Professional Documents
Culture Documents
ORGANIZAES CRIMINOSAS
LEI 12.850, DE 05
Filipe Martins Alves Pereira
DE AGOSTO DE
2013 Graduado em Direito pela
Universidade Estcio de S. 2011.
Rio de Janeiro.
Contato: lipezmartins@hotmail.com
Temos, pois, uma economia globalizada, um crime organizado e, de outro lado, uma
legislao nacional e internacional essencialmente desestruturada, desatualizada e falha, que
no acompanhou a evoluo daqueles segmentos. Hoje, pagamos o preo desse descaso e
temos que verdadeiramente avanar para tentar combater a criminalidade organizada. Este,
sem dvida, um dos propsitos da Lei 12.850/13.
1
VICTORIA, Artur. Artigo Criminalidade Organizada Origem e Evoluo, disponvel em https://sites.google.com/site/
arturvictoriaartigoseensaios/Home. Acesso em 10 de setembro de 2013.
2|P g i n a
3. A TRPLICE CONCEITUAO SOCIOLGICA DE FERRAJOLE
O nobre jurista e professor italiano Luigi Ferrajole apontou, como bem apresenta Luiz Flvio
Gomes2, trs grupos de crime organizado, essencialmente distintos entre si, que constituem
faces de uma mesma moeda, causadores ainda que de maneiras distintas - do mesmo mal
coletividade, conforme veremos a seguir.
No Brasil, h trs grandes marcos conceituais para organizaes criminosas. Antes, ainda em
1995, foi publicada a, hoje j revogada, Lei 9.034 que dispunha sobre a utilizao de meios
operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas.
No entanto, lamentavelmente, no trazia no bojo do seu texto a definio legal de
organizao criminosa, ficando a cargo da doutrina tentar, sem sucesso, conceituar o
instituto. Foram anos sem nenhum respaldo legal, at o surgimento de um primeiro conceito.
2
GOMES, Luiz Flvio. Artigo Criminalidade Econmica Organizada, disponvel em http://atualidadesdodireito.com.br/
lfg/2013/08/29/criminalidade-economica-organizada. Acesso em 10 de setembro de 2013.
3|P g i n a
4.1. O conceito da Conveno de Palermo
O ordenamento jurdico brasileiro esteve rfo de uma definio desde a publicao da Lei
9.034/95 at a entrada em vigor do Decreto n 5.015 de 2004, que promulgou a Conveno
das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional, conhecida como Conveno de
Palermo, adotada em Nova York em novembro de 2000.
Embora tenha sido adotada em solo norte-americano, a Conveno de Palermo detm essa
nomenclatura devido ao fato de que este instrumento internacional e multilateral teve trs
de quatro instrumentos assinados na cidade de Palermo, na ilha de Siclia, na Itlia, tendo
sido subscrito por 147 pases, que se comprometeram a definir e combater o crime
organizado. Na esfera da Organizao dos Estados Americanos (OEA), a Conveno de
Palermo foi objeto de Resoluo, aprovada na XXX Assembleia Geral, contando com o apoio
do Governo brasileiro.
Preceitua a dita Conveno que Grupo Criminoso Organizado : grupo estruturado de trs
ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de
cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a
inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio
material. Define ainda o texto da Conveno que infrao grave refere-se aquela que
constitua infrao punvel com uma pena de privao de liberdade, cujo mximo no seja
inferior a quatro anos ou com pena superior; e que grupo estruturado diz respeito a
grupo formado de maneira no fortuita para a prtica imediata de uma infrao, ainda que
os seus membros no tenham funes formalmente definidas, que no haja continuidade na
sua composio e que no disponha de uma estrutura elaborada.
Para boa parte da doutrina nacional, este deveria ser ento o conceito a ser adotado pela
ordem jurdica brasileira, aplicando-se os dispositivos previstos, sobretudo, na Lei 9.034/95.
No entanto, contrariando esse entendimento, decidiu o Supremo Tribunal Federal,
enfrentando o HC n 96.007/SP, que o conceito trazido pela Conveno no deveria ser
adotado para regular os procedimentos dispostos na Lei 9.034/95. Asseverou, na ocasio, o
Ministro Marco Aurlio que a definio emprestada de organizao criminosa seria
acrescentar norma penal elementos inexistentes, o que seria uma intolervel tentativa de
substituir o legislador, que no se expressou nesse sentido.
No escapou, tambm, a adeso deste conceito pelo ordenamento ptrio, das crticas
doutrinrias. Luiz Flvio Gomes logo estampou e enumerou os vcios decorrentes deste
acolhimento: em primeiro lugar, a definio de crime organizado trazida pela Conveno de
Palermo por demais ampla, genrica, e viola a garantia da taxatividade, corolrio do
princpio da legalidade. Em segundo, o conceito apresentado tem valor para nossas relaes
com o direito internacional, no com o direito interno. Por ltimo, as definies preceituadas
pelas convenes ou tratados internacionais jamais valem para reger nossas relaes com o
4|P g i n a
Direito penal interno em razo da exigncia do princpio da democracia (ou garantia da lex
populi)3.
Desta forma, notvel que o legislador ptrio no adotou o mesmo conceito da Conveno de
Palermo, alvitrando suaves, porm significativas, alteraes. Conforme lio de Rogrio
Sanches Cunha4:
1) Modificou o rol de infraes sobre as quais podem incidir a caracterizao de crime
organizado, passando a ser apenas os crimes de pena mxima igual ou superior a 4
anos ou crimes, qualquer seja a pena, desde que transnacionais. O antigo conceito
englobava qualquer infrao penal, crimes ou contravenes, com pena mxima
tambm igual ou superior a 4 anos e, ainda, as infraes previstas na prpria
Conveno.
2) O objetivo do grupo no conceito da Conveno deveria ser a obteno de vantagem
econmica ou benefcio material; enquanto que na Lei 12.694/12 este objetivo seria a
obteno de vantagem de qualquer natureza, inclusive a no-econmica.
Imperioso destacar que, embora o novo conceito trazido tenha mbito de aplicao definido
como para efeitos desta Lei, a Doutrina no hesitou ao afirmar que essa definio no se
restringia a esse instituto, abrangendo tambm os procedimentos previstos na Lei 9.034/95.
3
GOMES, Luiz Flvio. Definio de crime organizado e a Conveno de Palermo. Disponvel em: http://www.lfg.com.br.
Acesso em 09 de setembro de 2013.
4
CUNHA, Rogrio Sanches. LEI 12.694/12: breves comentrios. Disponvel em http://atualidadesdodireito.com.br/
rogeriosanches/2012/07/28/lei-12-69412-breves-comentarios-2/. Acesso em 11 de setembro de 2013.
5|P g i n a
As mudanas conceituais e tipolgicas inovadas pela Lei 12.850/13 so evidentes e
substanciais. A saber:
1) O nmero mnimo de integrantes exigidos na nova compreenso legal passa a ser de 4
(quatro) pessoas, e no apenas 3 (trs) como previa a lei anterior.
2) A nova definio deixa de abranger apenas crimes, passando a tratar sobre infraes
penais, que incluem crimes e contravenes (art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo
Penal). Alm disso, abarca infraes punidas com pena mxima superior a 4 (quatro)
anos, e no mais as com pena mxima igual ou superior a este patamar.
3) A prtica de crimes com pena mxima igual a 4 (quatro) anos, que incluem o furto
simples (art. 155, CP), a receptao (art. 180, CP), a fraude licitao (art. 90, Lei
8.666/90), restaram afastados da possibilidade de incidirem como crime organizado
pelo novo conceito legal. Embora o contrabando e o descaminho (art. 318, CP) tenham
pena mxima igual a 4 anos, estes so essencialmente transnacionais, razo pelo qual
no esto excludos na nova conceituao legal.
4) A nova compreenso legal inovou tambm ao estender o conceito s infraes penais
previstas em Tratados Internacionais quando caracterizadas pela internacionalidade; e
ainda aos grupos terroristas internacionais.
Por fim, oportuno recordar que a Lei 12.850/13 - pela primeira vez tipificou as condutas de
organizao criminosa, transformando-as em crime autnomo, o que abordaremos mais
profundamente em tpico especfico.
6|P g i n a
4.5. Aparente coexistncia entre os conceitos da Lei 12.694/12 e da Lei 12.850/13
A Lei 12.694/12, que disciplina o julgamento colegiado em primeiro grau, conceitua
organizao criminosa. Igualmente, a Lei 12.850/13 tambm traz uma definio, fato este
que impulsionou parte da doutrina a se posicionar pela existncia, hoje, de dois conceitos de
organizao criminosa coexistindo na ordem jurdica nacional.
Neste sentido, Rmulo de Andrade Moreira5, defende que: esta nova definio de
organizao criminosa difere, ainda que sutilmente, da primeira (prevista na Lei n.
12.694/2012) em trs aspectos, todos grifados por ns, o que nos leva a afirmar que hoje
temos duas definies para organizao criminosa: a primeira que permite ao Juiz decidir
pela formao de um rgo colegiado de primeiro grau e a segunda (Lei n. 12.850/2013) que
exige uma deciso monocrtica. Ademais, o primeiro conceito contenta-se com a associao
de trs ou mais pessoas, aplicando-se apenas aos crimes (e no s contravenes penais),
alm de abranger os delitos com pena mxima igual ou superior a quatro anos. A segunda
exige a associao de quatro ou mais pessoas (e no trs) e a pena deve ser superior a quatro
anos (no igual). Ademais, a nova lei bem mais gravosa para o agente, como veremos a
seguir; logo, a distino existe e deve ser observada.
5
MOREIRA, Rmulo Andrade. A nova lei de organizao criminosa Lei N. 12.850/2013, 1 ed., Porto Alegre, Ed. Lex
Magister, 2013, p. 30-1 (no prelo).
6
BITENCOURT, Cezar Roberto. Primeiras Reflexes sobre Organizao Criminosa Anotaes Lei 12.850/13. Disponvel
em http://atualidadesdodireito.com.br/cezarbitencourt/2013/09/05/primeiras-reflexoes-sobre-organizacao-criminosa/.
Acessado em 09 de setembro de 2013.
7|P g i n a
5. O CRIME AUTNOMO DE ORGANIZAO CRIMINOSA
Nesse diapaso, destacam-se os fatos que possam compor, por subsuno, os crimes de
associao criminosa (novo art. 288 do CP vide tpico 6), associao para o trfico (art. 35,
Lei 11.343/06), associao para o genocdio (art. 2, Lei 2.882/56) e constituio de milcia
privada (art. 288-A, CP) em conflito, ilusrio, com o crime de organizao criminosa do art. 2
da Lei 12.850/13.
7
TASSE, Adel El. Nova Lei do Crime Organizado. Disponvel em: http://atualidadesdodireito.com.br/adeleltasse/2013/
08/22/nova-lei-de-crime-organizado/. Acesso em 10 de setembro de 2013.
9|P g i n a
5.3. Quadros-comparativos: principais diferenas entre os crimes
1) Associao Criminosa (art. 288, CP) vs. Associao para o Trfico (art. 35, Lei
11.343/06) vs. Associao para o Genocdio (art. 2, lei 2.882/56):
10 | P g i n a
6. ALTERAES NO CDIGO PENAL
Principal alterao, no entanto, ocorre no pargrafo primeiro do art. 288, que agrava a pena
prevista no caput. Vejamos. No texto revogado constava que A pena aplica-se em dobro, se
a quadrilha ou bando armado; com a alterao, preceitua o texto novo que: A pena
aumenta-se at a metade se a associao armada ou se houver a participao de criana ou
adolescente. Em anlise, nota-se que a agravante que poderia gerar uma pena mxima de
at 6 (seis) anos (o dobro do mximo), agora s poder originar pena mxima de 4 anos e 6
meses (pena mxima mais metade), razo pela qual estamos diante de uma norma penal in
mellius, que retroagir, portanto, para beneficiar os agentes que cometeram tal delito com
incidncia da agravante de uso de armas antes da entrada em vigor da Lei 12.850/13.
Entretanto, por outro lado, temos uma inovao normativa in pejus, no que se refere
agravante de participao de criana ou adolescente, que no alcanar, portanto, os fatos
ocorridos antes de 19 de setembro de 2013.
6.3. Agravamento da pena no crime de Falso Testemunho ou Falsa Percia (art. 342, CP)
A pena para o crime de Falso Testemunho ou Falsa Percia, passou de 1 (um) a 3 (trs) anos
para 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Em consequncia disso, afasta-se a possibilidade de uma
propositura de suspenso condicional do processo por parte do Ministrio Pblico que
demanda pena mnima igual ou inferior a um ano (art. 89, Lei 9.099/90).
11 | P g i n a
7. DA INFILTRAO DE AGENTES
8
PEREIRA, Flvio Cardoso. A Investigao Criminal Realizada por Agentes Infiltrados. R2 Direito, fev. 2008. Disponvel em:
http://www.r2learning.com.br/_site/artigos/curso_oab_concurso_artigo_979_A%5Finvestigacao%5Fcriminal%5Fr
ealizada%5Fpor%5Fagentes%5Finfi. Acesso em: 10 set. 2013, f. 1-14.
9
ONETO, Isabel. O agente infiltrado contributo para a compreenso do regime jurdico das aces encobertas. Coimbra:
Coimbra editora, 2005. p 19; 96.
10
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado aspectos gerais e mecanismos legais. So Paulo. Atlas: 2007, p. 54.
12 | P g i n a
quanto infiltrao de agentes. Parece-nos que o legislador reconhece a autoridade policial
como capacitada para emitir parecer tcnico e logstico a respeito da viabilidade da infiltrao
de agentes. Esta manifestao prvia, inegavelmente, tem natureza jurdica de ato
administrativo e, por certo, no vincula a opinio do Ministrio Pblico e nem mesmo do Juiz,
possuindo carter meramente informativo para fins de ulterior deciso do parquet e do
magistrado.
Convm notar que a Lei 12.850/13 compatibiliza-se com o entendimento sufragado pela
Smula Vinculante 14, pois, segundo expressa previso legal, o pedido e a autorizao judicial
referente infiltrao de agentes sero sigilosos, de modo a garantir a higidez probatria e a
segurana do agente policial. Destarte, sob a inteligncia da referida jurisprudncia
constitucional, nem mesmo o advogado do suposto autor do delito poder ter acesso ao
pedido ou autorizao da infiltrao de agentes, uma vez que o conhecimento da diligncia
no s fulminaria a colheita probatria como tambm seria uma sentena de morte ao
policial infiltrado.
Ato contnuo, de bom alvitre ressaltar que a anlise da proporcionalidade para fins de
adoo do procedimento de infiltrao de agentes trilateral, visto que o Juiz poder faz-la
quando do momento da autorizao, o Ministrio Pblico atravs da oitiva prvia e, a partir
da inovao legislativa, o Delegado de Polcia, em seu parecer tcnico, dever ponderar a
adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito da medida.
13 | P g i n a
Pblica podem atuar como agentes infiltrados, o que, por via de consequncia, afasta a
possibilidade de um policial militar ser inserido em um programa de infiltrao.
Outrossim, a Lei 12.850/13 inovou ao apresentar um limitador temporal de 6 (seis) meses
para fins de durao da infiltrao, podendo ser renovado, desde que comprovada a sua
necessidade. Entendemos, com fulcro na inteligncia interpretativa do Supremo Tribunal
Federal sobre a renovao do prazo das interceptaes telefnicas Lei 9.296/96 -, que no
h qualquer vedao quanto multiplicidade de renovaes do prazo da infiltrao, desde
que comprovada sua necessidade.
Entrementes, no obstante haja permissivo legal atuao do agente infiltrado, sua atuao
deve ser proporcional finalidade da investigao, no sendo afastada sua responsabilidade
diante de excessos praticados. Ademais, havendo indcios seguros de que o agente infiltrado
sofre risco iminente, a operao ser sustada mediante requisio do Ministrio Pblico ou
pelo Delegado de Polcia, dando-se imediata cincia ao Ministrio Pblico e autoridade
judicial.
Corroborando com a maior proteo ao agente infiltrado, a Lei 12.850/13 dispe que a
participao no procedimento voluntria e tambm pode ser interrompida a critrio do
agente, sendo direito seu ter sua identidade alterada, ter seu nome, sua qualificao, sua
imagem, sua voz e demais informaes pessoais preservadas durante a investigao e o
processo criminal e no ter sua identidade revelada, nem ser fotografado ou filmado pelos
meios de comunicao, sem sua prvia autorizao por escrito.
Consoante noo cedida, conforme bem observa MORAES, a tarefa de infiltrao de agentes
exige um bom aparato tcnico e, do agente policial, uma boa preparao psicolgica. Por
bvio, no poder o Estado, simplesmente, prever uma espcie de medida extraordinria
como essa, cuja realizao jamais se verificar sem a atuao direta e decisiva do seu agente,
e abandon-lo prpria sorte, sem o acompanhamento correto e sem maiores recursos.
Tanto para conseguir se infiltrar quanto para permanecer na organizao tempo suficiente
para a produo da prova, precisar o agente da ajuda de uma equipe especializada nesse
tipo de trabalho, no que concerne ao material a ser empregado na operao e tambm
preparao pessoal do infiltrado11.
11
MORAES, Henrique Viana Bandeira. Da figura do agente infiltrado nas organizaes criminosas. In:mbito Jurdico, Rio
Grande, XV, n. 107, dez 2012. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_
leitura&artigo_id=12582>. Acesso em set 2013.
14 | P g i n a
8. DA AO CONTROLADA
Com efeito, o 1 do art. 8 da nova Lei, alterando esse cenrio, trouxe o seguinte texto: O
retardamento da interveno policial ou administrativa ser previamente comunicado ao Juiz
competente que, se for o caso, estabelecer os seus limites e comunicar ao Ministrio
Pblico (grifos nossos). Destarte, antes de agir o Delegado de Polcia dever, agora,
comunicar sua pretenso e os motivos que ensejaram essa escolha no caso concreto,
justificando, portanto, o diferimento do flagrante ao rgo jurisdicional competente.
De acordo com o texto legal, o Magistrado, conforme o caso, estabelecer os limites da ao,
podendo inclusive, no nosso entendimento, recus-la, caso entenda que no exista
necessidade da postergao ou no haja proporcionalidade da medida. Com isso, questiona-
se: no poderia o Magistrado desautorizar a Ao Controlada? No dependeria o Delegado de
Polcia, portanto, de uma autorizao, ainda que tcita, do Juiz? So esses os
questionamentos que j causam furor na Doutrina.
H quem defenda que, embora a Lei traga o vocbulo comunicao, na verdade o legislador
referiu-se a uma espcie de autorizao, de controle jurisdicional, seguindo a mesma
linha da Lei de Drogas de 2006. Assim, o Delegado, ao comunicar e justificar seu anseio ao
15 | P g i n a
Juiz, dependeria de uma concordncia deste, que pode limitar a ao parcialmente ou em seu
todo.
Sem dvida, ser um dos temas que gerar debates na Doutrina e nos Tribunais Superiores
dentro de breve. Na nossa tica, seja qual for a corrente adotada, estamos diante do fim da
Ao Descontrolada, como consequncia da obrigatoriedade de comunicao prvia e da
possibilidade de limitao pelo Juiz.
9. DA COLABORAO PREMIADA
9.1. Introduo
O instituto da delao premiada foi inserido no ordenamento jurdico brasileiro no ano de
1990, quando da edio da Lei Federal n 8.072, a chamada Lei dos Crimes Hediondos. Trata-
se de instrumento de poltica criminal importado do Direito Italiano que tem por objetivo
precpuo combater o pacto do silncio absoluto que predomina diante das organizaes
criminosas.
12
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado - Comentrios nova lei sobre crime organizado
(Lei n. 12.850/13). 1 ed. Salvador: Editora Juspodivm, 2013.
16 | P g i n a
possa se arrepender, entregando a atividade dos demais e proporcionando ao Estado
resultados positivos no combate criminalidade13.
13
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial. 3 Ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2007, p. 716.
17 | P g i n a
D) Lei 9.269/96 (Altera o 4 do art. 159 do CPB): (Extorso mediante sequestro) Art.
159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate: (...) 4 Se o crime cometido em
concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do
seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros".
E) Lei 9.613/98 (Lavagem de Capitais e ativos): Art.1. (...) 5 A pena poder ser
reduzida de um a dois teros e ser cumprida em regime aberto ou semiaberto,
facultando-se ao Juiz deixar de aplic-la ou substitu-la, a qualquer tempo, por pena
restritiva de direitos, se o autor, coautor ou partcipe colaborar espontaneamente
com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das
infraes penais, identificao dos autores, coautores e partcipes, ou
localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime.
F) Lei 11.343/06 (Trfico ilcito de entorpecentes): Art. 41. O indiciado ou acusado
que colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo criminal na
identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime e na recuperao total
ou parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um
tero a dois teros.
G) Lei 9.807/99 (Proteo a testemunhas e rus colaboradores): (CAPTULO II DA
PROTEO AOS RUS COLABORADORES) Art. 13. Poder o Juiz, de ofcio ou a
requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a conseqente extino da
punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa
colaborao tenha resultado: I - a identificao dos demais co-autores ou partcipes
da ao criminosa; II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica
preservada; III - a recuperao total ou parcial do produto do crime. Pargrafo
nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do
beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato
criminoso; Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a
investigao policial e o processo criminal na identificao dos demais co-autores
ou partcipes do crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou
parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a
dois teros.
H) Lei 9.034/95 (Antiga Lei de Organizao Criminosa): Art. 6 Nos crimes praticados
em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a
colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e
sua autoria.
18 | P g i n a
9.3. Colaborao Premiada na Nova Lei de Organizaes Criminosas
O mecanismo de colaborao premiada estatudo na Lei 12.850/13 apresenta grandes
alteraes ao que era previsto na revogada Lei 9.034/05, trazendo requisitos objetivos e
subjetivos concesso do benefcio processual. Quanto aos requisitos objetivos, a lei expe
que a delao deve resultar em: I - a identificao dos demais coautores e partcipes da
organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; II - a revelao da estrutura
hierrquica e da diviso de tarefas da organizao criminosa; III - a preveno de infraes
penais decorrentes das atividades da organizao criminosa; IV - a recuperao total ou
parcial do produto ou do proveito das infraes penais praticadas pela organizao criminosa;
V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada. Ademais, o
Ministrio Pblico poder deixar de oferecer denncia se o colaborador no for o lder da
organizao criminosa ou for o primeiro a prestar efetiva colaborao, desde que alcanados
os resultados objetivos retro citados. Imperioso destacar que no estamos diante de
requisitos cumulativos, ou seja, basta que a delao atinja um dos resultados previstos na
norma para fins de aplicabilidade do instituto.
Quanto aos requisitos subjetivos, a lei explicita que, em qualquer caso, a concesso do
benefcio levar em conta a personalidade do colaborador, a natureza, as circunstncias, a
gravidade e a repercusso social do fato criminoso e a eficcia da colaborao. Nessa seara,
em seu brilhante artigo sobre a novel lei, Eugnio Pacelli posiciona-se com louvor: No
particular, o legislador brasileiro parece ter um fetiche com a personalidade do agente! Ora,
no h tecnologia ou cincia suficientemente desenvolvida, ou cujo conhecimento tcnico
seja seguro quanto aos vrios e possveis diagnsticos acerca da personalidade de quem quer
que seja! Certamente no se trata de questo jurdica, o que, j por a, tornaria o Juiz refm
de laudos mdicos, psicolgicos ou psiquiatras14.
No que concerne natureza jurdica da colaborao premiada, a nova lei se reveste de causas
de diminuio e substituio de pena e perdo judicial, como se v: Art. 4 O Juiz poder, a
requerimento das partes, conceder o perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena
privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele que tenha colaborado
efetiva e voluntariamente com a investigao e com o processo criminal, desde que dessa
colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados.
14
PACELLI, Eugenio. Curso de processo penal 17a. edio Comentrios ao CPP 5a. edio Lei 12.850/13. Disponvel
em: http://euge niopacelli.com.br/atualizacoes/curso-de-processo-penal-17a-edicao-comentarios-ao-cpp-5a-edicao-lei-
12-85013-2/#%2 1. Acesso em: 14 de setembro de 2013.
19 | P g i n a
Direito Subjetivo Constitucional do ru em ter aplicada a norma mais favorvel, ainda que
superveniente, seguindo o Princpio da Extratividade da norma penal.
Nesse contexto, o ilustre Eugnio Pacelli aduz que estamos diante de norma mais favorvel e
que deve ser estendida s demais hipteses de delao premiada previstas em nosso
ordenamento jurdico. Conquanto o brilhantismo do referido autor, luz do Princpio da
Especialidade e Princpio da Reserva Legal, entendemos que as consequncias jurdicas da
novel colaborao premiada somente so aplicveis s organizaes criminosas, respeitando
a especificidade das demais previses do instituto.
20 | P g i n a
O dispositivo retro citado ratifica a independncia tcnico-jurdica da autoridade policial
preconizada na Lei 12.830/13, situao em que a deciso sobre o cabimento da medida ser
realizada posteriormente pelo juiz. Sobre essa temtica, de grande relevncia para a
sociedade que no deixemos brigas institucionais como a que houve com a PEC 37 -
deturparem a hermenutica que deve ser extrada do novo diploma legal, pois uma
persecuo penal hgida e eficaz exige a cooperao do Ministrio Pblico em ampla simbiose
com a Polcia Judiciria.
Convm notar que a norma torna o Juiz equidistante ao acordo de colaborao premiada a
fim de preservar a imparcialidade. Assim, infere-se que o Juiz no poder participar da
formalizao do acordo, sendo responsvel apenas pela sua homologao, desde que
preenchidos os requisitos da Lei.
21 | P g i n a
semelhante capacidade e legitimidade tambm ao Ministrio Pblico! O desatino no poderia
ir to longe15.
O acesso aos autos ser restrito ao Juiz, ao Ministrio Pblico e ao Delegado de Polcia, como
forma de garantir o xito das investigaes, assegurando-se ao defensor, no interesse do
representado, amplo acesso aos elementos de prova que digam respeito ao exerccio do
direito de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial, ressalvados os referentes
s diligncias em andamento.
O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso assim que recebida a denncia,
observados os direitos do colaborador em: I - usufruir das medidas de proteo previstas na
legislao especfica; II - ter nome, qualificao, imagem e demais informaes pessoais
preservados; III - ser conduzido, em juzo, separadamente dos demais coautores e partcipes;
IV - participar das audincias sem contato visual com os outros acusados; V - no ter sua
identidade revelada pelos meios de comunicao, nem ser fotografado ou filmado, sem sua
prvia autorizao por escrito; VI - cumprir pena em estabelecimento penal diverso dos
demais corrus ou condenados.
15
PACELLI, Eugenio. Curso de processo penal 17a. edio Comentrios ao CPP 5a. edio Lei 12.850/13. Disponvel
em: http://euge niopacelli.com.br/atualizacoes/curso-de-processo-penal-17a-edicao-comentarios-ao-cpp-5a-edicao-lei-
12-85013-2/#%2 1. Acesso em: 14 de setembro de 2013.
22 | P g i n a
9.5. O acordo de colaborao
Realizado o acordo, o respectivo termo, acompanhado das declaraes do colaborador e de
cpia da investigao, ser remetido ao Juiz para homologao, o qual dever verificar sua
regularidade, legalidade e voluntariedade, podendo, para este fim, sigilosamente, ouvir o
colaborador na presena de seu defensor. Caso a proposta no atenda aos requisitos legais, o
Juiz poder recusar homologao proposta ou adequ-la ao caso concreto. No se pode
olvidar que o colaborador assina o termo de cooperao antes de iniciar a colaborao e,
supervenientemente, no momento da sentena, o Juiz apreciar os termos do acordo
homologado e sua eficcia processual.
O termo de acordo da colaborao premiada dever ser feito por escrito e conter: I - o relato
da colaborao e seus possveis resultados; II - as condies da proposta do Ministrio
Pblico ou do Delegado de Polcia; III - a declarao de aceitao do colaborador e de seu
defensor; IV - as assinaturas do representante do Ministrio Pblico ou do Delegado de
Polcia, do colaborador e de seu defensor; V - a especificao das medidas de proteo ao
colaborador e sua famlia, quando necessrio. Por conseguinte, as informaes
pormenorizadas da colaborao sero dirigidas diretamente ao Juiz a que recair a
distribuio, que decidir no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.
Quanto validade probatria da colaborao premiada, a lei clara e afirma que nenhuma
sentena condenatria ser proferida com fundamento apenas nas declaraes de agente
colaborador. Como se v, a prpria norma mitiga de certa forma o valor processual da
colaborao premiada, sendo necessrio que ela esteja colimada com demais aparatos
probatrios para fins de ulterior condenao.
23 | P g i n a
10. DO ACESSO A REGISTROS, DADOS CADASTRAIS, DOCUMENTOS E INFORMAES
O legislador, em ato digno de aplausos, sob a gide da novel Lei 12.850/13, dispe que o
Delegado de Polcia e o Ministrio Pblico tero acesso, independentemente de autorizao
judicial, apenas aos dados cadastrais do investigado que informem exclusivamente a
qualificao pessoal, a filiao e o endereo mantidos pela Justia Eleitoral, empresas
telefnicas, instituies financeiras, provedores de internet e administradoras de carto de
crdito.
Conforme se nota, h flagrante ampliao de poderes da autoridade policial, visto que o novo
diploma permite a representao por dados cadastrais do investigado sem a necessidade de
autorizao judicial. Indubitavelmente, trata-se de um avano legislativo que proporcionar
maior agilidade investigativa e, por conseguinte, maior probabilidade de sucesso na
persecuo penal.
Entrementes, antes que os garantistas hiperblicos monoculares digam que a medida afronta
o Direito de Intimidade tutelado no art. 5, X da Constituio Federal, faz-se imperioso
ressaltar que a medida no se imiscui no ntimo do ser humano, sendo direcionada apenas
para garantir maior agilidade persecuo penal. Nesse sentido, at o maior crtico da novel
Lei de Organizaes Criminosas, o ilustre Eugnio Pacelli, se posiciona: que no se cuida de
acesso aos dados de movimentao financeira, nem queles relativos aos valores
eventualmente depositados titularidade do investigado, e, tampouco, ao montante de
gastos efetuados com o sistema de telefonia ou de administrao de crdito. O que a lei
autoriza que tais instituies informem o nome, estado civil, filiao e endereo da pessoa.
H, portanto, reduo sensvel quanto ao contedo de privacidade a ser acessado, ainda que
se reconhea, como o fazemos, que a medida ostenta dimenso mais alargada da privacidade
e da intimidade do investigado. Por isso, sustentamos a validade constitucional da medida.
Para fins do exposto, as empresas de transporte possibilitaro, pelo prazo de 5 (cinco) anos,
acesso direto e permanente do Juiz, do Ministrio Pblico ou do Delegado de Polcia aos
bancos de dados de reservas e registro de viagens. Ademais, as concessionrias de telefonia
fixa ou mvel mantero, pelo prazo de 5 (cinco) anos, disposio das autoridades
mencionadas, registros de identificao dos nmeros dos terminais de origem e de destino
das ligaes telefnicas internacionais, interurbanas e locais.
Convm salientar que, no obstante ser recente a alterao normativa, parcela da doutrina
j se posiciona quanto extenso deste mtodo investigativo s infraes de outra natureza.
Contudo, entendemos que a autoridade policial somente poder diligenciar diretamente
quanto ao acesso a registros, dados cadastrais, documentos e informaes diante de crime
de organizao criminosa, fulcro no Princpio da Reserva Legal.
24 | P g i n a
11. REVOGAO FORMAL DA VEDAO LIBERDADE PROVISRIA E AO CUMPRIMENTO
OBRIGATRIO DA PENA EM REGIME INICIAL FECHADO
Corroborando com o entendimento sufragado pelo Supremo Tribunal Federal, a novel Lei de
Organizaes Criminosas, sabiamente, revogou os dispositivos em comento de modo a
compatibilizar o ordenamento jurdico com toda a sistemtica constitucional. Por oportuno,
convm socorrermo-nos ao dilogo das fontes para concluir que estamos diante do famoso
fenmeno da Constitucionalizao do Direito, de modo que os princpios e valores
constitucionais devem permear os demais ramos do direito, devendo a eles se
compatibilizarem. A constitucionalizao do direito acarreta uma releitura de todas as
normas do ordenamento jurdico a partir desses princpios e valores constitucionais.
16
STF; HC 82.959 e HC 104.339.
25 | P g i n a
Insta observar que a nova norma altera os termos de durao razovel do processo, expondo
que a instruo criminal dever ser encerrada em prazo razovel, o qual no poder exceder
a 120 (cento e vinte) dias quando o ru estiver preso, prorrogveis em at igual perodo, por
deciso fundamentada, devidamente motivada pela complexidade da causa ou por fato
procrastinatrio atribuvel ao ru. Nos termos da legislao revogada, tnhamos o prazo de 81
dias para o ru preso e 120 dias para o ru solto, o que, de fato, configura novatio legis in
pejus. Assim, atualmente, h uma tendncia ampliativa temporal no que tange carcerizao
do ru.
19 de setembro de 2013.
26 | P g i n a