi-

ble participacin de dos o ms partes que la asumen,
todas ellas con derechos y obligaciones".
No hay duda, pues, de que en el derecho nacio-
nal vigente el legislador, aunque sin pretender teo-
rizar como lo afirma, ha enrolado la categora
societaria en la del contrato plurilateral de organi-
zacin y conferido a sta el carcter de sujeto de
derecho, aunque, como lo dice el arto 2'.' de la ley, lo
haga con el alcance que ella misma le fija.
e) La jurisprudencia. Aunque los tribunales
han emitido ya numerosos fallos aplicando la ley
19.550, no tenemos noticia de que se hayan formu-
lado especialmente, y con relevancia, a los fines por
nosotros perseguidos, estimaciones dignas de ser
tomadas en consideracin.
~ 4. SOCIEDAD. EMPRESA. FONDO DE COMER-

CIO. IDENTIDAD. SEME.T ANZA. RELACIONES. - En
los captulos anteriores hemos procurado realizar
una muy prieta sntesis acerca de los conceptos de
las instituciones del ttulo. Hemos incidentalmente
advertido que se las suele identificar y que no estn
debidamente claros para el jurista contemporneo
los lmites precisos que las deslindan.
Precisamente con el fin de sealar las razones
que dan lugar a estas dubitaciones y controversias
hemos llevado a cabo la sistemtica elaboracin pre-
dente, que a nuestro juicio permite advertir que
cada categora tiene tan denso problema de caracte-
rizacin, que es imposible que l no se traslade a las
otras cuando se pretende diferenciarlas.
Lo cierto es que hay quienes sostienen que em-

presa y sociedad son una sola cosa y que la misma
identidad existe entre empresa y fondo de comerdo.
Para otros hay identidad entre sociedad y empresa,
pero diferencias entre stas y fondo de comercio.
En otra situacin, quienes separan la sociedad de la
empresa, e identifican en cambio a sta con el fondo
de comercio. Finalmente, estn Quienes ven tres
categoras diferentes aunque estrechamente relacio-
nadas V consideran que existe sociedad, empresa y
fondo de comercio con sus propias naturalezas y sus
propias circunstancias.
Entre los que sostienen que hay identidad en-
tre sociedad y empresa se encuentra Zavala Rodr-
guez ": "Hay eouivalencia formal V jurdica -di-
ce- entre sociedad y empresa colectiva". Acto
seguido rebate a Brunetti. para quien "la sociedad
es la forma jurdica de la empresa y la coalicin
Rociedad-empresa es slo normal, no necesaria, pu-
diendo existir sociedades que no se propongan el
ejercicio de una empreRa". "El error de Brunetti
-apunta Zavala Rodrguez-, proviene de Que l
considera qUE' el concepto de empresa es, nor natur3.-
leza. un concepto econmico. y que adquiere signifi-
cacin jurdica a travs de la persona de su titular,
esto es, del empresario. Para m -contina el au-
tor citado- la empresa jurdica es distinta de la
empresa econmica, y en consecuencia la empresa
tiene, adems de la 'actividad' del empresario, una
24 Zavala Rodrguez, Carlos Juan) Derecho de la- empresa, Bs.

As., 1971, p. 246.
propia y separada actividad, slo posible por esa 'or-

ganizacin' que es econmica, tcnica y jurdica. De
all que sociedad se identifica con empresa colectiva.
Es claro que la empresa individual no puede con-
fundirse con la sociedad, que es pluripersonal; tal el
caso comn del empresario aislado". Reconoce a
continuacin que la doctrina predominante en Italia
coincide con la de Brunetti, que considera que las
nociones de sociedad y de la empresa son dos cate-
goras jurdicas, dado que la nocin de sociedad
prescinde de las exigencias de una empresa.
A su vez, Zaldvar dice": "Deben separarse los
conceptos de sociedad v empresa; cada uno de ellos
abarca un mbito distinto, si bien es posible la con-
fusin a raz de que la gran mavora de las empresas
comerciales adoptan la forma de sociedades". "Sin
embargo, desde ya sealaremos que no debe con-
fundirse y Que. en nuestra opinin, hav una clara
independencia jurdica entre ellos". "En efecto, la
sociedad, como ya lo dijimos, es un cuerpo normati-
vo. bajo una forma aceptada por la ley, Que or,gani-
za tanto las relaciones de las partes Que se vinculan
como la accin del sujeto de derecho Que se crea, O
sea Que la sociedad es una estructura. un marco ju-
rdico Que fija pautas internas y externas. siendo
estas ltimas las que determinan el mbito de acti-
vidad permitida al ente, en razn de su objeto.
Cuando el ente se pone en movimiento, cuando em-
niezan a ejecutarse prcticamente las normas esta-
blecidas en su estructura, cuando funciona y busca
2ri Zaldvar, oh. cit., t. J, p. 57 Y siguientes.

40 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONIXIS DE COMERCIO
cumplir su objeto, nos encontramos frente a la em,

presa; en general la doctrina vincula los conceptos
actividad y empresa".
Ms adelante, bajo el ttulo de "Independencia
jurdica de los conceptos sociedad y empresa", sin-
ten tiza las diferencias concretas que atribuye a
ambas categoras, a saber: a) la sociedad es un
sujeto de derecho; la empresa, en cambio, es un obje-
to de negocios jurdicos y no tiene personalidad mo-
ral; b) la sociedad puede o no tener una actividad
comercial; en la empresa mercantil, sta es impres-
cindible; e) la sociedad es siempre pluripersonal;
la empresa puede ser unipersonal: el) la sociedad
(regular) siempre tiene un momento preciso de na-
cimiento, que es la fecha de su inscripcin (art.
7) ; en la empresa, ese momento puede ser impre-
ciso, pues aunque aceptamos que ella nace al co-
menzar la explotacin, este criterio no ser en todos
los casos fcil de determinar; e) si bien los concep-
tos de sociedad y empresa generalmente se comple-
tan, puede existir sociedad sin que en ella cristalice
una empresa, y puede haber empresa sin sociedad.
En la misma posicin se halla Fontanarrosa",
quien seala que la empresa no debe ser confundida
con el empresario. Aqulla, dice, es la actividad
de organizacin de los factores de la produccin, y
el empresario es la persona fsica o jurdica que
crea la empresa, la explota, aprovecha sus benefi-
cios y soporta sus riesgos.
:!G Fontanarrosa. Rodolfo o., Derecho Comercial argentino, Par-

te General, Bs. As., 1963, p. 150.
EMPnESA. Fo.:-<oo DE COMERCIO. SOCIEDAD 41
Por nuestra parte ", hemos sostenido que "La

sociedad annima es la forma instrumental gene-
ralmente adoptada para la titularidad de las gran-
des empresas. La interrelacin empresa-sociedad es
la de objeto y sujeto del derecho". En otras pala-
bras. participamos de los presupuestos de que la
sociedad es un cuerpo normativo que recibe del de-
recho la condicin de sujeto. La empresa es un
conjunto organizado de bienes y de derechos activos
y pasivos, de esfuerzo humano coordinado y social-
mente dirigido, que se interrelaciona e integra con
el sujeto de derecho colectivo que reconoce nuestro
sistema positivo: la sociedad. Y as deber nor-
marse.
Siendo unnimemente aceptado el concepto de
que desde el punto de vista econmico la empresa es
una unidad de produccin de bienes y servicios, y
observndose que esta unidad debe someterse al
cuadro normativo que es la sociedad, con la que se
interrelaciona e integra, se comprende que haya
quienes consideren que son una sola y misma cosa,
ya que, para actuar, el conjunto de bienes e intereses
necesita del sujeto, y que ste no se concibe sin los
elementos humanos y materiales que hagan posible
el cumplimiento de su objeto.
Merece por otra parte destacarse que la Expo-
sicin de Motivos de la Ley de sociedades mercan-
tiles expresa respecto de la ratio legis del arto 19 , en
el que se hace expresa referencia al concepto de or-
ganizacin, que: "Esta mencin resulta importante,
~7 Ferro, Hctor R., ED, t. 35, p. 824.

42 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONOOS DE COMERCIO
no slo por lo que ella implica como nocin nsita

en las especificidades del contrato de sociedad y
por su relacin con la idea econmica de empresa
-que constituye la actividad normal de las socieda-
des mercantiles- . .. " (el subrayado es nuestro).
Con lo cual queda claro que en la idea de sus re-
dactores la sociedad es el sujeto que despliega la
actividad empresarial. Esta circunstancia parece
indicar que para los proyectistas la empresa es acti-
vidad y la sociedad el sujeto que la realiza.
N o menos controvertido resulta determinar si
existe o no diferencia entre empresa y fondo de co-
mercio. As, Zavala Rodrguez" sostiene Que son
dos cosas distintas, donde la diferencia se da sola-
mente por una cuestin de grados. "La empresa
-dice- es la organizacin econmico-jurdico-so-
cial que acta o se manifiesta por el fondo de co-
mercio, que tambin es una organizacin, pero de
segundo plano". Ms adelante, apoyando la tesis
de Santoro PassareIli, comparte la idea de Que la
hacienda y la empresa estn entre s en una relacin
de gnero a especie, pero considera necesaria una
patente separacin entre ambos conceptos: "La em-
presa es la actividad organizada econmica y jur-
rlicamente, y el fondo de comercio es el conjunto de
bienes organizado para el ejercicio de la empresa
y de ello resulta, como lo seala Valeri, que empresa
es el fin v el fondo de comercio el instrumento de la
empresa".
~8 Zavala Rodrguez, ob. cit., p. 59 Y siguientes.

Por su parte Seara" entiende que "son tres dis-

tinciones de concepto las que debemos hacer: empre-
sa, empresario y fondo de comercio. La primera,
empresa, que constituye la actividad profesional
creada para obtener beneficios mediante el inter-
cambio de bienes y/o servicios; el segundo --empre-
sario- que es quien crea la empresa y asume el ca-
rcter de principal responsable; y el tercero -fondo
de comercio-, que es el conjunto de carcter pa-
trimonial, la base fsica de la empresa, el punto o
lugar donde sta tiene su asiento".
Fontanarrosa 30, sostiene que "jurdicamente la
empresa es el q~dd inmaterial y algo abstracto con-
sistente en la actividad de organizacin. Junto a
ella y ocultndola un poco bajo el velo de su mate-
rialidad, se encuentra lo que modernamfmte se de-
nomina 'hacienda', que es el conjunto de los bienes
organizados para la explotacin de la empresa".
A su vez Arecha. que ha sostenido la personali-
dad de la empresa, identifica empresa y sociedad,
sosteniendo que "la forma aparece as. como un
recurso tcnico para atribuir a alguien la titulari-
dad del proceso que se propone cumplir la empre-
sa" ". La sociedad resulta, pues, un medio del que
se vale la empresa para actuar.
Para Cabanellas " "es necesario no confundir el
continente --empresa- con el contenido -explota-
29 Seara, Jorge P., T'ransferencia del fondo dc comercio, Es. As.,
1965, p. 4.
30 Fontanarrosa, ob. cit., p. 154.
32 Cabanellas, Guillermo, voz Empresa, en IfEncic10pedia Jur-
dica Omeba", t X, p. 58.
44 EXPROPIACIr-; DE EMPRESAS Y FOXOOS DE COMF.RCIO
ClOn, fbrica y establecimiento. La primera es

nota esencial distintiva, esa en que la empresa se la
concibe como una unidad econmica, en tanto que
al establecimiento se califica como una unidad tc-
nica, siendo generalmente el lugar donde se ejecuta
un determinado trabajo, para una cierta funcin y
bajo una direccin nica". En tal forma el esta-
blecimiento est considerado como la base fsica de
la empresa, el punto o lugar donde sta tiene su
asiento. As se concibe a la empresa como el ele-
mento productor o dinmico, en tanto que el estable-
cimiento es el lugar fsico donde tiene asiento la
organizacin que constituye la empresa.
Para nosotros, por nuestra parte, se trata de dos
categoras diferentes, si bien una puede suponer a
la otra. El fondo de comercio es el conjunto de
bienes tangibles e intangibles que, organizados por
el empresario, se integran con el elemento humano
a fin de obtener una utilidad particular y social,
con lo cual se constituya la empresa. Una empresa
puede contar en su organizacin con uno o ms es-
tablecimientos o fondos de comercio. Este no viene
a ser ms que un elemento subyacente que puede ser
objeto de negocios jurdicos sin alterar la estructura
empresaria.
~ 5. ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA EMPRESA

Y DEL FONDO DE COMERCIO. - La poca claridad que
rein~. en el anlisis de las categoras, como se pudo
advertir en los captulos anteriores, se proyecta
obviamente sobre la de los elementos que integran
cada una. Bsicamente nuestros autores han de-
E:YIIJ(E:~A. FOXDO DE COMERCIO. SOCIEDAD 45
batido cules son a su juicio los elementos integran-

tes elel rondo de comercio por haber aparecido
histl'icamente primero y por constituir siempre
-cualquiera que sea la posicin adoptada- un ele-
mento integrante o subyacente de la institucin em-
presaria.
Pero para los fines de este trabajo no importa
considerar el tema en su amplitud, sino que nos basta
con c'cunscribirlo a algunos de los elementos del
fOlleto de comercio, que son los que han originado y
(JI iginan cOi1troversias, tanto a su propia calidad de
integrantes, como a la naturaleza que se les asigna
en su integracin.
Fundamentalmente nos referimos a los crditos
(utilos y Jasi vos, a los inmuebles, al lJersonal del
e:;tablecimiento, al "valor empresa en marcha" y al
"ralo llave".
a) Crditos y deudas. La nica norma positiva

en que aparece un detalle de los elementos que inte-
gl'a 11 El fondo de comercio es el arto 1(.' de la ley
11.8b 7, que expresamente dice que as lo hace a los
efectos de su transmisin por cualquier ttulo. Des-
cribe as elementos materiales e inmateriales, y
agrega "todos los dems derechos derivados de la
propiedad comercial e industrial o artstica". Esta
ltima expresin motiv un plenario que admite
que dicha enumeracin es enunciativa y que a ms
de los elementos citados por la norma caben otros
que son propios de la actividad comercial.
En lo que respecta a los dbitos, estimamos que
resulta muy claro que la ley no los incluye en su
46 EXPROPIACIN DB EJ'.'iPRESAS y f<'ONDOS DE cO.\rEI!nU
transmisin. Para que esta circunstancia tenga lu-

gar ser necesario que se formalice una novacin
subjetiva en los trminos en que los regula la ley
comn. Todo su mecanismo se orienta, precisa-
mente, a la proteccin de los terceros contratantes,
que pueden oponerse a que la prenda visible e inme-
cliata de su crdito se transmita a otro titular.
Arecha "' formula un cuadro con la composicin
ele la empresa e incluye entre los elementos inmate-
rialeE los crditos y entre los derechos pasivos las
deudas. Ms adelante '" explicita esta idea, indi-
cando que la empresa suele ser parte activa en las
obligaciones de hacer cuando le es adeudada una
prestacin de ese orden, y pasiva cuando se las adeu-
dan, y concluye sosteniendo que slo estn excluidos
"aquellos derechos y obligaciones que son propios
del estatuto personal del ser humano, constituido
nicamente por el grupo perteneciente a los atribu-
tos naturales y polticos".
Conviene recordar, para apreciar cabalmente el
alcance del pensamiento de este autor, que a su modo
de ver, empresa y sociedad se confunden, y que tam-
bin por esta razn la empresa resultara, a su jui-
cio, con personalidad.
Por su parte, Malagarriga 3c. sigue a este autor,
a quien sintetiza, al parecer admitiendo que las
deudas integran el fondo de comercio. N o nos pa-
rece congruente el pensamiento del maestro con la

34, Arecha, oh. cit., p. 230.
3:; Malagarriga, Carlos C., Tratado elemental de derecho co-
mercial, Bs. As., 1963, t. I, p. 922.
EMPRESA. POKDO DE CO:\1E;RCIO. SOCIEDU 47
posicin que adopt en la misma obra y en relacin

con el mismo tema. En efecto, advirtase que re-
firindose a la nocin de "fondo de comercio" "',
dice: "Cabe decir que desde otro punto de vista, el
auge del concepto 'fondo de comercio', es, como el
del concepto de 'empresa', una de las tantas tenta-
tivas de 'deshumanizar' el derecho comercial, qui-
tndole valor al individuo, al hombre, para drselo
a las cosas que ste utiliza. .. y facilitar, quiz,
luego, eventualmente, su absorcin por el Estado".
Cmo se compatibiliza, nos preguntamos, esta
posicin de absoluta objetividad de la empresa con
la subjetiva que l mismo pretende seguir, y preci-
samente en un aspecto en que las diferencias de
opiniones son irreconciliables?
Fernndez ''', por su parte, se refiere al tema
diferenciando los crditos y las deudas de los con-
tratos. En efecto, tras de afirmar que la opinin
doctrinaria predominante, por considerar el fondo
de comercio como una universalidad de hecho, esti-
ma que los crditos y las deudas relacionados con la
explotacin no forman parte de los establecimien-
tos, pues el sujeto de unos y de otros es la persona
fsica o moral duea de ellos, a rengln seguido, y
refirindose a los contratos pendientes de ejecucin,
establece un rgimen diferente.
Efectivamente, con cita de Dalloz y de Lyon-
Caen, afirma que los contratos relativos al estableci-
miento no constituyen elementos del mismo cuando
3~ Malagarriga, ob. cit., t. I, p. 920.
<17 Fernndez, Raymundo L., Cdigo de Comercio comentado,
Es. As., 1950, t. 11, p. 41.
48 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE C'O~lERCIO
han sido celebrados intuitu personae, es decir, te-

niendo en cuenta principalmente las condiciones
subjetivas del titular, y contrariamente pueden
considerarse accesorios al "fondo de comercio" y
por consiguiente incluidos en cualquier operacin
que importe transferencia de la propiedad o del uso
y goce de l, los que titula intuito rei, tales como,
ejemplifica, el suministro de luz, gas, etctera. En
la misma posicin se encuentran Satanowsky'" y
Seara "".
Creemos que la tipificacin que hacen estos
autores supone la aceptacin de la doctrina de las
obligaciones proptel' rem, la cual est claramente
rechazada por el art. 497 del Cd. Civil y su not:t.
Si bien la ley excepciona este principio, lo hace ex-
presamente. En nuestro caso tal circunstancia no
se produce y nada impide a los titulares del crdito,
por muy real que ste parezca, reclamarlo directa-
mente a quien suscribi la obligacin sin que se ten-
ga que admitir, mientras la ley no lo diga, que ha
sido ella transmitida con el fondo de comercio.
Por su parte no es muy numerosa la jurispru-
dencia que hemos hallado en la que nuestros tri-
bunales hayan dado una opinin fundada sobre el
asunto. "La transferencia del pasivo de un nego-
cio, como acto jurdico que importa una sustitucin
del deudor, no es posible deducirla de simples pre-
sunciones" oo. "En principio, en la transferencia de
38 Satanowsky, Marcos, Tratado de Derecho Comercial, Bs. As.,

1957, t. 111, p. 174.
39 Seara, ob. cit., p. 89.
40 CPaz Letrada, Sala 11, DJ, t. n, p. 253.
EMI'Im';A. FONDO DE COMERCIO. SOCIEIlAD 49
un fondo de comercio, no se transfiere el pasivo sal-

vo pacto expreso de las partes yen cuanto no cause
perjuicio a terceros"". "En principio los crditos
y las deudas no deben ser incluidos en la transfe-
rencia, de acuerdo a la ley 11.867, salvo que se con-
venga expresamente lo contrario"".
Como se advierte, por otra parte, estos fallos se
refiel'en directamente a la situacin imperante en
la ley sobre transferencia de establecimientos in-
dustriales y mercantiles, pero, de suyo, involucran
el principio de exclusin de los crditos y de las
deuelas elel fondo de comercio.
b) Los inmuebles. Mientras que hay criterio

unnime ele que el derecho al local en que funciona
el establecimiento es parte integrante de ste, en
cambio se eliscute si tambin lo est o no el inmueble
cuando es propiedad del titular. As Orione'" no
lo menciona como elemento integrante. Contraria-
mente, y ele acuerdo con su concepcin del tema,
Al'echa " lo cita como elemento integratorio de los
elementos materiales fijos. Por su parte, dice Fer-
nndez ~', creemos errneamente, que uniformemente
~e reconoce que los inmuebles afectados a la explota-
cin mercantil, de propiedad del dueo del fondo, no
constituyen elementos del mismo. Esto es as, para
este autor, porque el "fondo de comercio" es para l
11 SCBA, DJ t. n, p. 253.
4::SCTucumn, LL, t. 48, p. 261.
43 Orione, Francisco, Fondo de comercio, en "Enciclopedia Jur-
dica Omeba", t. XII, p. 384 Y siguientes.
41 Arecha, ob. cit., p. 19'6.
~;, Fermindez, ob. cit., t. n, p. 40.
50
un bien mueble -ya que est regulado por el derecho

comercial-, y en su consecuencia dice: "para consi-
derar que comprende inmuebles sera menester
admitir que stos pueden asumir el carcter de mue-
bles por accesin, lo que es inaceptable, al menos
dentro de nuestro ordenamiento jurdico".
Esta opinin tampoco es compartida por Scol-
ni "', quien no encuentra razn para que el inmueble
no forme parte de un fondo de comercio, aunque ste
sea de naturaleza mueble. Tampoco lo conmueve
la idea de que resulte en el caso una cosa mueble
por accesin. "As como hay inmuebles por su
accesin o por su carcter representativo, dice, pero
que considerados en relacin con s mismos son ver-
daderos muebles, as tambin puede haber inmue-
bles -aunque parezca curioso- que por su funcin
o finalidad sean muebles, a pesar de que considera-
dos en relacin a s mismos siguen siendo verdaderos
inmuebles".
Naturalmente que para quienes se enrolan en
la teora de que el fondo de comercio es una unic'er-
salidad de hecho, que constituye un objeto mueble
porque slo stos son considerados mercantiles (arts.
8',> y 452 del Cd. de Comercio), es coherente la
posicin de que los inmuebles no estn comprendidos
en l. Creemos que Fernndez, de lege lala, est
en lo cierto y que nuestro orden civil no permite sos-
tener la posicin de Scolni, ya que si bien existen
los inmuebles por accesin, no ocurre lo mismo con
4(l Scolni, Miguel, Tmnsmisin de establecimientos come1'ciale~,

Bs. As., 1964.
EMPIi.E!-;A. FONDO DE COMERCIO. S()('lEDAn 51
lo" muebles, en los que no est prevista dicha cate-

gora.
Basta con observar que cuando se adquiere una
cuota parte del capital de una sociedad, o un pa-
quete de acciones, se considera que se traL, de una
relacin de derecho comercial. En esle supuesto no
parece preocupar que entre los bienes de que resulta
titular la sociedad cuya parte de capital se trans-
mite, se encuentran inmuebles, que han si eh expre-
samente excluidos por la ley del ordenamiento co-
mercial.
N o es menos ciel'ta, que, de lege ferenda, tanto
la teora de la unificacin de las obligaciones como
la que sostiene la revisin de las actuales legisla-
das, pl'oplignan que se distinga entre los inmuebles
cuando sirven de base a explotaciones civiles y cuan-
do constituyen sujeto pasivo de especulaciones o
comprenden explotaciones comerciales. Por nues-
tra parte hemos expresado: "N o nos convencen los
argumentos sostenidos hasta la fecha para negar la
posibilidad de que los bienes inmuebles sean acceso-
rios de los bienes muebles. Creemos que existe en
todo esto un principio civilista propio de pocas su-
peradas por la realidad actual" H.
La justicia nacional se ha expedido en contadas

ocasionE's sobre el asunto. As, la Cmara F' Civil
y Comercial de Mercedes, provincia de Buenos Aires,
dijo: "Es evidente que la venta de un negocio l'Jviste
el carcter de mercantil, de acuerdo a la ley 11.687,
de cuya discusin parlamentaria surge que nada
47 ED. t. 26, p. 854.

52 EXPROPIACI:!'< PE EMPRESAS Y FOI'\DDS DE COMERCfO
impide que la transferencia de un fondo de comer-

cio abarque tambin el inmueble que le sirve de
asiento"". Por el contrario, la Cmara 2~ de Ape-
laciones de La Plata, Sala l, ha dicho: "El fondo de
comercio constituye una universalidad de hecho
donde el nexo econmico est dado por el estableci-
miento y opera sobre muebles" "'. En igual sentido
se haba expedido el Superior Tribunal de San Luis,
quien expres: "El inmueble donde est instalada la
casa de comercio no es un elemento constitutivo del
fondo de comercio, que es una unidad esencialmente
mobiliaria" e,".
e) El personal. Hay unanimidad de criterio

para admitir que uno de los elementos fundamen-
tales de la empresa o del fondo de comercio es el
humano. Sin su integracin no sera posible la
existencia de tal categora.
Esta circunstancia est expresamente manifies-
ta en nuestro derecho, que al regular el contrato
de trabajo, la ley 20.744 t. o. 1976, ha estableci-
do en el Ttulo XI: "Art. 225. En caso de trans-
ferencia por cualquier ttulo del establecimiento,
pasarn al sucesor o adquirente todas las obligacio-
nes emergentes del contrato de trabajo que el trans-
1nitente tuviera con el rabajador al tiempo de la
transferencia, an aquellas que se originen con
motivo de la 1nisma. El contrato de trabajo, en
tales casos, continuar con el sucesor o adq1tirente,
48 CCiv.Com. 1~ Mercedes, LL, t. 76, p. 468.
49 CApel. 2f!. La Plata, Sala 1, LL, t. 55, p. 287.
~o STSan Luis, LL, t. 42, p. 384.
EMPHE8A. FONDO DE COMERCIO. SOC1E~lAD 53
11 el trabajador conservar la antigedad adquirida

con el transmitente 11 los derechos que de ella se
deriven".
d) La llave. Con distintas designaciones segn

los pases (achalandage, avviarnento, goodwill, etc.),
esto que en el nuestro se conoce como "valor llave"
resulta uno de los ms controvertidos y espinosos
temas vinculados a la hacienda mercantil.
Son varias las connotaciones polmicas que el
asunto presenta. La.s ms importantes se refieren
a su definicin y caracterizacin respecto del patri-
monio de su titular y sus similitudes y diferencias
con otras firmras, temas que obligan, naturalmen-
te. a incursionar en otros -aspectos como el de sus
elementos integrantes, forma de determinarlos,
etctera.
r. Definicin 1/ caracterizacin. Si definir es

la :lccin mediante la cual se fija clara y precisa-
mente la significacin de una expresin o la natu-
ra le7a de una cosa, como elice el Diccionario de h
Aeademia ele la Lengua. la tarea en este caso re-
mIta francamente ardua. Brtora nos suministra
Ull~.S cu:mtas definiciones tomadas ele elistintos au-
tores o trihllnales extranjeros aue permiten anreciar
las discrenancias ms salientes en cuanto a la mltl1-
ral8.7 a de lo que pe pretende definir. AR. V.QT. "la
llave ... no es otra cosa rue la venta de la clientela
V deiar que otro la gane" ("Broad vs. ,Tollvfe"):
"no es otra cosa que la probabilidad de Olle los anti-
guos clientes sigan frecuentando el antiguo lugar"
54 EXPROPIACIN DE EMPR~SA::; y FO:-..'VOS DE COMERCIO
("CrutweIl vs. Lye"). "La llave es el favor que

la direccin de un negocio obtiene del pblico y la
probabilidad de que todos los clientes continen dis-
pensndole su favor. Es el general auspicio pblico
y el impulso que recibe el negocio de sus clientes a
causa de su posicin local. Ese es sujeto de valor,
aunque intangible" ("Vonderbank vs. Smith").
"Toda ventaja, cualquiera que ella sea, de la fama
" relacin de la firma, la que puede haberse cons-
truido por aos de trabajo honesto o adquirido por
el gran derroche de dinero" ("Trego vs. Hunt",
1886)"".
Dice Brtora que otras definiciones lo describen
como "pI valOl' de los beneficios o ventajas Que se
refieren a un negocio en particular, en adicin al
valor actual de los bienes utilizados en su gestin"
(Bentley) y como "el mpetuo obtenido nor un ne-
gocio en marcha" (Couchman). Segn Montgome-
ry: "Para tener un valor de venta. la llave debera
representar un substancial poder de !!anancia Que
supere el inters normal v la retribucin del empre-
sario, amhos combinados. Nunca existe llave en un
ne.gocio Que no se lo crea capaz de ser lucrativo".
y tambin otras opiniones que se fundamentan en
la npcesidad de que el negocio produzca suneruti-
Iidad oo.
~O_l E~tos conceptos fueron citados por Preinreich, G. A. D.,

TJe Lrtw Ofl GoodwW, en "The Accountants Digest", sept. 1937, p. 86
y sig1l1entF!~.
~l Brtora, Hctor Ral, La llave del negocio, Bs. As., 1951,
p. 16.
ElVIPRE::3A. FOl'\OO DE CO:\1EH,(IO. SOCIEDAD 55
Estas definiciones han inspirado, como se ver,

la mayor parte de la de nuestros autores, que as
como los jueces, parecen coincidir en que la llave
(S un bien intangible, susceptible por ende de esti-
marse en dinero, y que consta de un conjunto de

circunstancias que le" confieren un maYOl' o menor
valor, generalmente estimado en relacin a la pro-
duccin de superutilidades, obtenidas, entre otros
factores, especialmente por una buena clientela,
Claro est que este concepto no es unnimemen-
te compartido y que vara segn las consideraciones
de cada cual, aunque se guarda, segn nuestro pa-
recer, cierta uniformidad, Pero lo evidente es que
de todas las definiciones elaboradas no se obtiene,
como muy bien lo sig'nifica Brtora, una pauta se-
gura para dilucidar si la llave es un elemento o una
cualidad del fondo de comercio,
Para los Que la consideran un elemento, se tra-
tara de un bien o de una cosa ms, que integrando
el activo de la emnresa constituira un elemento de
su patrimonio, En reneral se cita a Vivante como
uno de los ms renresentativos defensores ne esta
tesis, Sostiene el jurista italiano que: "El nerecho
ne propierlad al 'avviamento' -que hay que identi-
ficar con la 'clientela'- tiene tonos los caracteres
(lel derecl10 normal de dominio. Se anouiere nor el
h'a bajo. se ejercita como un derecl10 exclusivo. es
obieto de posesin leQ'tima, da lugar a responsabi-
lidad por vicios ocultos cuando se transfiere. puede
py.istir y rozarse indenendientemente de la hacien-
na, es tutelable por las acciones que nrotep"en h
propiedad y la posesin y lo es tambin frente al
locador del inmueble que pretende sacar ventaja y

enriquecerse con el 'avviamento' del arrendatario
incorporado al inmueble arrendado" ".
Entre nosotros Dassen " dijo que "el valor lla-
ve", como valor integrante del patrimonio social,
puede ser capital o ganancia, ya que, como en cual-
quier otro valor, no es forzoso que sea ni una cosa
ni otra.
Son igualmente numerosos los fallos judiciales
que parecen orientar su criterio en esta direccin, si
bien, con no muy depurada tcnica, suelen confundir
capital social con patrimonio. As, por ejemplo, se
ha sostenido que "la clientela de una fbrica o de un
establecimiento comercial es una propiedad, es decir,
un bien susceptible de valor""'. "El valor llave in-
tegra el fondo de comercio y debe computarse en las
transmisiones cualquiera sea el ttulo por el que se
efecta" ". "El valor llave forma parte del fondo de
comercio y debe computarse a los efectos de estable-
cer el capital partible y la parte que les corresponde
a los herederos del socio premuerto" oo. "La llave
debe tenerse en cuenta como capital, en caeo de re-
tiro o exclusin de un socio, cesin de cuotas, diso-
lucin o liquidacin" ';'. "La 'llave', como exterio-
rizacin del elemento dinmico o funciona! consti-
tutivo del comercio, importa incuestionablemente un
valor econmico implcitamente involucrado en el
:;~ SupervielIe, ob. cit., p. 106.
~,3 Dassen, Julio. LL, t. 80, p. 779.
" CJSN, LL 5506 .
" CCom. Cap., LL, 60-261.
" CNC;v., Saja C, DL, 72-534.
~'j CCom., Sala B, citado por Malagarriga, ob. cit., p. 924.
patrimonio social y debe computarse a los efectos de

establecer el capital partible y la parte que corres-
ponde a los herederos del socio premuerto" ". "El
valor llave de un negocio es parte del activo que debe
considerarse en el balance social" ".
Entre otros calificados autores italianos, Roton-
di ha refutado la tesis de Vivante, sosteniendo que,
para que pueda determinarse la existencia de un
elemento como objeto autnomo de derecho y como
nerecho de propiedad, es necesario que se cumplan
dos condiciones: un contenido patrimonial y una tu-
tf'la jurdica autnoma. Si esto no ocurre, sostiene
Rotondi, no se est frente a un derecho absoluto,
sino frente a la tutela de un inters inherente al
<oce ne otro derecho ".
En el rlerecho nacional esta doctrina est soste-
nida por Zavala Rodrlwez. para Quien "la llave no
es un elemento rlel fondo de comercio: es el resulta-
rlo de su organizacin y explotacin" "'.
La posicin de Seara 110 nos resulta clara. Por
una parte sostiene" Que el am,iamento o valor llave
es una cualidad esencial del fondo de comercio sin el
cual stf' 110 existe ni puede justificar su unidad y
proteccin jurdica. con lo cual. ]1or nrop:l mqnifes-
tacin. se coloca en la posicin de RotonrlL <J. ouien
cita. Pero lueg'o dice Que "la llave forma narte del
C"1nit~1 del fonrl0 de comercio aun cuando no se paI-
.,e SeMendoza, Sala r, LL, 105-465,

5') Ceom., Sala e, ED, 3-793.
(;0 Mario Rotondi cit. por Supervielle, ob. cit., p. lG.
G1 Zavala Rodrguez, ob. cit., p. 255.

1;2 Seara, ob. cit., ps. 84-86.
58 EXPIWPIACIN VE EMPRE::3AS y Ji'ONOOS DE COMERC[Q
pe, no est contabilizada y aun nada diga el contrato

social y lo silencien los libros de contabilidad".
Cita, por otra parte, a Dassen en el artculo a que
antes nos hemos referido; es decir, se coloca en la
posicin de Vivan te, segn fluye de su estimacin de
que, en este caso, si integra el capital, se trata de
un elemento, no de una cualidad.
Verificamos en nuestros tribunales la existencia
de algunos fallos Que mencionan el valor /la ve como
una cualidad. "El elemento esttico corporal del
comercio no puede confundirse con la 'llave', que es
la exteriorizacin o efecto econmico del elemento
dinmico o funcional constitutivo del mismo" ".
"El avviamento o 'valor llave' es una calidad del ne-
gocio, empresa o fondo de comercio, indisolublemen-
te unida al mismo y derivada de la organizacin de
los elementos de que l est constituido y sobre los
cuales se funda la esperanza y posibilidad de lucros
futuros" ".
Por nuestra parte, admitimos con De Martini "
Que si bien desde el punto de vista doctrinario puede
discutirse la naturaleza del fenmeno, es necesario
referirse al derecho positivo para tratar de caracte-
riza do en funcin del ordenamiento jurdico en que
se inscriba. Y as advertimos que en nuestro pas
el art. 19 de la ley 11.867 incluye expresamente la
"clientela" entre los elementos integrantes de la ha-
cienda mercantil, por lo cual tenemos <]ue admitir
fl3 CCiv.Com. La Plata, Sala n, LL, 62-381.

f:4 el ~La Plata, Sala J, LL, 70-489.
~ De Martini, citado por Supervielle, ob. citada.
59
que, para ciertos efectos, en nuestro sistema, el va-

lor en anlisis es parte del patrimonio social.
Tambin es derecho vigente la obligatoriedad de
contabilizar este valor. El art. 63, ine. f. de la ley
19.550, que regula las sociedades mercantiles, pres-
cribe entre las informaciones que deber suminis-
trar la sociedad la de "los bienes inmateriales, por
su costo. con indicacin de las amortizaciones acu-
muladas". La controversia surge resnecto de cun-
do debe procederse o no a dicha contabilizacin. En
nuestro sistema legal no existe una norma como la
del art. 2427 del Cd. Civil italiano de 1942. que ex-
presamente y con relacin al arto 2424 del mismo
cdigo Que eouivale a nuestro 63 de la ley 19.550,
determina Que el "valor llave" (valore de avviamen-
to) puede ser inscripto en el activo del balance sola-
mente cuando haya sido pagada una suma a tal
ttulo en la adquisicin de la hacienda a la cual se
refiere y por un importe no superior al precio pa-
gado.
Al no existir una norma prohibitiva, hav entre
nosotros quienes entienden que tal valor puede ser
inscripto en el balance aunque no haya sido pag3do.
As Brtora " afirma Que: "El valor de llave creado
es incorporado al activo de una empresa por medio
de procedimientos contables de orden interno (]Ue
de ningn modo pueden comportar actos imponibles.
Acontece lo mismo que con la revaluacin de activo
hngible".
Gn Brtora, ob. cit., p. 86,

Por consiguiente, si el valor llave puede ser ins-

cripto en el balance de la empresa cuando ha sido
creado, y debe serlo cuando hubiera sido pagado,
estamos frente a un bien, a pesar de que pueda ale-
gane que posee caractersticas peculiares.
Es importante estudiar tambin el tratamiento
que este valor ha merecido para la legislacin fis-
cal. En esta disciplina se da una cierb. contradic-
cin que Vernengo Prack" seala, afirmando que
"El fisco sostiene que el valor llave es utilidad para
percibir el impuesto a los rditos, y que es capital
para percibir el impuesto a la transmisin gratuita
de bienes, tratndose en ambos casos de una plus-
vala de una sociedad, es decir de un mismo hecho".
Que se trate de capital, esto es, de un bien in-
corporado al patrimonio fiscal, lo ha sostenido la
Direccin General Impositiva, y en un fallo exten-
samente comentado (vanse las obras citadas de Das-
sen y de Vernengo Prack) la Sala B de la Cmara
N acional de Apelaciones en lo Civil de la Capital"
remitiendo a fundamentos y citas de fallos suyos
anteriores, sostuvo que la Direccin General Impo-
sitiva tiene razn al sostener que "la llm"e no es
utilidad, sino productor en potencia de utiliebd, des-
de que considerada capital por sus caractersticas
y rubros que la componen", y sentenci en defini-
tiva que "a los fines impositivos la parte proporcio-
nal del valor llave tiene el carcter de capital".
1;7 Vernengo Prack, Rmulo E. M., Las sociedades mc?'cantilcs
y el impuesto a la transmisin gratuita de bienes, Es. As., 1966,

p. 102.
138 eNCom., Sala B, LL, t. 79, p. 687.
EMPRESA. FONDO DE COMERCIO. SUClEVAD 61
Por su parte la ley 20.046 del impuesto al pa-

trimonio neto, prescribe en su arto 6'!: "Para la
determinacin del patrimonio los bienes se valuarn
de la siguiente manera: f) 1Vl arca, patentes, dere-
ellOs de autor y simila es por su valor de costo".
Creemos entender que, entre los derechos similares
a que la ley se refiere, habr de estar el "valor IIa-
ve" cuando ste aparezca de alguna manera conta-
bilizado.
En efecto, la ley 20.629 sobre capital y patrimo-
nios, dice en su arto 12: "Se entender por patri-
monio neto de este ttulo a la diferencia entre el
valor de los bienes computables y el importe de las
deudas. Los bienes se valuarn de la siguiente ma-
nera: .. . inc. g) marcas, patentes, derechos de au-
tor y ",imilares: por su 1'alo" de costo".
Como se advierte, las nOl'mas legales citadas
toman en consideracin el "valor IIave" como un
bien autnomo, sujeto de tutela jurdica indepen-
diente, susceptible de tributaciones, factible de ad-
quirirse por el trabajo, permisible de ejercitarse
como un derecho exclusivo, objeto de posesin leg-
tima, que puede dar lugar a acciones por vicios
ocultos cuando se transfiere, aunque no vemos que
pueda existir y se lo pueda gozar independiente-
mente.
N o obstante lo dicho, y reiterando la contradic-
cin en que incurre el fisco, es necesario sealar que
para la aplicacin de otros impuestos se aparta del
criterio de considerar el valor llave como integrante
del patrimonio social, y lo estima una utilidad o
superutilidad generada por el empresario. As, la
62 EXI'rtOPIACHx DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMERCIO
ley de rditos 11.862, t.o. 1972 y modificaciones,

reza en su arto 43: "Constituyen rditos de segunda
categora: .. . c) los ingresos que en forma de uno
o ms pagos se perciban por la transferencia tempo-
raria o definitiva de derechos de llave . .. aun cuan-
do no se efecten habitualmente estas clases de ope-
raciones". Y el arto 66: "N o sern deducibles, sin
distincin de categoras: ... g) La amortizacin de
llaves, marcas y activos similares. La diferencia
entre valor de costo y el de venta ser computable
por el vendedor a los efectos del impuesto".
II. Similitudes y diferencias con otras expre-

siones. 1) Valor llave y clientela. En primer
trmino cabe preguntarse si los conceptos de valor
llave y clientela son sinnimos, si implican dos con-
ceptos diferentes o si el uno incluye o excluye al
otro.
Fernndez" describe la clientela diciendo que
es una resultante de lo que denomina el "elemento
dinmico o funcional" y que por su capacidad (con-
diciones o actitudes) estara constituido el crdito
de que goza en los crculos econmicos y financieros,
que le permiten la obtencin de recursos, la fama o
nombrada ante el pblico, que se debe a su radica-
cin, aspecto, organizacin, propaganda, procederes,
surtido, calidad, precio de los artculos, etc., y
la identifica con lo que la doctrina italiana denomi-
na avviamento y en nuestro pas se designa con el
nombre de llave.
119 Fernndez, oh. cit., t. 11, p. 24.

EMl'IU:SA. FONDO DE COl\lERCIO. SOCIEDAD
Para Arecha" la llave es slo una manera de

unir bajo un nombre expresivo todo lo que la empre-
sa encierra en materia de cualidades: clientela y
avviamento cuando la empresa pasa a otro sujeto
pOlO cualquier ttulo que sea: compraventa, permu-
ta, dacin en pago, donacin, sucesin, legado, etc-
tera. Es decir que para este autor se tratara de
un elemento integra torio del valor llave.
Orione" las considera por separado. A la
clientela como un bien inmaterial o incorporal, que
se va formando con la actividad del fondo de comer-
cio, segn las mayores o menores ventajas que ofrez-
ca al pblico y que, cuanto mayor sea su volumen,
mayor sel' su valor, ya que se trata de un objeto
de apreciacin pecuniaria.
Para Scolni" en abstracto se tratara de dos
cosas diferentes. A su juicio clientela es el con-
junto de compradores ms o menos habituales que
concurren a determinado negocio. Un verdadero
patrimonio realizable en el futuro sobre la base de
la asiduidad de los compradores. Mientras que la
llave es el valor asignado al conjunto de elementos
invisibles que determinan la ganancia que rinde.
Dice, sin embargo, que como la ley 11.867 no men-
ciona la "llave" entre los elementos integrantes del
fondo de comercio, "debemos aceptar que lo que la
ley llama 'clientela', es el concepto ms o menos am-
plio y acertado que se conoce como 'llave'''. Cita
,[) Arecha, ob. cit., p. 239.

71 Orione, voz FondQ de comercio, en "Enciclopedia Jurdica
Omeba', t. XII, p. 386.
7:; Scolni, ob. cit., p. 26.
04 EXI'IWPIAC::\" DE E:\IPRI';SA8 y FUNDOS DE COMEHCro
en su apoyo los siguientes fallos: LL, t. 38, p. 496,

Y JA, 1945-II, p. 537; 1951-1, p. 674 Y 1954-1, p.
412, JA, 1955-V p. 367.
Por nuestra parte advertimos la razn de lo ma-
nifestado por Scolni. El examen de los repertorios
de jurisprudencia indica que nuestros tribunales
han identificado a la clientela con un bien y que su
valor lo ha incluido sistemticamente en la conside-
racin del valor llave.
Esto permite afirmar que legisiativa y judicial-
mente la clientela es un elemento del fondo de co-
mercio que tiene un valor que pOI' sel' intangible se
halla inmerso o identificado en el de llave o identi-
ficado con ste.
2) Valor llave y valor empresa, en marcha.

Otra nueva problemtica ha surgido acerca de si el
valor empresa en marcha y valor llave son una y
misma cosa o se trata de categoras diferentes.
As vemos que Brtora '" sostiene que ambos va-
lores acreditan personalidades propias. V alor ne-
gocio en marcha representa a su juicio "valor de una
empresa establecida, que hace negocios y gana di-
nero, con relacin a una similar que est por ini-
ciarse". Son dos conceptos distintos que, agrega,
"como es natural, no deben ser confundidos".
Por su parte Halperin ", que juntamente con
Brtora son de los pocos a u tares nacionales que se-
73 Brtora, ob. cit., p. 21.

74 Halperin, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Bs. As., 1973,
p. 94.
G5
pamos se refieren expresamente al tema, ha dicho

que en el valor llave hay que distinguir dos elemen-
tos: "1) de puesta en marcha de la empresa, repl'e-
sentativo de los gastos y tiempo empleado para la
instalacin y comienzo de actuacin efectiva, en que
el capital se ha mantenido sin compensacin y que
todo empresario que se inicia en ese ramo debe con-
templar; 2) esa capitalizacin de la utilidad pro-
dUCida". Como juez de la Sala B de la Cmara
Comercial ", dijo que el "valor de empresa en mar-
cha debe fijarse en la utilidad normal de un capital
igual al de la empresa en discusin en el lapso ne-
cesario para su organizacin". Y, en otro tallo ''',
adhirindose al voto del camarista preopinante doc-
tor Sansserri, quien, con cita del caso antes citado,
dijo: "Es indudable que debe involucrarse en el
haber ... los rubros 'valOl' empresa en marcha' y
'valor llave', as como se hallan especificados en las
pericias, independientemente. Si bien es posible in-
cluirlos en un solo concepto, en el sub lite se los ha
dividido, pudiendo denominarse con la primera de-
nominacion el valor de factores dinmlCos de una
empresa y que no suelen reportar utilidades durante
un cierto lapso y con la segunda denominacin el
valor superutilidad". Colegimos, por tanto, que
para este autor se tratara de un valor independien-
te, que es posible considerar englobado en elvaloT
llave.
". CNCom., Sala B, JA, 1957, t. 1, p. 235.

71) CNCom., Sala B, JA, 1957, t. 1.
tiG EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMEnnO
Canasi" hace suyo el pensamiento de la Corte

Suprema de la Nacin ", que dijo: "Ese valor -'em-
presa en marcha' (going concern value) - , dife-
rente del que constituye la 'llave' (goodwill) , tam-
bin integrante del capital de la empresa, seala con
claridad la diferencia entre un conjunto de valores
materiales inertes y uno en plena y eficiente activi-
dad". Cita el fallo de la Corte Suprema de los Es-
tados Unidos, segn el cual no debe limitarse "el
valor de los huesos de una planta, sus propiedades
fsicas, como sus tierras, sus maquinarias, sus ca-
eras y depsitos... La diferencia entre una
planta muerta y una viva es un valor real, indepen-
diente de la concesin que falte o de cualquier valor
llave entre tal planta y sus clientes". Y se ha se-
alado, agrega, la admisibilidad as como su dife-
rente funcin segn el fin perseguido en numerosos
fallos de los Estados U nidos".
Adems de los citados fallos de la Sala B de la
Cmara Comercial de la Capital, hemos recogido
otro de la Sala C del mismo tribunal, que se mani-
fiesta en sentido contrario. Dicha Sala dijo":
"Forman parte del 'valor llave' las utilidades no
percibidas o las prdidas sufridas para poner en
marcha el negocio o la empresa, que despus redun-
darn en beneficios. El valor 'negocio en marcha'
no responde a una nueva clasificacin de valores,
77 Canasi, Jos, Tratado de la expropiacin pblica, Bs. As.,

1967, t. J, p. 401.
" ED, t. 8, p. 674.
79 "Guenda de Gonzlez, Mara T. el Gonzlez Lanusa, Idelfon-
so P.", LL, t. 107, p. 7.
EMPRESA. FONDO DE: CO:rvrERCl. SOCIEDAD
con distinto concepto del 'valol' llave', sino que cons-

tituye uno de los renglones comprendidos dentro de
este ltimo valor".
N osotros nos adherimos a la opinin de Halpe-
rin, es decir que si bien el valor empresa en marcha
puede ser incluido en el valor llave, puede conside-
rrselo tambin separadamente, segun corresponda
a las circunstancias del caso.
Cuando el empresario ha fundado una hacienda,
la ha organizado y la ha puesto en condiciones de
iniciar su explotacin, el costo de esa organizacin
tiene un precio que, unido al rdito que ha dejado
de percibir por el capital invertido, constituye un
crdito contra todo el que pretenda ser titular del
negocio. El precio de este bien es el que le asigne
a su tiempo y capacidad para poner en marcha la
empresa y por ello est correctamente expresado
con el nombre de valor empresa en marcha. Por
su parte, para el adquirente representar la capa-
cidad potencial de rendimiento que supone que ha-
br de producir el capital que invierte.
Ergo, este valor tiene lugar para ambas partes
hasta el momento en que el fondo de comercio haya
iniciado su etapa operativa, circunstancia en la cual
se verificar si la capacidad potencial de rdito asig-
nada se corresponde con los verdaderos resultados
obtenidos. Y en esta segunda etapa ya no slo el
comportamiento de la hacienda responder y se con-
fundir con los valores iniciales, sino que se inte-
grar con todos los otros que se conjugan para pro-
ducir un beneficio. Por lo tanto, el precio de ese
valor responder a la categora jurdica de valor
EXPfWPIACIl\l Df: EMl'RESAS y f'OKDOS DE CO.\I!-:RnU
liave, por identificarse con la conceptualizacin que

a dicha expresin le han otorgado la doctrina y la
jUi'isprudencia.
Bs tpico de la calidad de valor autnomo e inde-
pendiente del valor empresa en marcha cuando ste
resulta ser precisamente el objeto del negocio. Es
frecuente la actividad de quienes se dedican a fun-
dal' establecimientos, organizarlos, prestigiarlos y,
sin esperar la obtencin de resultados directamente
vinculados a la explotacin especfica, los venden,
obteniendo con ello un beneficio. A ese beneficio
que l'esulta de la diferencia entre el patrimonio neto
y lo que se paga por el negocio, se lo suele denominar
mlor llave, pero consideramos que tcnicamente no
lo es y s merece categorizarse como 'valor empresa
en marcha. En este caso, repetimos, ese valor se
comporta como un bien independiente.
Tambin es frecuente observar cmo un negocio
deficitario es adquirido a buen precio y se paga por
l, se dice, un valor llave. Lo que generalmente se
adquiere en esta clase de operaciones es precisamen-
te la organizacin del negocio, ya que el adquirente
prefiere no tener que montar otra nueva y paga por
la existente. En este supuesto la expresin valor
llave tampoco responde a los principios que lo asien-
tan en la relacin entre capital y rendimiento y que
ha merecido la categora jurdica de valor llave.
Lo que realmente se adquiere en el caso es lo que
conceptualmente responde a la expresin valor em-
presa en marcha. En este caso, dicho bien resulta
asimismo ser un objeto jurdico autnomo e inde-
pendiente.
Pero fuera de estos casos -y quiz de otros

que en este momento no tenemos en cuenta-, el
valor empresa en mw'cha se satisface incluyndolo
juntamente con otros elementos en la categora de
mlu' llave, cuyo precio se mide por las utilidades
producidas, ya que la organizacin ha contribuido
a esa produccin. Por ende, repetimos, aquella ca-
tegora puede o no incluirse en esta ltima, o consi-
derarse separadamente, de conformidad con las
circunstancias particulares de cada caso.
CAPTULO II
FORMAS Y MODOS ~;XPROPIA TORIOS

PRACTICADOS
6. Ley 17.378 . .... ........ ... .... . . ... . . . . 71

7. Ley 18.836 ' " .. .. ..... , .. .... . . . . . ... . , 72
8. Ley 18.686 .. .. . .. ..... .. .............. 72
9. Ley 18.172 ... .... .. .. . , ....... . . .... .. 73
10. Ley 19.544 .......................... , . 74
11. Ley 19.647 ... .... ....... .......... . .. . 75
12. Ley 19.848 ......................... " . 76
13. Ley 3137 de la provincia de Mendoza . ..... 76
14. Ley 3132 de la provincia de Tucumn . ..... 77
14 bis. Ley 19.700 .... ....... " ............. 77
CAPTULO Il
FORMAS Y MODOS EXPROPIA TORIOS

PRACTICADOS
A continuacin y con el fin de advertir sobre

la actitud del Estado expropiante en cada caso,
analizaremos aquellas expropiaciones que por su
significacin y caractersticas resultan de inters a
los fines de la investigacin que venimos realizando.
~ 6. LEY 17.378. - Esta ley dispuso la expro-

piacin de todos los bienes integrantes de las unida-
des grficas adjudicadas en virtud de lo estatuido por
los elecr. leyes 5880/57, 11.947/57 Y 1313/58, con
el objeto de destinarlos al reequipamiento ele la in-
dustria grfica o a su utilizacin por reparticiones
p blicas, segn sus necesidades.
Se trataba, en el caso, de bienes pertenecientes
a un grupo de empresas en marcha, deficitarias o
no. que explotaban unidades grficas que haban
Rielo estructuradas, segn surge de la nota al Poder
Ejecutivo con que se acompa el proyecto de ley,
por empresas adjudicatarias de bienes que haban

pasado al Estado en virtud de resoluciones emitidas
por la ex Junta Nacional de Recuperacin Patri-
monial.
7. LEY 18.836. - Declar de utilidad pbli-

ca y sujetos a expropiacin la totalidad de los ele-
mentos, bienes, tiles, maquinarias e instalaciones,
quienquiera que fuera su propietario, existente en
los espacios de propiedad municipal cuya tenencia
fner3 entregada a la firma Trabazo S. A. a conse-
cuencia o con ocasin del otorl2"amiento de la con-
cesin de uso y explotacin del Mercado d..l Plata
como Supermercado.
En la nota al Poder E.iecutivo con oue se acom-
)1'l el nrovecto de ley, se fundamenta la expropia-
cin pn la necesidad d~ evitar la pal'alizacin de tan
importante, dice, centro de abasto, ante la cesacin
de P~!!OS v presentacin en convocatoria de acreedo-
res. as como la caducidad de la concesin. Dicha
nota ded~ra. incidentalmente. que la exnropiacin
versaba lnicamente sobre bienes muebles, que so-
nwt,. a los recaudos de la ley 13.264, entonces vi-
!lente.
~ 8. T,;:y 18.686. - Esta ley procedi a decla-

r~r (le utilirlad nblica y sujetos a expronacin los
bienes (!l'e intearan el activo de la S. A. Gomnaa
A 711(,ilrer~ Tucumana, Ingenio v Destilera L'l Tri-
nirlad S. A., Ingenio y Destilera La Florida S. A. e
Ingenio Santa Rosa, dejndose librada al Poder
FORMAS y MODOS EXPROPIATORIOS PRACTICADOS 73
Ejecutivo Nacional la individualizacin de los bie-

nes que, segn la misma ley, seran los necesarios
para la explotacin industrial de dichas empresas.
9. LEY 18.172. - Mediante ella se dispuso la

expropiacin de las acciones de la Sociedad Anni-
ma Las Palmas del Chaco Austral.
La medida obedeci a la necesidarl rle continuar
con la explotacin rle la empresa de la cual la ex-
nroniada era titular, ya Que la situacin financiera
le impeda a sta hacer frente a la zafra de 19119
con grave neriuicio social para un rran sector de la
pohlacin de la provincia 'en Que el ingenio explo-
tado tena asiento.
Segn la nota al Poder Ejecutivo Nacional con
ouc los ministros del Interior v rle BienpstBr SociHl
promovan la rlero!!acin de la lev v disnon'ln la
~onsiQ'nacin rle las acciones en Dorler del Estarlo,
la actitud de exproniar "la socierlarl" -exnresin
Que nos cabe-, se funrl en el error rle suponer Que
econmicamente era ella solvente.
Una investip'acin llevada a caho POl' interme-
dio de la Comisin Nacional de Valores permiti
advertir la falacia de los bahmces v la re~l situacin
deficitaria de la exproniada. dndose as lugar a la
sancin de la lev 19.047. Por esta ley. SP nrocprle
a. rleroP'ar la J fU 72, a rlisponer. como se dijo, !H ('0n-
si(rnacin de las acciones. V a dpcbral' de utilidad
y suietos a exproniacin los bienes aue intemy/.n el
ont1!o de la sociedad referida, con destino a su ex-
plotacin.
~ 10. LEY 19.544. - Dispuso que se declara-

ban de utilidad pblica y sujetos a expropiacin los
bienes que integran el activo de los siguientes ban-
cos: Banco Argentino de Comercio; Banco Argenti-
no del Atlntico Sociedad Annima; Banco Francs
del Ro de la Plata; Banco Popular Argentino; su-
cursal en Crdoba (ex Banco Comercial e Industrial
de Crdoba) del Banco de Santander Sociedad An-
nima, sucursal en Rosario (ex Banco Mercantil de
Rosario) del Banco de Santander Sociedad Annima,
y sucursal en Baha Blanca (ex Banco de Baha
Blanca) del First N ational City Bank.
La misma ley aclara, incidentalmente, que se
trata tanto de los bienes muebles como de los inmue-
bles. Tambin, en el punto II del art. 39 se aclara
(me entre los bienes sujetos a expropiacin estn
los crditos, ya que -seala- para stos se ten-
dr en cuenta su valor nominal con 10s castigos que
l'esulten despus de ponderar su grado de recupe-
rabilidad.
En el mismo punto la ley agrega: "Para la fi-
jacin del valor de las indemnizaciones no se tendr
en Cl1enta el valor empresa en marcha, el de llave, el
de los nombres, insignias, emblemas o cualquier
otro tipo ele bien inmaterial", Igualmente, a ren-
~"n seguido, dispone que del monto de la respectiva
indemnizacin se deducir el total ele la.~ obligacio-
nes que tuvieren las entidades cuyos bienes se ex-
propian. Y, por su parte, el decl'. 889/74, regla-
mentario de la citada ley, en su arto 19 , dispone que
mediante uno o ms decretos que se promulgarn a
ese efecto, se aprobarn, en forma conjunta o sepa-
FORMAS y MODOS EXPROPIA TORIOS PRACTICADOS 75
rada. las cuantas de las indemnizaciones calculadas

al 30 de setiembre de 1973 en orden a la expropia-
cin: A) de los activos, deducidos los respectivos
pasivos contabilizados, ciertos y contingentes, que
quedarn a cargo exclusivo del Estado Nacional de:
a) el Banco Argentino de Comercio; b) el Banco
Argentino del Atlntico Sociedad Annima; e) el
Banco Francs del Ro de la Plata, y d) el Banco
Popular Argentino. B) de los activos, quedando los
respectivos pasivos a cargo exclusivo de las personas
jurdicas propietarias de: a) la sucursal en Crdo-
ba (ex Banco Comercial e Industrial de Crdoba)
del Banco de Santander Sociedad Annima; b) la
sucursal en Rosario (ex Banco Mercantil de Rosa-
rio) del Banco Santander Sociedad Annima, y c)
la sucursal en Baha Blanca (ex Banco de Baha
Blanca) del First N ational City Bank.
~ 11. LEY 19.647. - Mediante esta ley se de-

clar de utilidad pblica y sujeto a expropiacin el
fondo de comercio de Astrasur, Refineras Patag-
nicas de Petrleo Sociedad Annima.
Autorzase, por la misma ley, al Poder Ejecutivo
a determinar el activo y el pasivo comprendidos
rlentro de la expropiacin, previo cttmplniento de
los requisitos del arto 2(' de la ley 11.867 (transmi-
sin de establecimientos comerciales e industriales).
El fondo de comercio que se expropia. reza la
. se incornorar al natrimonio
dicha ley. , de Yacimien-
tos Petrolferos Fiscales.
La expropiacin se fund en la necesidad de or-
denar la situacin imperante en relacin con los an-
tecedentes histricos que relata la nota oe elevacin

del proyecto al Poder Ejecutivo, destinado a mante-
ner la fuente de trabajo amenazada, segn ella, por
la no realizacin, por razones financieras, del pro-
yecto de creacin de una empresa mixta.
Mediante decr. 1498/73 determinse el activo y
pasivo del fondo de comercio expropiado, excluyn-
dose del primero el crdito que Astrasur, Refineras
Patagnicas de Petrleo S. A. tena contra Astra
Compaa Argentina Petrolera S. A., y fij el pre-
cio de la expropiacin.
Entre los fundamentos, el Poder Ejecutivo dijo:
"Que por el arto 29 de la ley 19.647 se autoriz al
P. E. a determinar el activo y pasivo comprendidos
dentro de la expropiacin. fijando, por los rganos
competentes el precio a abonar. Que ello importa
precisar qu rubros activos y pasivos de la expro-
piada integraban la universalidad de hecho inde-
terminada, pero determinable".
~ 12. LEY 19.848. - Por ella se expropi el

inmueble en cuya superficie se hallan situadas las
plantas industriales de destilera de petrleo e ins-
talaciones auxiliares para incorporarlas al patrimo-
nio de Yacimientos Petrolferos Fiscales.
~ 13. LEY 3137 DE LA PROVINCIA DE MENDOZA.

Esta provincia declar de utilidad pblica y sujetas
a expropiacin las acciones de Bodegas y Viedos
Giol S. A. A tal efecto facult al Poder Ejecutivo
a adquirir por compra directa dichas acciones al va-
lor, c1ice la ley, que resulta de los balances corres-
F()[UVIAS y MOIJ{JS EXPiWPTATOR!O~ pR..\C'frCADm' 77
pondientes al ejercicio 1963/64 aprobado por la

AsamGlea General de Accionistas. Cumplidos los
requisitos expropia torios se prev la disolucin de
la sociedad expropiada y su transformacin en una
nueva empresa estatal que garantizar el cumpli-
miento de las obligaciones de sta, en los plazos res-
pectivos, para lo cual previamente prev que el Po-
del' Ejecutivo tomar las medidas conducentes a la
transferencia en bloque de su activo y pasivo al ente
que se crea por esa misma ley.
~ 14. LEY 3132 DE LA PROVINCIA DE TUCUMN.
Esta ley, posteriormente derogada, por la n'.' 3474,
declar de utilidad pblica y sujetas a expropiacin
las accioneo carletas de la Sociedad Annima Unin
Caeros Azcar Villa Albel'di Ltda., a fin de trans-
formar su estructura jurdica y asegurar la conti-
nuidad de la actividad fabril del Ingenio Marapa, en
rEsguardo de los intereses econmicos y sociales de
:,l] zona de influencia. La ley no aclara el alcance
ele la denominacin de las acciones que expropia,
]lera, como en su arto 2'\ a la vez que autoriza al
Podel' Ejecutivo a transferir a la Caja Popular de
Ahorro las acciones caeras expropiadas, dispone que
b dicha caja se har cargo del activo y pasivo de la
disuelta sociedad, con ello, a nuestro juicio, quedara
claro que las acciones expropiadas constituyen la to-
talidad elel capital societario.
S 14 bis. LEY 19.700. - La ley 19.700 declar
de utilidad pblica los inmuebles, usinas, instala-
ciones, maquinarias y construcciones especficas de
propiedad de la firma Astilleros Tigre S.R.L.
CAPiTULO III

,s 15. La actitud del expropiante f ren te a la empresa
como unidad . ..... , " ....... , .. . .... .. .. 79
,
s 16. La actitud del expropian te frente al valor em-
.
presa en marcha . . . . , . . . , . . . . . . . . . . . . . . . 81
,
~ 17. Actitud del expropiante frente al valor llave 90
CAPTULO III
~ 15. - LA ACTITUD DEL EXPROPIAN TE FRENTE A

LA EMPRESA COMO UNIDAD. - Como surge de la con-
frontacin de los casos particulares transcriptos
-que son, de acuerdo con nuestra informacin, lvl;
ms importantes de los ltimos tiempos-, la actitud
del Estado ha sido, en todos los casos, la de tomar el
activo de la sociedad o parte de l y dejar que el titu-
lar satisfaga los crditos con el dinero que reciba
del expropiante. Esta poltica es, a ms de reitera-
da, manifiesta, lo cual se advierte al verificar que
en algunos casos en que haba procedido a hacerse
cargo del activo y pasivo, y a expropiar la totalidad
de las acciones, a poco de enterarse de que el activo
resultaba superado por el pasivo, rectific su proce-
dimiento y se limit a la toma exclusivamente de los
bienes tangibles del expropiado.
En algunas oportunidades, expresamente, la ley
ha fijado cules son los bienes que toma; en otras, en
cambio, ha sealado los que no toma. Por lo general,
80 EXPROPIACIN DB EMPRESAS Y FU.'\DOS DE CtJMf:ttrJ
se hace cargo del activo fsico, desconociendo la exis-

tencia y el valol' de los bienes intangibles y dejando
al expropiado la percepcin de sus crditos. Por
otra parte, cuando se ha hecho cargo del pasivo, no lo
ha determinado correctamente y no sabemos que esta
expresin haya sido entendida por el Estado como
satisfaccin de las obligaciones pendientes de cum-
plimiento, sino exclusivamente en el sentido de deu-
das dinerarias, ya exigibles en el momento de la
expropiacin.
Como se ve, el Estado desconoce a la empresa
como una unidad y acta sobre ella, a los efectos de
la expropiacin, de conformidad con el concepto de
que est slo constituida por una yuxtaposicin de
bienes separables a voluntad de su titular.
Esta actitud tiene apoyo de responsable doctrina.
As, Villegas expresa: ".r.a Estado puede expropiar
no slo bienes determinados sino aun un fondo de co-
mercio. En tal caso la indemnizacin se fija en
relacin al valor real de ese fondo; porque la expro-
piacin tiende a incorporar bienes al l<.:stado, no a
lllcorporar deudas. Los acreedores del expropiado
pueden ejercer su accin sobre la indemnizacin,
pero carecen de derecho para constituir al expro-
piante en su deudor" ".
Esta posicin est tambin sostenida, por lo me-
nos en una circunstancia, que conozcamos, por la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En autos
"Gobierno Nacional cl Astilleros Tigre S.R.L." " dijo
'11'i ': 'r!Mj;
'".Jj:.,.,.L' .':"1 ~I" .
Villegas, A. Walter, Rgimen jurdico de la expropiacin,
!lO
Es. As., 1973, p. 230, n9 135.
" CSJN, Fallos: 259:237.
LA ACTIT{JD DEL EXPROPIAKl'E 81
al respecto: "Que en cuanto al argumento que lJI'2-

tende obtener a su favor la demandada de la circuns-
tancia de resultar la indemnizacin fijad~-\ por el a
qua inferior a varios millones al pasivo, no resiste
anlisis. Si el Estado, por causa de utilidad pbli-
ca, expropia un fondo de comercio, no es posible ha-
cerle pagar ms de lo que el mismo vale por el hecho
de que est sujeto a obligaciones que sobrepasen su
valor. N o se advierte cul sera la causa que justi-
ficara esta pretendida plusvala si la existencia de
ac eedores es un hecho ajeno por completo al expro-
piador. El art. 8'! de la ley 11.687, que invoca la
demandada, se aplica a las negociaciones entre par-
ticulares y obedece a razones ajenas a un caso de ex-
propiacin, como el de autos".
8 16. LA ACTITUD DEL EXPROPIAN TE FRENTE AL

VALOR EMPRESA EN MARCHA. - Hemos analizado an-
tes lo concerniente al tratamiento que estevalOJ' ha
merecido como categora jurdica. N os remitimos
a lo all expresado en general, para verificar ahora
el comportamiento de la doctrina y la jurispruden-
cia en lo que atae a la institucin en su relacin
con la expropiacin pblica.
En lo que a la opinin de la doctrina se refiere
registramos la de Lenidas Anastasi al comentar el
fallo de la Corte Suprema de Justicia ele la N acin
en autos, "F.C.C.C. de Entre Ros e/la Nacin".
El alto tribunal, refirindose al tema, dijo en el
caso : "Una concesin de ferrocarril es un bien
que no vale por lo que en l se ha invertido, ni por
los Y?10l'cS que contenga. Pueden se!" stos eJeme",.
82 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FON[)(JS DE COMERCIO
tos de juicio o de informacin; pero no son decisivos

para valuarlos. Vale por lo que produce o es capaz
de producir en pocas o condiciones normales y por
las perspectivas que ofrece, elementos constitutivos
de lo que se llama el 'negocio en marcha' ". Este
jurista, previa una profusa cita de los anteceden-
tes de la jurisprudencia norteamericana sobre el
tema, concluye afirmando: "Todos los precedentes
demuestran cmo la jurisprudencia de los Estados
Unidos de Amrica llega a la misma conclusin fun-
damental que ha inspirado a nuestra Corte Suprema
en el precedente examinado en el captulo anterior:
una concesin no vale solamente por sus elementos
fsicos, sino tambin por los otros elementos inma-
teriales derivados del desarrollo, del progreso, de
la utilidad y de las perspectivas de la misma. Un
principio fundamental es el que domina esta mate-
ria a travs de los numerossimos precedentes de
los Estados Unidos: una concesin no vale por su
costo originario, sino por lo que produce o es capaz
de producir. Vale igualmente por las perspectivas
que ofrece. Por eso nos parece inobjetable el cri-
terio de nuestra Corte Suprema al fijar una regla
como la que ha aplicado en el fallo que publicamos
y que servir de precedente autorizado y de gua
para el Estado, en la hiptesis de rescate de conce-
siones".
Por su parte Canasi so, al referirse al voto en
d sidencia del doctor Boffi Boggero en autos "Go-
berno Nacional cl Astilleros Tigre S.R.L." y en el
I:!~ Can3si, ob. cit., p. 401.

LA ACTITUD m:L I~XPIW1'IAI'\'1'E 83
que este juez sostiene que ell'alor empresa en mar-

cha es diferente delvaloT llave y que ambos deben
indemnizarse, expone as su punto de vista: "Este
voto, de indudable consistencia jurdica, y que se
compadece mejor con la doctrina sobre la materia
y la jurisprudencia que se est produciendo en nues-
tro pas, y que mejor concuerda con la reparacin
integral que es letra y espritu de nuestra ley ex-
propiatoria ... puesto que el valor empresa en mar-
cha es algo ms, diferente de lo que se pretende por
'enriquecimiento sin causa' dentro de la doctrina y
jurisprudencia, por cuanto aqu, el 'negocio en mar-
cha' es una realidad valorizable y nada tiene de
comn o analoga con el inadmisible principio de
'coeficiente de indisponibilidad' que se ha dado en
utilizar en la Administracin pblica para obtener
la reduccin de las indemnizaciones, en virtud de la
ley de congelacin de alquileres, que es exclusiva-
mente obra gubernamental, de carcter poltico-
social, y que es problema totalmente ajeno al valor
del bien expropiado" ".
Es otra, como ya vimos, la opinin de Villegas.
Al referirse a la sentencia de Fallos: 228 :231, en
que la Corte haba declarado que no corresponda
indemnizacin pOlo concepto de "explotacin en mar-
cha", y al 256 :232, donde expres que al indemnizar
el valor de los bienes segn su justo valor, no pro-
cede como "empresa en marcha", que sera ganancia
hipottica, dijo: "Estas decisiones no pueden esti-
marse justas. Es necesario distinguir entre la ex-
1:13 Canasi, ob. cit. lug. citado.

EXPROPIAn:-\ Dr. E!\fPHESAS y FOl'\[)OS DE COI\TER( !O
propiacin de los bienes de una empresa y la expro-

piacin de la 'empresa en marcha'. En el primer
caso, el expropia mente adquiere los bienes que po-
see la empresa; en el segundo, la incorporacin al
patrimonio estatal comprende algo ms: la organi-
zacin, de la cual los bienes son el medio utilizado
para la explotacin, pero, insuficientes para hacer
marchar sta por s mismos. La empresa en mar-
cha no es una mera acumulacin ele cosas sino un
conjunto que funciona, que tiene vida. No es est-
tica sino dinmica. Y ese dinamismo es el resul-
tado de un complejo operativo, en el cual juegan
papeles principales la organizacin y la direccin.
Integran la empresa dos clases de bienes: los que
emplea para su desenvolvimiento, cuyo valor es el
de mercado, que no experimenta variacin segn
sean o no utilizados, porque este valor es intrnseco
y se determina segn su estado, est o no en funcio-
namiento, y la organizacin del negocio, cuyo valor
est en razn directa de su eficiencia y de los resul-
tados que produce. Cuando el Estado expropia una
empresa en marcha adquiere, pues, los bienes fsicos
y la organizacin. Al continuar la explotacin tal
como exista antes y al momento de tomar posesin
de la empresa, no cabe duda que aprovecha en su
beneficio la organizacin ya existente; vale decir
que no tiene que organizar, pues la empresa ya est
organizada. Luego, si adquiere los bienes fsicos y
la organizacin, tampoco puede dudarse que ha to-
mado al expropiado dos suertes de bienes; y como
debe indemnizar lo que toma, resulta incuestionable
qU8 no puede limitar su obligacin a una sola de las
LA ACTITUD DEL EXPRPIANTE 85
dos". "Pero -agrega- no debe confundirse la

expropiacin de 'empresa en marcha' (bienes y or-
ganizacin, continuando la explotacin en virtud de
sta) con la expropiacin de 'empresa que est en
marcha' (cuando la incorporacin ele los bienes al
patrimonio del Estado se hace con prescindencia de
l,a organizacin, que no interesa)" ".
El comportamiento de la justicia en relacin
con este valor ha sido un tanto diferente y contra-
dictorio.
En general ha rechazado el reconocimiento de
este concepto en cuanto se ha tratado de empresas
de servicios pblicos "~o El criterio generalmente
admitido ha sido que la organizacin y el financia-
miento de la explotacin del servicio pblico y el
crdito y prestigio consiguientes, constituye un va-
lor para quien est en condiciones de negociar la
transferencia y para quien adquiera el negocio con
el fin de continuarlo como tal, situacin que no es
la del concesionario de un servicio pblico. Si por
lo que se reclama indemnizacin bajo este ttulo es
porque la expropiacin impida al expropiado con-
tinuar su negocio y es respaldado por el Est1do ex-
propiante, ya no se trata de la "empresa en mar-
cha", sino de la conclusin anticipada de la con-
cesin ~~.
Son escasas, por lo dems, las controversias que
sobre materia expropiatoria se suscitaron en torno
84 Villegas, ob. cit., p. 231.
'" CFed. Cap., LL, 53494; d., 61-18; d., 71-172; d., 78215;
d., 111-301.
!H, CSJN, "Provincias de Corrientes el Compaa de Electrici-
dad de Corrientes", LL, 78-215.

al valor empresa en marcha recadas en empresas

comerciales que no explotaran servicios pblicos.
Y, no obstante la premisa de carcter general que he-
mos sealado anteriormente -y si bien en la mayo-
ra de los casos para negarse a otorgar indemniza-
cin a su respecto-, tanto la Corte Suprema de Jus-
ticia de la N acin como otros tribunales del pas han
considerado el tratamiento del rubro.
As, la Suprema Corte de Justicia de la provin-
cia de Buenos Aires, en autos "Betnaza, Enrique
Suco e/Municipalidad de Coronel Surez". dijo que
para fijar el valor "empresa en marcha" no es lo
mismo una empresa que se halla en pleno funciona-
mient0 que otra que haya que instalar, como que la
propiedad que garantiza la Constitucin Nacional
comprende todos los bienes ".
La Cmara Federal de La Plata, Sala I. en autos
"Menndez, Jos A. c/Banco Hipotecario Nacio-
nal", sostuvo con fundamento en los argumentos del
doctor Alfredo C. Rivarola que "El 'valor de empre-
sa en marcha' que diferencia a una empresa ya es-
tablecida y que est en plena produccin con una
similar que est por iniciarse, no est incorporado
al valor llave y el expropiado deber soportar ese
perodo negativo que haba sufrido en su instala-
cin, pOl' lo cual debe satisfacerse dicho valor". Por
su parte se anot la disidencia del doctor Isidoro
L. M. Aleonada Arambur, quien sostuvo que "En
lo que respecta al valor 'negocio en marcha' y al
'valor llave', es preciso excluir ambos rubros de la
" CFed. La Plata, Sala 1, JA, 1961-V, n9171-175 y JA, 25-6-62.
LA ACTITUD DEL EXPROPIANTE 87
indemnizacin conforme con lo decididamente rei-

terado por la Corte Suprema de la N acin. Por
tanto, corresponde confirmar la sentencia en cuanto
rechaza el primer rubro" ".
El mismo criterio sustent este tribunal al fa-
llar en autos "Gobierno Nacional c/Astilleros Tigre
S.R.L.", donde entendi que corresponda indemni-
zar el valor correspondiente a empresa en marcha,
fijndose a tal efecto la suma estimada por los
peritos ".
Por su parte la Corte Suprema de Justicia de la
N acin al resolver este juicio en ltima instancia
con la disidencia del doctor Boffi Boggero, dijo:
"Que, en cuanto al valor 'privacin de empresa en
marcha' el tribunal considera que la reclamacin
debe ser rechazada. Prescindiendo de la cuestin
terica sobre el punto, corresponde advertir que la
procedencia del rubro requiere la apreciacin de los
hechos del caso". "Corresponde concluir, entonces,
que m es procedente una indemnizacin por el rubro
'privacin de empresa en marcha'" oo. En otro
posterior ("Comisin Nacional de Granos c/Ferro-
carriles y Elevadores Depretu S. A."), fue ms cir-
cunscl'ipta y sostuvo: "Que concordantemente, en
ocasin reciente -antes transcript'l- el tribunal
ha recordado, citando su anterior jurisprudencia,
que no se debe indemnizacin por beneficios hipot-
ticos -que aprovecharan al Estado-, adems de
lo pertinente a la desposesin de los bienes del caso,
" SCBA, ED, t. 8, p. '687.
89CFed.La Plata, Sala 1, ED, t. 8, p. 666
" CSJN, Fallas: 254 :441
88 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y :F'QNOOS DE COMERCIO
segn su justo valor, lo que excluye el rubro 'priva-

cin de empresa en marcha'" ". Esta posicin
aparece cambiada en autos "Gobierno Nacional cl
Astilleros Tigre S.R.L. s!expropiacin". La C-
mara Federal entendi que corresponda indemnizar
el concepto "empresa en marcha". fijando a tal efec-
to la suma estimada por los peritos. La Corte, al
expedirse sobre el particular, dijo: "Que en cuanto
a la suma fijada por la sentencia en concepto de ne-
~tccio en marcha, no media agravio de la actora y la
demandada pretende se fije uno mayor, pero slo
funda su existencia en razones vinculadas con el
rubro examinado en el considerando anterior -'va-
lor Ilave'- de manera que no existe motivo para
variar la decisin al respecto".
Es importante destacar que en los fallos en que
la justicia ha negado el derecho a percibir indem-
nizacin por el rubro en anlisis, han existido votos
en disidencia que, por los fundamentos sostenidos,
marcan importantes pautas.
As, en autos "Provincia rle Buenos Aires cl
Empresas Elctricas de Baha Blanca S. A." el doc-
tor Boffi Boggero expres: "Que con alusin al valor
ele la 'empresa en marcha' (going concern value),
reclamado por la demandada y no incluido por la
actora, cabe decidir su inclusin en la cuenta indem-
nizatoria. Ese valor, diferente del que constituye
la 'llave' (goodwill), tambin integrante del capital
de la empresa, seala con claridad la diferencia
entre un conjunto de valores materi3Ies inertes y
~!l CSJN, ED, t 6, p. 615.

uno en plena y eficiente actividad, con todas las ven-

tajas que ello supone. La Corte Suprema de Justi-
cia de los Estados Unidos expres al respecto por la
voz del Justice Lurton, que no deba limitarse 'el
valor de los huesos desnudos de la planta, sus pro-
piedades fsicas. como sus tierras. sus maquinarias,
sus caeras y depsitos ... la diferencia entre una
planta muerta y una viva es un valor real, indepen-
diente de la concesin que falte o de cualauier valor
llave entre tal planta y sus clientes'. Y se ha seala-
rlo b admisibilidad as como su distint'l funcin se-
,(l:n el fin perseguido en numerosos fallos de tribu-
nllles de Estado de ese pas". Es importante hacer
notar que en esta sentencia, la Corte, si. hien dice
no entrar a la cuestin de fondo, es decir si corres-
ponrle o no, intrnsecamente, la satisfaccin del con-
cepto "valor ne,gocio en marcha", en el misll'n m.rra-
fn :1grev:a : "Corresponde advertir aue la prnceilencia
del rubro reauiere la apreciacin de los hechas del
caso". Es decir aue, si se trata de justificar ha-
ciendo depender la procedencia de un rhreeho de
1ma circunstancia de hecho, es porque, el1 derecho.
tRI pretcn"in est ac1mitida en abstract.o.
I c1nticos conceptos repiti en el va eitRdo fallo
rle "Gohierno Nacional el Astilleros Ti!:rre S.R.L.",
y a!l"ey: "Cahe aadir que no puerle 8~egurarse
(lUe el valor c1e libros 11 otro elemento obrante en esta
causa cubra el de la empresa en marcha ni aue, de
torios modos -se anliql1e o no el 'enriauecimiento
sin causa' o la analolla con el principio de 'coefi-
ciente )lor inrlisponibilidad' :va recordarlos-, ello
deba necesariamente influir para negal' el hecho
inequvoco de que el going concer1~ value es un valor

que se incorpora a la provincia de Buenos Aires y
que debera haberlo pagado si hubiese tenido que
instalar la empresa".
~ 17. ACTITUD DEL EXPROPIAN TE FRENTE AL

VALOR LLAVE. - El Estado, en las expropiaciones
que ha practicado, no ha admitido que tuviera que
pagar el valor llave. El fundamento de este com-
portamiento est en la interpretacin que le confera
el art. 11 de la ley 13.264. Esta norma a la sazn
vigente deca: "La indemnizacin slo comprender
el valor objetivo del bien . .. no se tomarn en cuen-
ta . .. ganancias hipotticas. No se pagar lucro
cesante". En todos los casos se lo ha determinado
considerando que el citado "valor" constituye una
ganancia hipottica o un lucro cesante, ya manifes-
tando expresamente en la ley que dispone la expro-
piacin que no se lo pagar, ya no considerndolo de
hecho en el inventario de los bienes objeto de ella.
La opinin de la doctrina ms calificada no pare-
ce ser unnime. Canasi, en su obra sobre la expro-
piacin pblica, "podra configurar -se pregun-
ta- de por s el valor llave un derecho subjetivo. y
en ltimo caso, un inters legtimo, afectado a la ex-
plotacin de cualquier empresa? Entendemos -se
responde- que s, y ello se evidencia en nuestra ju-
risprudencia" ". Ms adelante expresa: "Este ele-
mento intangible de valor llave, pero de realidad
econmica en la vida comercial e industrial y profe-
U2 Canasi, ob.cit., t. 1, p. 396.
sional de cualquier naturaleza, cuando ello est su-

jeto a lo que se expropia, es lo principal y lleva como
accesorio, entre sus elementos ponderables a la llave,
por cuanto, como vimos, es un elemento que carece
de 'autonoma' y no puede apreciarse como un bien
patrimonial con posibilidad de disposicin separada
de la hacienda civil o mercantil". "Un negocio que
se transfiere, lo mismo que un negocio que se expro-
pia, ... por lo general, tiene el elemento intangible
'llave' que puede ser ms o menos importante, pero
que debe computarse" oc.
Villegas sostiene otro punto de vista. Sigue en
este tema, coherente con sus pensamientos en cuanto
a valor empresa en marcha, la tesis de las diferentes
posibilidades indemnizatorias en relacin con que el
~'alor llave aproveche o no el Estado ".
En efecto. dice: "Como valor potencial de un ne-
gocio cae en la rbita del 'lucro cesante' cuando el
negocio se extingue como consecuencia del acto ex-
propia torio. En tal caso, la posibilidad de la trans-
ferencia ha desaparecido y con ella la eventualidad
esperada". Ms adelante agrega: "Puede producir-
se una solucin productora de solucin opuesta. La
'llave' se extin,g'ue cuando el negocio cesa; pe1'0 si el
negocio es objeto de expropiacin para que el Es-
tado -directamente o por delegacin- contine su
giro, entonces esa eventualidad, apreciable en dine-
ro, subsist~, porque la actividad comercial contina
y el sucesor absorbe los elementos que constituyen la
'llave' ".
'D3 Canasi, ob. cit., t. TI, ps. 684.685.
04 ViIlegas, ob. cit., p. 228.
92 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y Ji'ONOOS DE COMERCIO
Por su parte la Corte Suprema de Justicia de la

N acin se ha expedido sobre el particular en forma
neg-ativa a la pretensin del expropiado de que se le
indemnice el rubro valor llave. As, dijo: "La llave
de un negocio importa un valor econmico porque la
fama, el crdito, prestigio o afianzamiento de un de-
terminado negocio en marcha, constituye una reali-
dad econmica. N o corresponde indemnizar como
consecuencia de la expropiacin el valor econmico
de la llave de un negocio, que debi liquidarse a re-
sultas del acto expropiatorio, pues dicho valor, por
ser meramente potencial, es de la misma especie que
la probabilidad de lucro futuro, y la ley 13.264 -de
orden pblico por su naturaleza- dispone en su arto
11 que no procede pagar el lucro cesante que podra
derivar de una expropiacin" oo. Igual razonamien-
to podra fundar, hoy, con el texto del art. 10 de la
ley 21.499.
N o obstante, en el fallo "Gobierno Nacional cl
Astilleros Tigre S.R.L." sostuvo: "El estado defici-
tario en (me se hallaba el astillero expropiado en el
momento de entregarse la posesin no es elemento
favorable para atribuirle algn valor 'llave'''.
"Con lo ql1e est a la vista que prima focie este 'va-
lor' sera indemnizable en el supuesto que a la fecha
de la expropiacin existiera como tal conforme los
cnones establecidos para su determinacin".
N o ha sido por otra parte esta jurisnrudencia
ele la Corte Suprema la que han compartido ni los
tribunales inferiores ni algunos de los jueces. A~,
oc, CSJN, PullU8: 249:431.

LA ACTITUD DEL EXPRPlAr.;TE 93
v.gr. en autos "Menndez, Jos A. e/Banco Hipote-

cario Nacional" "", por el voto favorable de los doc-
tores Alfredo C. Rivarola y Alfredo Masi, se otorg
al pretendiente la indemnizacin de este rubro, ya
que, se dijo: "Procede incluir el 'valor llave' en los
juicios de expropiacin. En el 'valor llave', activo
inmaterial, hay algo hipottico o de esperanzas de
lucro, pero tambin hay un valor positivo y actual,
que se computa y pondera en cualquier venta de ne-
gocio, acrecentando el valor de inventario y a l se
llega por diiitintos mtodos contables". En esta
oportunidad vot en disidencia el doctor Isidoro L.
M. Aleonada Arambur, quien sostuvo, sin ms fun-
rlamento que los antecedentes de la Corte Suprema
de la Nacin en Fallos: 288 :231; 241 :267; 221 :187;
242 :254, que haba que excluir de la pretensin los
rubros negocio en marcha y valor llave.
Por su parte, la Suprema Corte de Justicia de la
provincia de Buenos Aires dijo que el valor llave es
un elemento dinmico y funcional, que debe ser esti-
mado en el precio de la expropiacin '''o
Conviene ver cmo resolvi la Cmara Federal de
la Capital, Sala Civil y Comercial, en la controversia
planteada en autos "Maip Peinados S.R.L. e/Em-
presa Nacional de Telecomunicaciones", la reclama-
cin del valor llave en este juicio de expropiacin.
El doctor Sill'n P. Safonts, dijo: "Dicho Tribunal
-Corte Suprema de Justicia- reiteradamente ha
declarado que el valor llave, por ser un valor poten-
cial, es de la misma especie que la probabilidad de
oc ED, t. 8, p. 687.
~1 seRA, JA 1 1960-IV-31 1 nQ 218.
94 EXPROPIACIN VE Ei\.lPRE8AS y FUNDOS DE CUr,iEHCIO
lucro futuro, supuesta la subsistencia del negocio, y

que la interrupcin forzosa del mismo disipa ese
valor econmico en potencia, por lo que no es indem-
nizable, conforme el arto 11 de la ley 13.264, que
excluye el resarcimiento del lucro cesante. La ju-
risprudencia de otros tribunales no es pacfica so-
bre la cuestin, por entender que no todo en el valor
llave es hipottico, ya que puede constituir un valor
incorporado al capital de la empresa y ser as dao
emergente, como lo reconocen diversas leyes impo-
sitivas, v.gr. la ley 11.867. Y autores como 1"erra-
ra, sostienen que no se concibe empresa alguna sin
llave. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin
ha distinguido al respecto el dao emergen te y el
lucro cesante. El primero, declar, concierne siem-
pre a elementos actuales y ya realizados del patri-
monio; y el segundo se caracteriza esencialmente
por su carcter eventual y futuro: son beneficios
slo 'esperados' -desde luego, con suficiente pro-
babilidad y no caprichosamente-, lucros a obtener
en el futuro, conforme el orden natural y ordinario
de las cosas. La llave de un negocio no es un valor
realizado, aunque est incorporado al patrimonio
como una 'probabilidad'. Su realizacin depende de
una condicin eventual, esto es la posibilidad de
transferencia del negocio. Si esta posibilidad se
frustra definitivamente por cualquiel' causa, antes
de toda transferencia, es claro que lo que se frustra
es slo una eventualidad o probabilidad. Es lo que
ocurre siempre que se desvanece un lucro esperado.
Tal frustracin no ha recado sobre ningn elemen-
to positivo y actual del patrimonio, sino nicamente
LA ACTITUD DEL EXPROPIANTB 95
sobre una esperanza de lucro". Esta Sala admiti

en varios casos la procedencia de la indemnizacin
del valor llave por no tratarse de una ganancia hi-
pottica sino de un valor real incorporado al pa tri-
monia del dueo del negocio, pero la Corte Suprema
ha sostenido un criterio distinto, vinculndolo allu-
ero cesante, que no es resarcible de acuerdo con la
ley 13.264. En el fallo que as lo resolvi revoc,
precisamente, una de las sentencias de esta Sala, en
que se admita ese rubro como integrante de la in-
demnizacin (Fallos: 242 :254). Esta interpreta-
cin de la Corte Suprema es fundamento suficiente
para desestimar el agravio y la pretensin de la
demanda ".
El mismo tribunal en autos "Administracin
General de Obras Sanitarias de la Nacin c/Garca
Espina, J uJio ,J." ratific su anterior criterio ex-
presando: "El 'valor llave' propiamente dicho, o sea
el que resulta de la productividad del negocio, equi-
valente a lucro cesante, y su indemnizacin como
consecuencia de la expropiacin, no procede" ".
Por otra parte merece destacarse que el doctor
Boff Boggero reiter, en autos "Gobierno Nacional
e/Astilleros Tigre S.R.L.", como lo expres en Fa-
llos: 242 :254, 262: "Que corresponde elucidar, en
consecuencia, si el perjuicio experimentado por el
recurrente en el valor 'llave' constituye dao emer-
gente o lucro cesante, dado que este ltimo, como se
dijo, est excluido de la indemnizacin. Que el va-
lor llave reclamado en autos traduce un complejo
O! CFed. Cap., Sala Civ.Com., ED, t. 13, pS. 775-777.
99 CFed. Cap., Sala Civ.Com., LL. 136-1151.
96 EXPROPIACIN m; EMPRESAS y FONDOS DE CO~rF:iH'W
ele elementos que integran la actividad comercial.

En el caso, se trata de un negocio de restaurante de
lujo, de probado xito, compuesto, como todo patri-
monio, de objetos corporales con valor econmico o
'cosas' -tales seran los 'muebles'- y de objetos
incorporales de ese tipo de valor -como seran los
Cl'ditos--, arts. 2311 y 2312 del Cd. Civil. Que
la referida 'llave', tal como se desprende del prrafo
anterior, integra el capital y no el lucro cesante con
l obtenido, pertenece al bien principal, y no al acce-
sorio. Por lo tanto el perjuicio real y experimen-
tado con la cesacin del negocio es dao emel'gente,
segn lo reconoce la propia demanda al separar el
concepto de 'llave' del que ilustra el de 'lucro cesan-
te'''. y en Fallos: 254 :441, 454, 463 se dijo que
"la norma del arto 11 de la ley 13.264 es inconstitu-
cional en cuanto excluye el lucro cesante, ele modo
que, aun con la tesis de la mayora en el recordado
antecedentes de Fallos: 242 :254, debera compu-
trselo" .
Con lo que dejara fijado la Corte Suprema de
Justicia en el transcripto Fallos: 249 :431 "Gobierno
Nacional (D.G.!.) c/Ca. Germano Argentina", al
calificar el valor llave de meramente potencial, es
importante advertir que in re "Gobierno Nacional
c Astilleros Tigre S.R.L.", tambin citado, dijo:
"Las utilidades correspondientes a los ejercicios
anuales que representan en conjunto un rendimien-
to de algo ms del 2 '/; anual del capital, son poco
aceptables para cualquier inversin y, sobre todo,
para justificar la existencia de la 'llave', que supone
un rendimiento superior al normal". Est a la vis-
L\ .\CTtTun Df:L EXPROPL\:i\'fE 97
ta, a contl'C!rio senSLt, que ele haber existido un ren-

dimiento que justificara el pago del "valor llave",
ste hubiera tenido que ser satisfecho.
Cumple sealar que la regla del arto 11 de la
derogada ley 13.264 fue tildada de inconstitucional.
Hoff Boggero, en los citados autos "Provincia de
Bucnos Aires e/Empresas Elctricas Baha Blan-
ca", Fallos: 254 :441, dijo: "En consecuencia de
ello el Estado debera pagarle por el valor de esos
casi catorce aos en que la empresa pudo seguir ex-
plotando la concesin y seguir obteniendo ganan-
cias. La conclusin precedente tendra vigencia, ya
sea que se estime ver una indemnizacin 'lucro ce-
sante' o no, y siempre, claro est, que con la valua-
cin de los bienes o por cualquier otro conducto
legtimo los intereses indemnizatorios no cubran o
aun excedan esa ganancia. No sera obstculo, en
el primel' caso, la norma del arto 11 de la ley 13.264,
ya (jue contra lo aseverado en distintas oportunida-
des -v.gr. p. 80 del voto registrado en Palios:
241 :73-, esta norma es inconstitucional porque el
'lucro cesante', factor que integra el dao a travs
del ingreso frustrado, es perjuicio directo e inme-
diato, como lo establece la citada norma. Cabe
aadir todava que la indemnizacin del lucro ce-
sante fue admitida en fallos de la Corte Suprema de
los Estados U nidos. Tampoco lo sera si no se con-
siderase la existencia de 'lucro cesante' desde que los
caracteres ya expuestos colocaran a la prdida sub
examen en el 'dao emergente'. En uno y otro caso
habra que calcularse el perjuicio por las ganancias
frustradas".
CAPiTULO IV
NUESTRA POSICIN RESPE CTO DE LA ACTITUD

DEL ESTADO
~ 18. En general ........ . ... . ................ 99

~ 19. Respecto de la empresa como unidad funcional 101
* 20. Respecto de la indemnizacin del "ub ro "ne-
gocio en marcha" ... . ..... .. . .. ... ...... . 113
* 21. E n cuanto a la indemnizacin del rubro "va-
lor llave" . . . . . . . . ............... . . .. .... 117
CAPTULO IV
NUESTRA POSICIN RESPECTO DE LA

ACTITUD DEL ESTADO
8 18. EN GENERAL. - Nosotros estamos en

desacuerdo substancialmente con el tratamiento que
el tema de la expropiacin de empresas privadas ha
merecido en relacin con el carcter de unidad fun-
cional que le asignamos y la no indemnizacin de
los rubros "valor empresa en marcha" y "valor
llave" .
Hemos sintetizado los perfiles de la categora
empresa y la ardua polmica subsistente en torno a
su caracterizacin legal. Tuvo ello por fin desta-
cal' que para poder conjugar correctamente los in-
tereses que la afectan es imprescindible tomar pre-
viamente posicin frente a ella.
Lo primero que advertimos, cuando se trata de
su expropiacin, es que no se ha realizado una fun-
damentacin metdica y sistemtica del instituto, y
si bien en algunos casos se ha incursionado inciden-
talmente en el tema sin agotarlo, han faltado los
100 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FOXDOS DE COMERCIO
antecedentes que avalaran correctamente el acto ad-

ministrativo o judicial expropia torio. Y ello, fun-
damentalmente, a nuestro juicio, como consecuencia,
precisamente, de que ni el administrador ni el juez
han encontrado, en la profusa bibliografa sobre el
tema, que ella les permitiera llegar a una ms o me-
nos decantada doctrina y se esforzaron en encuadrar-
1:1, para aplicarle el rgimen correspondiente, en
alguna de las categoras conocidas.
Pero las instituciones que analizamos han supe-
rado el marco de tales categoras, que se integran
hoy con elementos cada vez ms complejos y se suce-
den en el tiempo con una rapidez que dificulta su
ponderado anlisis, al parecer superando al material
conocido y a disposicin de los juristas. Tanto que
hay quienes, como vimos, estiman que no hay posi-
bilidad alguna de logro efectivo, y renuncian expre-
samente a seguir investigando, y otros que suponen
que ciertas caractersticas que se han logrado resul-
tan estriles, ya que se remiten a conceptos genricos
que a su vez no estn debidamente definidos en s y
mucho menos correctamente legislados ;CO.
Por eso, quiz, esta realidad concreta en lo eco-

nmico, lo poltico y lo social, que es la empresa, ha
forzado la estructura legal conocida y obligado a los
juristas a aceptal', con disimulada complacencia, que
resulta enmarcable en las categoras tradicionales.
N o otra cosa resulta la figura de la Anstalt, la cono-
cida institucin de Liechtenstein, donde se pone de
manifiesto el enfrentamiento de la teora de la uni-
100 Le Pera, oh. cit.

NUESTHA POSICIN 101
dad del patrimonio con la de los patrimonios de afec-

tacin, o las sociedades de dos socios, cuando a ojos
vistas uno de ellos es solamente la herramienta de la
simulacin necesaria para posibilitar la realidad eco-
nmica. Tan evidente es la evolucin <lue ha sufrido
el proceso, para posibilitm' esa realidad, que las ms
recientes legislaciones han reducido a dos el nmero
de accionistas que requieren las sociedades por accio-
nes, en la inteligencia de que podr haber "socieda-
des" de uno.
Una revaluacin de principios est siendo exigi-
da por los tiempos sin que se hayan an superado las
dificultades para lograrlo. Una nueva estructura
del derecho mercantil -hoy en direccin al derecho
econmico- est siendo reclamada, y las consecuen-
cias rlesvaliosas de que este logro no se concrete
normativamente, golpean la conciencia social, que
soporta las tensiones que esta ausencia provoca.
y no otra cosa creemos Que ocurre en el tema de
la expropiacin de empresas, donde la falta de una
legislacin apropiada o de una doctrina unnime
restan a los funcionarios y a los magistrados panb\s
correctas Que les permitan adoptar decisiones just:Js.
En el nterin, quienes tienen a su cargo esa res-
ponsabilidad, deben, a nuestro entender, inspirarse
en un profundo sentido de esa realidad econmica,
poltica y social, prescindiendo de estructuras supe-
radas y que no responden a la verdadera naturaleza
de dichas instituciones.
~ 19.
RESPECTO DE LA EMPRESA COMO UNIDAD
FUNCIONAL. - Lo anteriormente expuesto, en el
caso particular de la consideracin que la empresa

merece como unidad funcional indivisible, se mani-
fiesta en la estimacin, expresa o tcita, de haberla
tratB.do como una universalidad de hecho. Esta
circunstancia hace, como se ha visto, que el Estado
tome, de ese conjunto de bienes, slo los que le inte-
resan. y deje en cabeza de su titular los aue Dar cual-
auier razn descarta, y en su consecuencia no se
expropien los crditos, no se satisfagan las presta-
ciones pendientes y no se abonen los bienes' intan-
gibles.
Claro est que con un criterio simplista puede
pensarse que por el mismo valor de los bienes ex-
propiados inllresa al patrimonio de su titular la
suma eauivalente, con lo cual ste no sufre ningn
perjuicio. Pero a poco que se observe se ver que
este razonamiento no es correcto.
Cualquiera que sea la naturaleza jurdica que se
:\tribuya al patrimonio afectado a una explotacin
comercial. sta constituye una unidad. aue sin re-
vestir el carctf~r de compartimiento estanco en el
patrimonio de su dueo, se funda, desarrolla y acta
como tal.
Las relaciones que se establecen entre los bienes
afectados al establecimiento, a las obli.Ilaciones (me
su titular contrae con terceros, con la comunidad,
con sus trabajadores y con sus propios interrrantes,
constituye un haz que se teje con absoluta interre-
lacin. A pesar de aue en el acto inicial del nroceso,
v durante ste. el fundador haya constituido una
"universalidad" que nace por su volunt~.d. /Cana na
menos esta voluntad puede separar a su arbitrio las
NUESTRA POSICIN 103
relaciones jurdicas que se han creado como conse

cuencia de la actividad dinmica y organizada de ta-
les bienes.
Este fenmeno es el que le ha hecho sostener a
Endenman m: "Que el fondo tiene una funcin pro-
pia que no depende del capricho del principal. A
tal funcin, no al principal, los empleados consa-
gran sus fuerzas; el principal no es ms que el pri-
mero de sus empleados. El fondo, no el comercian-
te, es el que inspira confianza a los clientes y al cual
debe reconocerse capacidad de obligarse y adquirir
derechos. El fondo nace, crece y muere por causas
propias; es inexacto decir que las deudas pasan del
titular al sucesor; el fondo no cambia, tiene deudas
propias y las conserva: cambia solamente el prime-
ro de sus empleados".
Se comparta o no la teora que sostiene este he-
cho que confiere subjetividad a la empresa, de lo
que no puede dejar de participarse es que, como he-
cho, lo manifestado por Endenman constituye una
incontrovertible realidad.
Esta realidad indica, por lo tanto, que el grupo
de relaciones jurdicas que se han formado no pue-
de, como dijimos, separarse por la simple voluntad
del titular, y, si as se hiciere, se lo hara contrarian-
do el curso correcto y natural de una regla econmi-
~a, y conllevara, de suyo, el precio que la violacin
de esta circunstancia comporta. En otras palabras,
que lo que desde el punto de vista de una definicin
-que ya advertimos que no es unnimemente acep-
101 Fernndez} oh. cit.} t. II, p. 27.

tada- constituye un conjunto de bienes que funcio

nan como una unidad por designio de su titular ha
reemplazado a ste por la fuerza que de la propia
"uni versalidad" emana, al punto de que, frente al
plexo en que se inscribe, aparece ella como un "su-
jeto" .
El no comprender que esta universalidad -se
insiste, si as se quiere denominarla- que la insti-
tucionalizacin doctrinaria identifica con un fun-
cionamiento de hecho, no responde en la realidad a
esa condicin, de la que se ha zafado a poco de cons-
tituida, o quiz en el acto mismo de su formacin, y
que el entrelazamiento de los bienes que la integran
-derechos, activos y pasivos- constituye un haz in-
destructible, es la causa ms importante, destaca-
mos, que promueve soluciones desva liosas en el
proceso del instituto expropia torio de las empresas.
Quiz esta circunstancia no se aprecie correcta-
mente en el caso de que se trate de empresas con
mucha liquidez. El resentimiento que en este su-
puesto sufre el empresario es absorbido por su pa-
trimonio en dinero; en cambio, esta circunstancia
resulta patente cuando dicho patrimonio se compo-
ne bsicamente de activos fijos o activos circulan-
tes, representado, como ocurre en la mavora de los
casos, por mercaderas, crditos, materias primas,
insumos y otros de naturaleza no propiamente di-
neraria.
En efecto, el crdito otorgado a las empresas es
generalmente aplicado por ellas a la adquisicin de
bienes de cambio en funcin de expectativas comer-
ciales previstas. En la mayor parte de los casos
NUESTRA POSICIN 105
estas expectativas son muy concretas y se perfeccio-

nan, por ejemplo, mediante contratos de produccin
o de servicios. De interrumpirse el ciclo, se produ-
cir inmediatamente un quebranto, incapaz de en-
jugarse, ya que el resultado final operativo de la
empresa est fundado en la prosecucin de su acti-
vidad y apunta a lograrlo en cierto tiempo previsto
de antemano.
En una palabra, que una baja relacin activo
circulante-pasivo circulante, puede no ser grave en
una empresa en actividad, ya que el circuito eco-
nmico permite su subsistencia y hasta interesantes
resultados, si se los compara con el capital invertido,
dado que esa empresa estar financiando sus opera-
ciones con fondos de sus acreedores. Pero la sola
paralizacin del ritmo de su actividad podr traer
graves resultados, ya que interrumpe automtica:
mente el circuito ingreso-egreso de fondos.
Pero si esta situacin no se produce en ese lapso,
tendr indudablemente lugar en el inmediato si-
guiente, cuando con el dinero que el Estado entre-
gue al empresario tenga ste que satisfacer a sus
acreedores con una suma absolutamente drenada en
rl'lacin con lo que, racionalmente, de haber prose-
guido su actividad la empresa, hubiera obtenido del
proceso econmico, que la conduce a una posible si-
tuacin concursa!.
Pelo, adems de este perjuicio inmediato y di-
recto en el patrimonio del expropiado, y de los ter-
ceros que percibirn sus crditos en tiempo y moneda
impropios, pueden existir otros, que, por no ser, por
lo menos aparentemente directos, no han sido, que se-

pamos, hasta ahora correctamente sealados.
En efecto, lo que hemos analizado se refiere a
un punto de vista dinerario, es decir a prestaciones
debidas en dinero por el expropiado, o sea relacio-
nando rubros del activo y del pasivo contables. Pero
si encaramos el problema desde el punto de vista
jurdico, los conceptos de activo y pasivo tienen que
ampliarse. ya que se asimilan al activo de las pres-
taciones debidas por terceros y al pasivo las Que la
empresa tiene pendientes de cumplimiento. Estas
relaciones, econmicamente relevantes. no estn
contabilizadas, ni permiten reflejar por lo tanto, en
el acto de la expropiacin, la real situacin de la
empresa.
Pero lo Que es ms importante es que su desco-
nocimiento por la expropiante puede causar un per-
juicio directo e inmediato a los terceros, ya aue no
podrn serIe cumplidas las prestaciones debidas.
En efecto, desposedo el empresario de su fondo de
comercio, no estar en condiciones de producir los
hienes o servicios contractuales prometidos y Que
eventualmente pueden resultar, para el tercero ad-
auirente, la materia prima de prestaciones que l a
su vez habr contratado con otros terceros.
i. Cul ser en este caso la accin que el tercero
contratante pueda llevar a cabo contra el expropia-
do para la satisfaccin de los perjuicios que le causa
el incumplimiento del contrato? Ninguna, que
veamos. Para el expropiado, la expropiacin es un
caso fortuito, una situacin de fuerza mayor, a la
que es ajeno y, en consecuencia, imputar al "hecho
NUESTRA POSICIN 107
del prncipe" su incumplimiento. No vemos que le

quede al perjudicado accin contra el Estado, ni que
pueda encontrarse en el derecho vigente una solu-
cin que, por lo menos nosotros, encontremos ade-
cuada a la satisfaccin de su derecho.
Es interesante hacer notar, por otra parte, que
si se optare por la tesis de que "empresa" y "socie-
dad" constituven una sola y misma cosa, o que, no
obsbnte la relacin de "sujeto" a "objeto", la pri-
mera es el marco normativo para el desarrollo de
la actividad de la segunda; o la opinin que sostiene
que hay una interrelacin insuperable entre ambas
catev,oras, el resultado sera. como lo propuma-
mas, no permitir que se escindan las relaciones ju-
rdicas que integran el objeto de la expropiacin.
Pero, aun en el supuesto de que enrolado el ex-
nropiante en la tesis de que la empresa o el fondo
de comercio expropiado constituye una "universali-
r]ad de hecho" V que sta es una institucin oue fun-
da en nn destino final. por voluntad de su constitu-
yente, las relaciones jurdicas componentes. tampoco
ser justa ni lQ'ica la escisin que pretende, ya que,
en definitiva. habr de ser la voluntad de su consti-
tuyente y no la de un tercero -incluido el Estado-,
la que resuelva la seoaracin de los eIemento~
interrrantes de la unidad.
El desconocimiento de esta voluntad imnlica. 001'
parte de los rganos del Estado, una viobcin de los
)))'indpios y garantas que consa.gra la Constitucin
Nacional en sus arts. 14, 17 y 19. aR como de la
clu~ula innominada de razonabilidao upe nre~ide
todo el orden jurdico. .
La expropiacin por causa de utilidad pblica

debidamente calificada por ley y previamente indem-
niza(la, es una facultad de que goza el Estado sobre
todo bien que se halle en el comercio o no. Entende-
mos que el acto expropia torio es perfectamente sus-
ceptible de afectar a un conjunto de bienes, ya cons-
tituyan casos o derechos aislados o individuales, ya
se integren en una unidad por ley, convencin o deci-
sin unilateral que imponga su destino.
As lo han reconocido expresamente la legislacin,
la doctrina y la jurisprudencia nacional y extranje-
ra. Por eso discrepamos de Cana si cuando afirma:
"Cuando se expropia una empresa privada, para fi-
nes de utilidad pblica, se observa que el proceso va
contra disposiciones expresas de la propia Constitu-
cin Nacional, que acuerda a todos los habitantes el
derecho de trabajar y ejercer toda industria lcita,
de navegar y comerciar (art. 14)" '''o
Lamentablemente este prestigioso autor no ha
explicitado su pensamiento todo lo deseado, sealan-
do las razones en que fundamenta tan trascendente
afirmacin. Las circunstancia de no encontrar an-
tecedentes que apoyen esta tesis, sino la contraria, y
de no advertir en qu medida se vulneran los derechos
de trabajar, de ejercer industria lcita y/o de co-
merciar cuando el Estado expropia una empresa por
razones de utilidad pblica calificada por ley e in-
demniza a sus titulares en forma integral, nos in-
duce a mantener la idea de que la excepcin a la
inviolabilidad sobre la propiedad que tutela el arto
102 Canasi, ob. cit., t. J, p. 348.

.'\UESTRA POSICII>< 109
17 de la Constitucin Nacional, facultando a la

Nacin a expropiar, incluye, en el concepto de pro-
piedad, toda clase de bienes, entre los cuales puede
encontrarse una empresa comercial, sin que por ello
se lesione el derecho a trabajar, ejercer industria,
navegar o comerciar.
Como lo sostiene Bidart Campos "', a travs de
diyersas disposiciones la Constitucin tiende a ase-
gUl'<lr la garanta de inviolabilidad que consagra en
su art. 17. Y as, en el art. 14, expresamente se
l'efier3 a Olee los ciudadanos gozan del derecho de
"usar y disponer de su propiedad".
Como todos los derechos, el de disponer de la
jlropiedad est condicionado por las leyes que re-
glamenten su ejercicio, claro est que en la medida
on que dicha reglamentacin, originada en el poder
ele polica del Estado, no altere los principios y ga-
rantas que explcita o implcitamente consagran
los mencionados artculos de la Constitucin N a-
ciona!. Pero para que ese poder de polica que ejer-
ce el Estado se concrete dentro de los mrgenes de
libel'tad institucional consagrados, es preciso que
nicamente en lo imprescindible se sometan los de-
rechos individuales al inters comn, ya que, como
lo seala Fiol'ini: "Bien puede decirse que toda li-
mitacin a la libertad de las personas, llevada por el
derecho con miras a la cosa comn, tiene por fin
asegurar con mayor eficacia la existencia libre e in-
dividual de cada individuo" '''.
L03 Bidart Campos, Derecho constitucional, t. JI, p. 338.

104 Fiorini, Bartolom, Poder de polica, Bs. As., 1958, p. 96.
no EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMERCIO
En efecto, el orden institucional est en su con-

texto consagrado a la exaltacin de la libertad y
acepta declinarla slo y precisamente en su propio
obsequio. No cabe, por tanto, considerar que en el
ejercicio del derecho de propiedad, en cuanto a usar
y disponer de ella libremente, sea vlido imponerle
una restriccin que no resulte necesaria, como sera
obligar al ciudadano a declinar su voluntad de con-
servar un cierto nmero de bienes unidos en y para
un destino comn.
Qu se pensara si el Estado tomara de mi bi-
blioteca un tomo de una coleccin? O las piezas
de una coleccin completa de objetos de arte? Se
aceptara el hecho como justo o habra que obligar
al J<;stado a expropiar la totalidad de la "universali-
dad"? Qu razn de necesidad pblica justifica-
ra el perjuicio que se causara al desconocer que
esos bienes, aunque aisladamente conservan su in-
dependencia jurdica y econmica, forman parte de
un conjunto que, al escindirse, pierde, a la vez, su
propia naturaleza?
N o desconocemos, repetimos, la facultad del Es-
tado de apropiarse de la empresa si su expropiacin
responde a causas fundadas en el bien comn. Lo
que descalificamos es el derecho a hacerlo descono-
ciendo el de su propietario a consagrar el modo y
la forma de disponer de su propiedad de una mane-
ra determinada, cuando ella no lesione los intereses
ni de los terceros ni de la comunidad toda. Fuera
de la norma expresa citada, el derecho de instituir
un determinado destino, o atribuir una determina-
da forma de actuar o de ser a las personas o las
NUEST~ POSICIN 111
cosas, y en fin, de observar una determinada con-

ducta sin que pueda el Estado impedirla, modificar-
la o desconocerla, tiene asiento tambin en la regla
del arto 19 de la Constitucin.
Ninguna ley priva al ciudadano del derecho de
dar a sus bienes el tratamiento que estime ms
acorde con sus conveniencias; ninguna norma le
restringe esta libertad; ninguna regla le fija las
condiciones o circunstancias en que tal actitud debe
declinarse. Por el contrario, existen algunas normas
aisladas en que, como hemos visto, el Estado confie-
re a la empresa tratamiento unvoco; doctrinas que
propugnan la institucionalizacin de este trata-
miento; fallos de la justicia que en algunas cl cuns-
tancias expresamente lo consagran y, en definitiva,
una lealidad existencial que, como hemos sealado,
demuestra que, aun ms all de la propia voluntad
de su instituyente, la empresa se muestra y acta
como una entidad nica e inescindible.
A todo evento, entonces, el desconocimiento de
la voluntad del titular de conservar su empresa
frente a cualquier contingencia, como una unidad
funcional, afrenta el orden constitucional existen-
te, rechazando en su consecuencia que el Estado as
lo pretenda.
Y, deseamos destacarlo, cuando nos referimos
a la empresa como una unidad funcional, nos colo-
camos en la realidad econmica y no en la teora
jurdica, ya que como lo demuestra el desarrollo de
la primera parte de este trabajo, su aplicacin re-
sulta confusa, contradictoria, y en definitiva con-
duce a soluciones inaceptables. Tambin debemos
112 EXPROPIACIN DE EMPRESAS Y FONDOS DE fO;\UJlCIO
aclarar que cuando hacemos mencin de esta unidad

funcional, damos por incluidos en ella los inmue-
bles. Hemos explicitado que su integracin al
"fondo de comercio" es una de las tantas cuestiones
debatidas en doctrina y l'echazadas por la mayor
parte de la jurisprudencia, que acepta la contraria
y prevaleciente, que se funda en que, estando re-
gulada la institucin por el derecho comercial, no
cabe considerar la posibilidad de que los inmuebles
forman parte de l. Fernndez, que es uno de los
expositores de esta teora, como vimos, ha dicho:
"para considerar que comprende los inmuebles se-
ra menester admitir que stos pueden asumir el
carcter de muebles por accesin, lo que es inacepta-
ble, al menos dentro de nuestro ordenamiento ju-
rdico" .
N osotros, repetimos, nos adherimos a la concep-
cin realista, que es la contrar2. En principio,
porque ya la divisin tmdicional entre muebles e
inmuebles ha perdido gran parte de su importancia.
En efecto, la clasificacin de las cosas en relacin
consigo mismas no tiene razn sino en funcin de
los efectos que las circunstancias de cada grupo com-
porta. Esta importancia radica en el hecho de ser
o no registra bies. Desde que se va extendiendo el
nmero de los bienes sujetos a registro, el carcter
de stos en cuanto a definirlos o catalogarlos dentro
de cada uno de los grupos tradicionales pierde efi-
cacia. Hoy lo que importa no es el carcter que
tradicionalmente los diferencia, sino los efectos que
la registracin o no comporte en su tratamiento.
~\ UE::;TI\.\ POolCI.x 113
Pero, marginadas las proposiciones jurdicas y

apuntando, como lo venimos haciendo, a la realidad
econmica, cabe preguntarse qu empresario o qu
comerciante considera que el o los inmuebles en
que su fondo de comercio o su empresa despliega su
actividad, no forman parte del complejo de su pro-
piedad, o qu acreedor deja de considerar que los
mmuebles no forman un conjunto real con los bie-
nes que constituyen la garanta de su crdito .
.1:'01' otra parte, estas estimaciones son tambin
disposiciones que desconocen la existencia de cate-
goras universales. Siendo el acto de comercio la
base para describir la especificidad disciplinaria, y
sta, producto del arbitrio del legislador, no vemos
que a los efectos de rebatir una realidad tangible
nos est permitido remitirnos a una estimacin de-
pendiente de motivaciones circunstanciales.
Por lo tanto, y a los fines expropia torios, soste-
nemos que el expropiante debe incluir en la unidad
que expropia los inmuebles, ya que stos, no obstan-
te lo que la teora jurdica pueda sostener, se inte-
gran en la realidad econmica, desde el punto de
vista tanto de su titular como de los terceros, con la
unidad objeto de la expropiacin.
S 20. RESPECTO DE LA INDEMNIZACIN DEL

RUBRO "NEGOCIO EN MARCHA". - Hemos visto que
en lo relacionado con el l'ubro t'alor negocio en ma'-
ella, el expropiante se ha negado a reconocerlo. y
que, en el caso de que la justicia negara la satis-
accin de l se ha fundado en la circunstancia de
cunsiderar que se trata de beneficios o ganancias
Jil EXPiWPIACI:-; DE E!\IPRESAS y FOi'."Dns DE ("(l':'P;lkIO
hipotticos, no susceptibles de resarcimiento por

prohibirlo expresamente la derogada ley 13.264, y,
ahora, el art. 10 de la ley 21.499.
Tambin hemos advertido que en general la
decisin se aproxima ms al otorgamiento, ya que,
a ms de haber sido concedido ste en algunos casos,
slo ha sido negado en otros por razones de hecho, y
reconocindose de esta manera, implcitamente, que
existe derecho a su satisfaccin.
Apoyamos decididamente esta posicin -cuan-
do las circunstancias lo determinen- por fluir con
razonabilidad de un conjunto de circunstancias vi-
tales que el derecho ha ido, con justicia, reconociendo.
As, por otra parte, surge del anlisis que antes
efectuamos. En efecto, hemos destacado, en su
momento, que estimamos que esteralel" constituye
o no un valor dependiente del valoi' llave segn las
circunstancias particulares del caso, y que "cuando
el empresario ha fundado su hacienda, la ha organi-
zado y la ha puesto en condiciones de iniciar su ex-
plotacin, el costo de esta organizacin tiene un pre-
cio que unido al rdito que ha dejado de percibir
por el capital invertido, constituye un crdito contra
todo quien pretenda ser titular del :egocio".
Por ello discrepamos con Villegas, cuando, como
mencionamos, afirma que " ... no elebe confundir-
se la expropiacin ele 'empresa en marcha' (bienes
y organizacin, continuando la explotacin en virtud
de sta) con la expropiacin ele 'empresa que est
en marcha' (cuando la incorporacin de los bienes
al patrimonio del Estado se hace con prescindencia
de!fl erganizacin, que no interesa)".
NUESTI{A POSICIN 115
En principio resulta, en la intelignda de este

acltOl', como vimos, la no concepcin unvoca de la
empresa, en cuya consecuencia admite lLiic) 81 b:S:\-
do tema de ella los elementos que slo i:c lnt2l'eslil.
Claro est, pues, que en esta posicin, si locoma la
organizacin, no corresponder que la pague.
]:<;s de toda evidencia que este comportamiento
ue! J.<;stado implica un perjuicio concreto, es decir
un dao emergente directo del acto expropiatorio, y
que, en tal concepto, el expropiado debe ser indemm-
zado. As las cosas, lo que importa no es, como
supone Villegas, cul es el beneficio del Estado, o
si este aprovecha o no lo que obtiene del expropiado,
sino cul ha sido el perjutcio que ste ha tenido que
sufrir con motivo del acto expropiatorio.
"La indemnizacin justa, ha dicho la Corte -vo-
to de los doctores Alfredo Orgaz y Benjamn Ville-
gas Basavlbaso- no puede ser sino la que rei!tituye
al propietario el mismo valor econmico de que se ve
pl'ivado por causa de la expropiacin, ste es el valor
efectivo de la cosa sin disminucin alguna". Por
lo dems, es jurisprudencia unnime que "si no se
repara al expropiado en forma integral el perjuicio
que le acarrea la venta a que lo obliga el Estado,
convertira la expropiacin en una confiscacin" "'.
Como se ve, lo que est en juego, a tenor de las
leyes expropiatorias, es la satisfaccin integral del
;ei'juiciu a que se ve sometido el expropiado. Si el
perjuicio existe, en parte alguna la ley requiere para
su satisfaccin que el Estado se aproveche de l.
10~ CSJN, Pallos: 1>15:307.
116 EXPROPIACIN DE E:;\lPu';SAS y FONDOS Dj.; COMERCIO
Tampoco consideramos acertada la opinin de

quienes han sostenido que la satisfaccin de este
rubro comporta el pago de ganancias hipotticas.
Todo lo contrario. El precio que se fija para el
pago de este valor no es otro que el que ha costado
organizar el negocio, ponerlo en marcha; es decir, no
se trata de evaluar los beneficios que esta organiza-
cin aportar y que sern mensurados en relacin
con el wlor llave, sino de fijar el precio de montar
una organizacin y matenerla como elemento de im-
prescindible eficiencia para que los dems que inte-
gran la empresa sigan el comportamiento debido.
Hemos destacado, por otra parte, que este ele-
mento organizacin constituye para muchos, preci-
samente, el alter ego de la empresa y que, para esos
autores, es el factor ms importante que debe tomar-
se en cuenta para su caracterizacin desde el punto
de vista jurdico.
Su trascendencia ha motivado su institucionali-
zacin toda vez que el arto 19 de la ley 19.550, que
regula las sociedades comerciales, dice: "Habr so-
ciedad comercial cuando dos o ms personas, en
forma organizada, conforme a uno de los tipos pre-
vistos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin de bienes o servicios par-
ticipando de los beneficios y soportando las pr-
didas".
Por su parte los redactores de la ley han fijado
su fundamentacin en la Exposicin de Motivos en
los siguientes trminos: "El artculo que venimos
aludiendo -se refieren al transcripto- hace ex-
presa nferencia al concepto de organizacin. Esta
NUESTRA POSICIN 117
mencin resulta importante, no slo por lo que ella

im1)lica como nocin nsita en las especificaciones
ctel contrato cte sociedact y por su relacin con la idea
econmica cte empresa -que constituye la Hctivi-
ct2 ct normal cte las sociedactes mercantiles-, sino
tambin porque brinda referencia del complejo de
intereses comunes, que para el 10g'ro del objeto so-
cietario, se unen en el ore-anismo econmico patri-
moni~J. A la consolidacin, unictad y duracin de
esta organizacin estn destinadas no pocas solucio-
nes del proyecto".
Por lo tanto, nuestra posicin queda clarament
fi,iacta, ~.l declarar que el valor empresa en maTCha
ctebe fer satisfecho si de las circunstancias del CHSO
as se ctesprende oue corresponda. o no. si ese valor
se ha 11H inmerso en lo que puede estimarse como
valor llave. En el primer caso, es decir en oue deba
ser satisfecho, esta circunstancia debe valorarse
objetivamente y con absoluta prescinrlencia de si el
Estado se aprovecha o no de l. Lo contrario impli-
c:11'. a nuestro juicio, la violacin cte una garanta
crpstjtucional por las mismas razones en oue fllncta-
remos i["u ~ 1 consideracin respecto del valor lla1!c.
~ 21. EN CUANTO A LA INDEMNIZACIN DEL

RUBRO "VALOR LLAVE". - Diversos fundamentoR
han servirlo, como se ha visto. para acept~r o recha-
7m' el pago de este valor en las exproniaciones de
empresas o de fondo8 de comercio. Nosotros cree-
mos oue la nica justificacin Que debe existir nara
un rech::zo ser la fund::da en que el negocio direc-
tamente no tiene ningn valor llave, porque, si lo
tiene, lo que debe importar es la realidad econmica,

no la teora jurdica.
En primer trmino debemos reb~.tir tRmbin
aqu, y con los mismos argumentos esgrimidos, la
opinin de Villegas, en cuanto ste, tambin en 10
Que a este l'alor respecta. estima que su sati"faccin
depende de que el Estado se aproveche o no de l.
Damos, pues, por repetidos nuestros argumentos.
En ~eQ'undo lugar nos vamos a referir a IR nega-
tiva de indemnizar este "valor". fundada en lo alle
fe determinaba en el arto 11 de la ley 13.264: "No
.~e tomarn en cuenta ... qanancias hipotticas".
Actualmente, el arto 10, ley 21.499, alude g benefi-
cios hipotticos.
Creemos oue el 1Jalor /lal'e en principio no cons-
tituye la posibilidad de una qananca J{pottica: oue
es un bien de n2.turaleza sui qeneris oup. contabili-
zado o no, incornorado o no expresamente al patri-
monio empresario. existe, no slo en los sunuestos
de tnmsferencin de la emoresa. sino en toda circuns-
tancia oue resulte ser objeto de evaluadn. Y esta
3firmacin la efectuamos sin sujecin a tpor2 jur-
rlica alglma. sino como resultado rle b ohservacin
de 1.1nH. realidad econmica Que ni el Estado ni nadie
puede dejar de reconocer.
. La determinacin dell'alor lla1'e de unn, emnresa
no constituve en modo ::.lguno la verificacin de nin-
!Tuna "hintesis", en el sentido clarnmfmte concep-
tmI del trmino. ER siemnre po~iblE' oue exiRta. es
deril', 0ue incumbira probar su no existencia a
0uien rxnresnmente la negara. Lo normal, lo ra-
zC'12ble. lo cotidiano, es que una empresa que ha
NUE::iTl:A POSICIN 119
venido desenvolvindose con un comportamiento

determinado, en un tiempo tambin determinado,
concrete igualmente un desarrollo determinado, a
menos que circunstancias modificatorias fundamen-
tales alteren el comportamiento Ee,!;uido. N o en-
contnndose a la vista estas circuns\I1cias . no cabe
estimarlas como posibles, toda vez que el clculo
de posibilidades es 1ma ecuacin matemtica que
depende, para su solucin, de los valOl'es histricos
antecedentes.
El no reconocer la posibilidad de que se l'epitan
ID s circunstancias histricas que informan el pro-
ceso, es porque deben existir elementos ms o menos
ponderados flHe le permitan auuntalar su idea. Por
eso insistimos en que la satisfaccin o no de este
valOi' debe responder a circunstancias concretas, es
decir al estudio cientfico del result~c1o estimado,
correspondiendo pagarlo si no se acredita su no
existencia.
Los conocim.ientos que actualmente promueven
13.8 ciencias econmic2s, especialmente en el terreno
de la microeconlJma, hacen que bs estim8dones flue
:;e formulan estn revestidas de una seguridad cnasi-
mat:'mtica. Los mtodos y sistem2f1 por los que
S8 ohti<;ne el 'alor liare de IHS empresas poseen un
respalrh cientfico cada da ms serio que, por otra
p~rte, 8n forma alguna desmiente la experiencia.
Por lo tanto, si la estimacin sobre este Ni/OY res-
ponde a premisas histricas comprobadas, en un
;"'odio no' destinado a sufrir modificaciones, p9ra
1m mercado Que no muestra ninguna inmediatez de
cambiar y, si ~n general, se repite, las circunstancias
y condiciones se mantienen, la estimacin del valor

/letrc, lejos de constituir una hiptesis, es una tesis,
que se concreta, indefectiblemente, como dijimos, no
slo y sin ninguna discusin, en el caso de tl'ansfe-
rencia, sino, y vale la pena insistir en ello, en toda
la actividad y la vida de la empresa.
Por otra parte, el Estado 110 observa, a su res-
pecto, una actitud coherente. Hemos visto que el
Fisco sostiene que el valor llave es capital. para
percibir el impuesto a la transmisin gratuita de
bienes, lo que la justicia ha convalidado. Cabe pre-
guntarse, en virtud de qu, cuando tiene que cobrar
impuestos, el Estado considera que el valor /la'c es
capital, y cuando expropia, lo estima beneficio hi-
pottico.
Es lugar comn sostener que el Fisco tiene una
actitud realista y aplica por lo general a los contri-
buyentes criterios que responden a la realidad eco-
nmica a la cual supedita las estructuras jurdico-
formales. Pero no existe, nos parece, ninr:una
razn para que el Fisco no aplique este mismo cri-
terio de realidad a todas sus relaciones jurdicas.
No creemos que pueda justificarse una dualidad
como la Que puntualizamos, ya que el Estado, de una
u otra forma, no constituye sino una unidad y tam-
bin constituye una unidad el plexo jurdico.
Advertimos esto en funcin de haberse soste-
nido, en relacin con otros aspectos de este tema, que
mientras la expropiacin es una cuestin sometida
al derecho administrativo, las otras relaciones en
que las mismas cuestiones aparecen, se llevan a cabo
en la competencia de otras disciplinas del derecho, y
NUESTRA POSICIN 121
en su consecuencia, las condiciones de tratamiento

deben ser adecuadas a cada una de las ramas co-
rrespondientes,
As, v,gr" la justicia civil o comercial ha dicho
que el valor liare debe tenerse en cuenta en cual-
q~cier supuesto de transferencia''', que la llave de
un negocio importa un valor econmico, porque la
fama, crdito, prestigio, o afianzamiento de un de-
terminado negocio en marcha constituye una reali-
dlcl econmica""; por modesto que sea un negocio
que se tl'ancfiere'o" posee ?In valor llave que el juez
debe apreciar; el valor llave debe ser tenido en cuen-
ta cuando se transfiere un establecimiento comer-
cial, conclusin iglialmente aceptada a los efectos
fiscales en los casos de transmisin por ca usa de
muerte; el valor llave de un negocio es parte del
activo que debe sel' considerado en el balance de
toda sociedad""'; el valor llave forma parte del fon-
do de comercio y debe computarse a los efectos de
establecer el capital partible y la parte que corres-
ponde a los herederos del socio premuerto''', Cual-
quiera que sea el encuadramiento jurdico del rubro
"valor llave", es indudable que forma parte e inte-
,qra el patrimonio social'''; el \'alor lIa\'e debe te-
nerse siempre por existente cuando se b'a ta de una
loro ED, t. 8, p. 318.

107 JA, 1952-1.
108 LL, 87-78.
111[1 ED, 3-793.
110 LL, 72-534.
111 LL, 80-779.
empresa en marcha"'. El valor llave se contempla

en todos los casos en que la explotacin contina,
incluso en las sociedades irregulares"', y el valor
llave integra el fondo de comercio y debe computar-
Ee en las transmisiones cualquiera que sea el ttulo
por el cual se la hace"'.
y no se diga que estas estimaciones pertenecen
al derecho civil o comercial, y las expropiaciones
estn sometidas al derecho administrativo. En
una palabra, que el Estado como sujeto de derechos
no est obligado a reconocer la existencia de los he-
chos en razn del inters pblico que representa.
A esta altura de la ciencia jurdica, y en parti-
cular de la evolucin del derecho pblico, sostener
estas premisas permitiendo que el Estado aplique
un criterio cuando resulta acreedor y otro cuando
resulta deudor, o desconociendo la existencia de he-
chos concretos como expresamente lo ha hecho rei-
teradamente uno de sus rganos, el judicial, sera
sancionar la arbitrariedad por va de una distorsio-
mela poltica jurdica.
Concretamente, pues, la tal hiptesis C]ue se
atribuye por los rganos del Estado en las expro-
piaciones para el reconocimiento del derecho del
administrado a que se le satisfaga el 1'alor llave,
valoi' cuya existencia reconoce para aplicarle los
tributos y que sus rganos jurisdicciona les han ca-
racterizado como pertenecientes al patrimonio em-
11:2 ED, 44-4'63.

113 ED, 7-167.
114 LL, 60-261.
NUESTRA POSICIN 123
presario, en todos y para todos los casos, no es tal,

si.no una verdadera tesis que se da como constante
econmica normal. Esta constante econmica es
demostrable mediante medios tcnicos que permiten
fijarla dentro de muy estrechos lmites de diferen-
cia, Que avalados por la experiencilJ. diari8, son su-
ficientemente idneos para exigir la inversin del
cargo de la prueba. En una palabra, que si el
Estado none en tela de juicio que el valor llave existe
como tal en una empresa en marcha que somete a la
expropiacin, para asignarle el carcter de hipot-
tico, tiene que demostrar que los antecedentes
econmico-financieros que informan la estimacin
de su valor podran experimentar modific2ciones
estimables que lo empobrecieran hasta lmites que
lo hicieran inexistente.
Caso contrario, si no demuestra que el talvalo1'
no existe al tiempo de la expropiacin., tiene que pa-
garlo, se aproveche o no de l.
Por otra parte, en reiterados fallos ha dicho con
propiedad la' justicia: "Para fijar el precio de! bien
expropif'clo se tiene en cuenta su justo valor en pla-
;la, o sea el valor al cual se arribara entre un com-
prador que quiere comprar y un vendedor que desea
vender cuando ambos estn bien informados del ne-
gocio". Con lo cual est a la vista que 10 que el
Estado debe pagar es el valor venal, Que por ese ne-
gocio pagara al expropiado cualquier otro adqui-
rente.
Y, si no lo paga, no podr dejarse de admitir
ql1e inflige al expropiado un dao, toda vez que 10
priva de percibir por su negocio un precio diferente
124 EXPROPIACiN DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMERCIO
del que hubiera correspondido en cualouier otra

operacin normal de plaza.
Por lo expuesto rechazamos funrbmentf\lmente
la idea de que el perjuicio que sufre el expropiado
sea un lucro cesante.
El criterio que se ha seguido para s0stener esta
calidad del concepto a resarcir ha sido la estimacin
de que se trata de daos que vienen a ser consecuen-
cia mediata de la expropiacin. As lo afirm el
diputado Yadarola durante la discusin parlamen-
taria que tuvo lugar al tratarse la ley 13.264 y (me
cont en el debate con la opinin de los diputados
Vtolo. Uranga y Bentez"'.
A su vez la Corte Suprema de Justicia dijo: "La
llave de un negocio no debe ser consider?,h como
dao emergente sino como lucro ces?nte. a los fines
de 10 dispuesto en el arto 11 de la ley 13.264; pues
el primero se refiere siempre a los elementos actua-
les y ya realizados en el patrimonio, y el segundo se
caracteriza esencialmente por su carcter eventual
y futuro; es un beneficio slo 'esperado', 111cro a
obtener en el futuro, conforme el orden natural y
ordinario de las cosas. En el caso es indudable rue
la 'llave' no es un valor ya realizado sino depen-
diente de una condicin eventual -la posible trans-
ferencia futura del negocio-o cuya frustracin
implica no slo la de una posibilidad -una esperan-
m de lucro- sino tambin la de cualquier elemento
positivo y actual del patrimonio" "'.
1]5 Anale8 de Legi8lacin A1'uentina., t. VIII, p. 156 Y siguientes.

,,, CSJN, Fallos; 242 :254,
NUESTRA POSICIN 125
Estamos convencidos de lo contrario. En el

acto mismo en que se concreta la transferencia, ese
elemento integrante del fondo de comercio no cons-
tituye ni una consecuencia mediata, que los legisla-
dores estimaban que no deba pagarse, ni un bene-
ficio esperado, sino lisa y llanamente lo que en
cualquiel' circunstancia el empresario hubiera per-
cibido. Lo cual no significa sino lo sostenido por
la justicia, de que: "El ideal en materia expropiato-
ria, es que el perjudicado no quede ms pobre, pero
tampoco ms rico sin el hecho que le ocasion el
dao''''', o que: "Se debe repetir al expropiado una
suma igual a la totalidad de los bienes que se le
priva, ya que, como lo dijera la Corte Suprema, los
principios fundamentales que rigen el proceso civil,
no sufren derogacin expresa o tcita en el juicio
de expropiacin, sea con respecto a los intereses, sea
con respecto a los dems actos derivados inmediata-
mente de ella" '''.
Por lo dems, la idea de que la no satisfaccin
del ;alor llave implica un perjuicio directo e inme-
diato, se extrae sin lugar a dudas de observar cmo
ese valor est presente en todo el curso de la vida
empresaria, si bien slo se materializa y se concreta
en el instante de su enajenacin.
Sobre la base que su estimacin ofrece, los ter-
ceros contratan con el titular y acuerdan los cr-
clitos, sin preocuparse obviamente por si se trata de
una calidad o de un elemento. Adems, qu dife-
l'encia hay entre este bien intangible y una merca-
117 SCTucumn, LD, 53-415.
llS LD, t. 55, p. 126.
126 EXPROPIAC[N DE EMPRESAS Y f'ONDOS DE COMERcIO
dCi'ia cu~quiel'a que se encuentre en los estantes

del negocio? Ambos debern transferirse para po-
der ser pagados y producir utilidad. Tanto dao
producir no pagar la mercadera como no pagar la
liave. Ambos tienen un valor intersubjetivo de-
terminado y determinable, que, repetimos, se con-
creta y materializa en el momento de su venta.
Pel'o, no obstante esta conviccin, que fluye
como se advierte del curso natural de las cosas, si
admitiramos por un instante como correcta la idea
de que se trata de un luc1'O cesante, no vemos que
para su satisfaccin pudiera constituir una barrera
la prescripcin del arto 11 de la ley 13.264, deroga-
da, o el arto 10 de la vigente ley 21.499.
En efecto, para nosotros, tanto lesiona el patri-
monio del expropiado que no se le pague el dao
emergente como el lucro cesante. Este --el patri-
monio- ha sido definido por los lVIazeaud como "el
conjunto de derechos y obligaciones de una perso-
na'''''. Por su parte, para Spota'"": "Todos los
derechos con un valor de cambio o un valor de
uso, constituyen bienes". A su vez, Domnguez '"'
dice: "Qu elementos abarca el patrimonio? Slo
aquellos que sean susceptibles de apreciacin pecu-
niaria". Salvat''', tambin en igual sentido, afir-
ma: "Ahora bien, el carcter esencial de los ele-
119 Mazeaud, Henri, Lon y Jean, Lecciones de Derecho Civil,

Es. As., 1960, Parte Primera.
IZO Spota, Alberto, Tratado de Derecho Civil. Parte General,
Bs. As., 1969, t. l, vol. 3 (5), nO 321.
121 Domnguez, Esteban O., El patrimonio, LL, t. 46, p. 1036.
lZ~ Salvat, Raymund J., Tratado de Derecho Civil argentino.
P.:'.rte Cenrral, Bs. As., 1944, p. 605.
Nm~STHA POSICIN 127
mentas que forman el patrimonio, consiste en ser

susceptibles de un valor econmico, ser apreciables
en dinero. Las cosas o derechos que no renen esta
condicin, no forman parte de l". Por su parte
Borda"', al dar la definicin de patrimonio, dice:
"Dentro del conjunto vasto y heterogneo de dere-
chos de que las personas son titulares (derechos
personaIsimos, polticos, de familia, propiedad, hi-
poteca, prenda, creditorios, intelectuales, etc.) hay
algunos que sirven para la satisfaccin de sus nece-
sidades econmicas y que, por ello, pueden apreciarse
en dinero; el conjunto de esos derechos constituye
su patrimonio". N o obstante, ms adelante agre-
ga: "Tampoco forman parte del patrimonio algunos
hechos econmicamente valiosos, como la fuerza o ca-
pacidad de trabajo de una pel"sona, la clientela,
etctera".
De suyo, pues, para los que participan del crite'io
de que el valor llave es un elemento del fondo de co-
mercio no habr duda de que se trata de un bien
integrante del patrimonio. La duda surgir, en
cambio, si se sostiene que constituye una cualidad,
ya que, segn lo sostenido por Borda y sus informan-
tes (von Tuhr, Ferrara y Castn Tabeas), los he-
chos econmicos, como la clientela, no forman pal"te
de l.
Pensamos que este razonamiento es errneo. El
propio Borda '0', all'eferirse a la monificacin elel 3]":.
1~3 Borda, Guillermo, Tratado de Derecho Ci1Jil a;':J1'nfi'lIo. Par-

te General, B~. As., t. JI, p. 10.
l:!l Bonht, Guillermo, Las reformas del Cdigo Civil, ED, t. 31,
p. 1018.
EXPIWPIACll'\' lJE El\IPRESAS y FUKDOS n:,; ('()~I~:RtJO
2311 del Cd. Civil, que da la definicin de cosas, se

pregunta: " Constituyen las energas y las fuerzas
naturales susceptibles de aprovechamiento una cosa?
La opinin tradicional era de que no lo son, desde
que no se trata de elementos materiales. Pero hoy
predomina la opinin contraria. Es verdad que no
ocupan un lugar en el espacio; pero, como dice Ro-
tondi, las categoras jurdicas no ]ll'esuponen iden-
tidad con otras ciencias, y se inspiran ms bien en
conceptos vulgares... N o obstante la discrecin
terminolgica de la reforma, no obstante que ella no
califica a las energas y fuerzas naturales como co-
sas, desde el punto de vista jurdico lo son ... Los
conceptos jurdicos valen por sus efectos, sus conse-
cuencias legales, y si stas son idnticas, una misma
denominacin debe cubrir a todos. En otras pala-
bras, en el universo de lo jurdico no caben denomi-
naciones distintas para instituciones que estn
sometidas a un rgimen legal idntico. Si las ener-
gas se comportan legalmente como cosas, son cosas,
jurdicamente hablando".
y no otra cosa ocurre con el valor llave. Ya
que legalmente se comporta como una cosa, vulgar-
mente est considerado como tal, econmicamente
produce ese resultado y, en definitiva, es no slo pu-
ramente apreciado en dinero, sino que se genera y
se desarrolla exclusivamente con ese fin.
Cualquiera que sea la naturaleza jurdica que se
le atribuya, lo que econmicamente se advierte, re-
petimos, es que el t'alor llave, como igualmente el
valor empresa en marcha, tienen su origen en la po-
sibilidad de que representen un valor dinerario, des-
NUESTRA POSICIN 129
preocupndose su gestor de que la cosa resultante

de la combinacin de los elementos de su negocio en-
tre o no en la categora de tangibles o intangibles, o
de cualquiera otra que el jurista del presente o del
futuro logre categorizar para diferenciarla de las
existentes. Fundamentalmente, sea lo que fuere,
tiene un valor apreciable en dinero, y esa circunstan-
cia es la caracterstica constante con que permanen-
temente la ha definido la doctrina, toda vez que,
como dijo Domnguez'''': "El concepto de bienes es
correlativo de valor pecuniario ... porque los bienes
no tienen lmites precisos ms que en un determina-
do momento de duracin, y por ltimo, que abraza
objetos de distinta naturaleza, pero susceptibles de
tener valor".
La caracterstica de traducirse legalmente en
un objeto digno de valorizarse pecuniariamente es
precisamente lo que define a la cosa jurdicamente
considerada. Esto es que la cosa no nace para el
derecho como tal, no tiene conceptualizacin univer-
sal, ni temporal ni espacial; se da, para el dere-
cho, en el lugar y circunstancias en que, por sus
caractersticas, comportamiento y dems posibles
manifestaciones, se traduce en algo que represente
un valor mensurable en dinero.
As, por otra parte, estimamos que surge del fa-
llo 145 :307, en el que la Corte Suprema dijo: "Las
palabras '" 'propiedad', comprensivas de toda la
vida social y poltica, son trminos que deben ser
tomados en su sentido ms amplio y ... comprende
125 Domnguez, oh. citada.

todos los intereses apreciables que un hombre pueda

tener fuera de s mismo, fuera de su vida, fuera de
su libertad".
Pero, no obstante la firmeza de nuestra convic-
cin de que por constituir, tanto el valor llave como
el valor empresa en marcha, bienes por sus efectos,
y en consecuencia la actitud de no indemnizarlos en
las expropiaciones una violacin del arto 17 de la
Constitucin Nacional, estuviramos errados, igual-
mente esa no satisfaccin en los supuestos expro-
piatorios resulta, a nuestro juicio, violatoria del
orden constitucional vigente.
Violenta la razn admitir que una cosa tendr
un precio si se la transmite a ttulo de expropiacin
y otra si se la transmite a ttulo de venta. La ni-
ca diferencia dada obviamente en favor del tradens
est en que en el primer caso la transmisin es
obligatoria.
Esta circunstancia campea en todo el pretorio
que se ha generado en relacin con la expropiacin
de empresas, y lo ms notable es que mientras as
se proclama, mediante la apoyatura de esquemas y
de construcciones jurdicas, la justicia ha encon-
trado el modo de adecuar sus decisiones a fin de
negar esta realidad, que, por otra parte, consagra
conceptualmente.
Vemos as que ha dicho: "Si no se repara al ex-
propiado en forma integral el perjuicio que le aca-
rrea la venta a que lo obliga el Estado, se convertira
la expropiacin en una confiscacin""'.
m LL. 137-827.
NUESTRA POSICIH 131
"La indemnizacin justa no puede ser sino la

que restituye al propietario el mismo valor econ-
mico de que se ve privado por causa de la expropia-
cin, esto es el valor efectivo de la cosa sin disminu-
cin alguna'''''.
"El Estado ejerce al expropiar un poder jur-
clico que le reconoce la Constitucin, pero el ejercicio
de ese poder, autorizado por causa de utilidad p-
blica, supone el sacrificio de un derecho que tiene
tambin base constitucional y que obliga a indem-
nizar al expropiado; no es constitucional ni legal una
indemnizacin que no sea justa'''''.
"El concepto y la exigencia de que toda expropia-
cin debe ser indemnizada justamente estn fun-
dados en la equidad natural y reconocidos como
principios de derecho universal'''''.
"En materia de avalos como de prejuicios en
las cosas expropiadas, en caso de duda, debe siempre
estarse en favor del expropiado'''''.
"El ideal en materia expropiatoria es que el
expropiado no quede ms pobre, pero tampoco ms
rico de lo que sera sin el hecho que le ocasion el
dao"13l.
"Para fijar el precio de un bien expropiado se
tiene en cuenta su justo valor en plaza, o sea el
valor al cual se arribara entre un comprador de-
127 SCJN, Fallos: 242:74.

aS LL, 138-837.
1211 LL, 6-422.
>3, SCJN, Fallos: 15 :254.
131 LL, 53-415.
132 EXPROPIACIN DI-~ EMPRESA::> y FO:\DOS DE CO.\1ERcIo
seoso de comprar y un vendedor deseoso de vender

cuando ambos estn bien informados del negocio'''''.
Vemos as expresamente consagrado el principio
de la "reparacin integral", de la restitucin del
"mismo valor econmico", de que la indemnizacin
debe ser "justa", de que debe fundarse en la "equi-
dad natural", que hay que estar a favor del expro-
piado, que no debe ste quedar ms pobre, y que el
monto de la indemnizacin debe ser igual al precio
que podran pactar un comprador y un vendedor en
circunstancias normales. Dnde quedan todos es-
tos conceptos cuando se niega al expropiado el dere-
cho a percibir lo que vale y hubiera percibido por su
negocio en marcha y como valor llave? Es justo?
Es equitativo? No se lo hace ms pobre? Vio-
lenta la razn, repetimos, admitir que se pueda, por
una construccin jurdica, enervar principios limi-
nares, que por ser tales, expresa o tcitamente, no
puede dejar de proteger un orden de libertad insti-
tucionalizada.
En efecto, todo el plexo jurdico est protegido
por la clusula innominada de la razonabilidad que
est presente en el sistema constitucional argentino.
As lo dice expresamente Bidart Campos: "La regla
de razonabilidad marca un lmite ms all del cual,
la irrazonabilidad implica una violacin a la Consti-
tucin". Nuestra Constitucin escrita no contiene
una norma de razonabilidad, como tampoco su an-
loga norteamericana; sin embargo, la elaboracin
jurisprudencial de la Corte de Estados Unidos ha
la!) Digesto LL, t. VII A-K, p. 895.

NUESTRA POSICIN 133
echado mano, desde tiempos remotos, de la regla de

razonabilidad para medir la constitucionalidad de
las leyes y la nuestra la ha imitado con criterios
parecidos". "La razonabilidad penetra en todos los
intersticios de la actividad del Estado; incorporada
como est a la totalidad del orden jurdico del mismo,
exige Que las leyes dictadas en consecuencia de la
Constitucin sean razonables, (me tambin lo sean
los reQ:lamentos del poder ejecutivo v administrador
en aplicacin de las leyes; y, por fin, que el poder
judicial juzgue con razonabilidad los casos concre-
tos en aplicacin a las normas antecedentes. En
una palabra, aue todos los planos de la produccin
jurdica estatal se acomoden a la razon~.hilidad,
)loraue sta impone una determinada conducta
axiolgica a todos los rganos del )loder nhlico'''''.
Por su parte Linares, Que ha profundi7ado en
el tema. en su obra La garanta c01lstitncional de
razonabilidad. concluye afirmando: "La Q:aranta
de Jq ra7,()nahilidad en el derecho al'P'entino ha rlesem-
)leado tambin, aunque con menos atuendo doc-
trinario, poltico. cientfico y periodstico, su pa-
nel. Ha realizado su tarea de limitar el arbitrio
leQ:islativo en la parte que mira hacia la libertad in-
dividual. Merced a esa garanta, el leR'islador no
ha convertido en ley lo Que le plugo, sino lo que. den-
tro de su competencia, no avasallaba con un mnimo
de libertad individual sU)luesto como axiolR'icamen-
te vlido y exigible en nuestra democracia liberal".
"Para terminar. aadir que esa g'arBnta. no slo
13:.; Bidart Campos, ob. cit., t. 1, p. 228.

funciona contra las posibles arbitrariedades dellegis-

lador, sino contra las del administrador, y aun del
juez"llH.
Dnde est la razonabilidad, nos preguntamos,
en circunstancias en que el Estado se niega a pagar
a un ciudadano lo que ste hubiera recibido si en vez
de ser l, el Estado, el adquirente, lo hubiera sido otro
cualquiera? Dnde est la razonabilidad cuando,
adems de obligarlo a desprenderse de su empresa,
hace que el empresario reciba menos de lo que real-
mente tiene, o tendra, si la enajenara? Dnde la
razonabilidad de una actitud que se niega a resarcir
valores que, aunque son tales, al extremo de que l
mismo as lo proclama, no se cree en el deber de sa-
tisfacerlos por no constituir, a juicio del legislador,
"bienes indemnizables"? Dnde est la razonabi-
lidad legislativa que, apartndose de la realidad
econmica, desconoce lo existente y lo proscribe?
Pensamos que todo ello est en pugna con los va-
lores que la comunidad argentina reconoce y tiene
por existentes; que fundamentalmente todo valor
no es ni objetivo ni subjetivo, sino intersubjetivo, y
que una satisfaccin justa no puede excluir que se
repita lo que en funcin de esa intersubjetividad hu-
biera podido percibir el expropiado; que la norma
legal que expresamente priva de la satisfaccin de
ese resarcimiento cuando una cosa o una circuns-
tancia tiene o puede llegar a tener valor econmico,
es una norma irrazonable porque violenta princi-
134 Linares, Juan Francisco, La garanta constitucional de ra-

zonabilidad, Bs. As., 1943, ps. 38-39.
NUESTRA POSICIN 135
pios inherentes a la naturaleza misma de los con-

ceptos de "libertad" y "propiedad". Ergo, es irra-
zonable, y por ende inconstitucional, que con fun-
damentos en el arto 11 de la ley 13.264, hoy arto 10
de la ley 20.499, pueda negarse a un empresario el
derecho de percibir, en el supuesto de una expropia-
cin de su negocio, lo que razonablemente hubiere
percibido si la transmisin de su empresa hubiere
sido efectuada a cualquier otro ttulo.
CONCLUSIONE S
1. "De lego lata" .. .. .. ... ... .............. 137

TI. "De lege f erenda" .................. ... .. 138
CONCLUSIONES
De la exposicin precedentemente realizada sur-

gen, para nosotros, las siguientes conclusiones:
1. De lege lata. 19 ) Las leyes 13.264 y 21.499

no fueron sancionadas precisamente teniendo en
cuenta la expropiacin de empresas. Si bien es per-
fectamente posible subsumirla en sus normas, ha
dejado librados a la adecuacin judicial aspectos
cuya trascendencia. por razones de seguridad jur-
dica. hubiera exigido, al parecer, la debida atencin
legislativa.
29 ) El Poder Administrador, en las expropia-
ciones de empresas que ha llevado a cabo, ha confe-
rido a la ley la interpretacin ms restrictiva y
sistemticamente ha desconocido que el ente consti-
tuya una unidad funcional y Que ciertos valores in-
tangibles que lo integran debieran satisfacerse.
Que tal comportamiento es violatorio del orden
constitucional vigente.
39 ) El Poder Judicial, en la aplicacin de la ley,
no ha seguido una conducta unnime. Fundamen-
138 EXPROPIA CI K DE EMPRESAS Y FONDOS DE COMERCl(
tando SUS razonamientos en una confusa y contra-

dictoria doctrina y jurisprudencia sobre empresa y
fondo de comercio, ha justiciado con la misma con-
tradiccin e inseguridad que esa doctrina y jurispru-
dencia muestran en el tema. En su mayor parte, y
en ltima instancia, los fallos han apoyado el crite-
rio administrativo y consagrado resultados desva-
liosos.
49 ) La doctrina no ha incursionado especfica-
mente en el tema. El tratamiento de la expropia-
cin de empresas constituye, a lo sumo, un captulo
del tema de la "expropiacin", cuyo neto sentido ci-
vilista excluye la posibilidad de un enfoque que res-
ponda a expectativas, intereses y polticas que co-
rresponden a otra disciplina del derecho.
Tanto el legislador y el juez como el jurista dan
por supuesto que las categoras de empresa y fondo
de comercio estn caracterizadas tanto en lo jur-
dico como en lo econmico. Este craso error ha pro-
vocado toda la distorsin que el instituto de su
expropiacin presenta y llegado a resultados negati-
vos para el administrado.
Esta conducta debe, por lo tanto, ser rectificada.
II. De lege ferenda. 19 ) Debiera sancionarse
expresamente una ley sobre expropiacin de empre-
sas. Lo reclama la naturaleza particular de los
bienes e intereses afectados.
29 ) Coetnea e igualmente habra que promul-
gar una ley sobre "fondos de comercio", en la que
se los considerara en toda su problemtica. Funda-
CONCLUSIONES 139
mentalmente y a los efectos que perseguimos, seguir

los pasos de la legislacin italiana de 1942 -arto
2558 del Cd. Civil-, que ha contemplado el insti-
tuto sustituyendo al adquirente en los contratos es-
tipulados para el ejercicio de la hacienda, si no se
hubiera pactado lo contrario.
3'!) Promoverse, en nuestra calificada doctri-
na comercia lista, una investigacin especficamente
orientada a informar sobre los particulares aspectos
que el tema presenta.
4(!) Concitar a los magistrados judiciales, mien-
tras subsistan las actuales circunstancias, a verifi-
car en cada caso si los esquemas clasificatorios en
que se pretenden subsumir las categoras en cues-
tin, responden a su realidad existencial o estn for-
zados, por apego tal vez a un sistema de adaptacin
prototpica que desconoce que la dinmica del tiem-
po actual supera el instrumental jurdico y reclama
una norma ci n particular ms adecuada a su vigen-
cia vital.
BIBLIOGRAFA
Al'echa, Waldcmal', La empresa comercial, Es. As., 1948.
Brtora, Hctor Ral, La llave del negocio, Bs. As., 1951.
Bidal't Campos, Germn J., Derecho constitucional, Es. As., 19G9.
BOI'da, Guillermo, Tmtado de Derecho Civil a1'gentino, Bs. As., 1970.
Canasi, Jos, Tratado de la expropiacin pblica, Es. As., 1967.
Domnguez, Esteban, El patrimonio, LL, t. 46, p. 1035.
Fernndez, Raymundo L., Cdigo de ComcTCio comentado, Es. As.,
1961.
Fiorini, Bartolom, A., Poder de polica, Es. As., 1958.
Fontanarrosa, Rodolfo, Derecho Comercial argentino, Es. As., 19G3.
Le Pera, Sergio, Cuestiones de Derecho C01nc1'cial 111odcTlIO, Bs. As.
1963.
l\Ialagarriga, Carlos C'I Trrttado clenwntal de Derecho Comercial,
Es. As., 1963.
Orionc, Francisco, Fondo de comercio, en "Enciclopedia Jurdica
Omeba", Bs. As.
Salvat, Raymundo M., Tratado de Derecho Civil al'gcldillo, Bs. As.,
1944.
Satanowsky, Marcos, Tmtado de Derecho Comercial, Bs. As., 1957.
Scolni, Miguel, T'allsrnisin de establecimientos come1'ciales, Bs. As.,
19'64.
Seara, Jorge P., Tmnsfel'encia del fondo de comercio, Bs. As., 1965,
Spota, Alberto G., Tratado de Derecho Civil. Parte General, Bs. As.,
Depalma, 1969, t. 1, vol. 3 (5).
Supervielle, Bernardo, El establecimiento mercantil, Montevideo,
1953.
Vernengo Prack, Rmulo, Las sociedades mercantiles y el impllesto
a la transmisin gratuita de bienes, Bs. As" 1966.
Villegas, A. Walter, Rgimen jurdico de la cxp1'opiacin, Bs. As.,
1973.
Zaldvar, Enrique, Cuadernos de Dcrccho Sociatal'io, Bs. As., Abe-
ledo-Perrot.
Zavala Rodrguez, Carlos Juan, Derecho de la empresa, Bs. As., 1971.

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EXPIWPIACIN DE EMPRESAS

DE ALFREDO y RICARDO DEPALMA

DE AI.FREDO y RICARDO DEPAl :\1-\

Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723

Introduccin . . .. . ........ . ... . ........... . 13

E MPRE SA. FON DO DE COMI.;RCI O. SOCIEDAD

1. Nat ura leza jurdica de la em presa . Concepto 17

~ 2. Naturaleza j ur d ica del fondo ne comer cio.

e) La j urisprudencia ..... . . . ... ..... '" . . 30

FORMAS Y MODOS EXPROPIA TORIOS

6. Ley 17.378 . . ............. .. .. . ........ 71

LA ACTITUD DEL EXPROPIANTE

> 16. La actitud del expropian te frente al valor em-

NUESTRA POSICIN RESPECTO DE LA ACTITUD

~ 18. En general ............ . ...... . ....... . . 99

1. "De lege lata" .... . ..... . .... .. ........ 137

A raz del proceso de elaboracin en que se en-

minados. Cuando la calificacin sea sancionada con

sociales, producindose con ella la transferencia del

Por consiguiente, el expropiado no recibe como

EMPRESA. FONDO DE COMERCIO. SOCIEDAD

1. Naturaleza jurdica de la empresa. Concepto 17

EMPRESA. FONDO DE COMERCIO.

~ 1. NATURALEZA JURDICA DE LA EMPRESA.

es una tarea de antemano condenada al fracaso,

lII. Doctrina de la unidad. De acuerdo con ella

IV. Doctrina de las relaciones de hecho. Ex-

V. Doctrina de la produccin. Seala Arecha '

VI. Doctrina del trabajo. Tampoco existe pro-

11 Arecha, ob. cit., p. 342.

VII. Doctrina de la profesionalidad. Se asien-

VIII. Doctlina de la institucill. Tiene por

!J Arecha, ob. cit., p. 35.

Por nuestra lJ.arte hemos sostenido que "la em-

b) La legislacin. En el ordenamiento jurdico

1:: Ferro, Hctor R., ED, t. 35, p. 82'5.

ella ya para regular aspectos parciales de su constitu-

reos, para ofrecer al pblico con propsito de lucro y

e) Laiurisprudencia. Al igual que en la legis-

hombre o mujer comerciante, realiza su actividad

2. NATURALEZA JURDICA DEL FONDO DE CO-

n CJSan Juan, 11~11-60, DE, t. n, p. 61.

tituyente o la ley les otorgue en ciertos casos una

mercial, y en su consecuencia han procurado desen-

1. La hacienda como sujeto. Para la doctrina

n. La hacienda como objeto. Por su parte las

15 Supervielle, Bernardo, El e3fablecmientt> mercantil, Mon.

que, al entrar en este terreno, habr necesidad aprio-

ln Supervielle, ob. cit., p. 450 Y siJtUientes.

tegrada por elementos corporales y elementos inma-

b) La legislacin. Ya dijimos que el fondo de

mente "De la hacienda (establecimiento)" y da en

H ED, t. 26, p. 850; d., t. 29, p. 875.

tario del fondo en la inteligencia de que los bienes

c) La jurisprudencia. Existe una profusa ju-

18 CeOID. Cap., LL, t. 10, p. 262.

Pero ms importante que el anterior, por deba-

YO!' SU parte, el ductor Eduardu WJ!iams, comu

Puedc consultarse en este mismo autor en su Tratta-

d'univel'salit de droit dans leur tat actuel, tesis,

3. NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD.

contrato sinalagmtico, cuyas peculiaridades no

Otra doctrina sostiene que se trata de un con-