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MERITSSIMO JUZO DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE


REGISTRO-SP

PAJ 2017/085-00009

ZORAIDE BISPO DO ESPIRITO SANTO, brasileira, solteira, empregada


faxineira, portadora da cdula de identidade RG n 22.709.047-0, inscrita no CPF/MF sob o n
120.366.488-51, residente e domiciliada na Comunidade Bairro Ribeiro Branco das
Palmeiras S/N, CEP 11900-000, Registro/SP, assistida pela Defensoria Pblica da Unio,
neste ato presente pelo Defensor Pblico Federal signatrio, vem presena de Vossa
Excelncia, com o merecido e habitual respeito, propor:
AO DE CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ ou,
subsidiariamente, o REESTABELECIMENTO DE AUXLIO DOENA (NB:
601.691.619-0)
em face do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), autarquia federal com sede na Av.
Wild Jos de Souza, 215, Registro - SP, 11900-000, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.

1. DA GRATUIDADE DE JUSTIA

Inicialmente, a parte autora requer a concesso dos benefcios da Gratuidade de


Justia, nos termos da Lei 1.060/50, uma vez que no possui condies de arcar com as
despesas processuais sem prejuzo ao seu sustento e de sua famlia, consoante declarao
anexa.

2. DISTRIBUIO DINMICA DO NUS DA PROVA.

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O nus da prova incumbe a quem tem melhores condies de produzi-la, diante


das circunstncias fticas presentes no caso concreto. Sendo assim, factvel que o INSS
Instituto Nacional de Seguridade Social, sempre que for necessrio, produza as provas que
detm. Mesmo que seja, em regra, nus do autor provar os fatos alegados, o caso requer seja o
INSS encarregado de juntar o processo administrativo, inclusive com documento de
indeferimento do pedido do benefcio.
Isso o que estabelece o artigo 373 do Novo Cdigo de Processo Civil:

Art. 373. O nus da prova incumbe:


(...)
1o Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa
relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos
do caput ou maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz
atribuir o nus da prova de modo diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso
em que dever dar parte a oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi atribudo.

Sendo assim, requer-se que o nus da prova seja invertido uma vez que, quanto
aos fatos alegados pelo requerente, a parte r tem maior facilidade para produzir os
documentos que os provam, notadamente, quanto ao processo administrativo relativo ao
indeferimento do benefcio.

3. DOS FATOS

A parte autora esta, devido a suas doenas, totalmente incapacitada de exercer


suas atividades laborais. A incapacidade da autora perdura por longos anos sem cessar, e isso
reconhecido nos dois processos que tramitou no Juizado Especial Federal de Registro-SP.
No ltimo processo foi reconhecida que a total incapacidade laborativa que ainda perdura na
parte autora, conforme descrio do perito e da sentena do processo n 0000154-
71.2015.4.03.6305.
Apesar de ter a parte autora recebido duas vezes o benefcio do auxlio-doena,
graas as sucessivas intervenes judiciais, continua sofrendo com os mesmos problemas de
sade. As doenas que afetam a capacidade laboral da parte autora so descritas nos relatrios

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mdicos, anexadas presente exordial, da seguinte forma: transtorno afetivo bipolar, episdio
atual manaco com sintomas psicticos (CID10: F31.2), transtorno ansioso (CID10: F41),
degenerao da mcula e no polo posterior (CID10: H35.3), transtorno dos discos
intervertebrais (CID10: M51).
Ultrapassado perodo de 18 (dezoito) meses, esse perodo foi o estabelecido em
juzo no processo n 0000154-71.2015.4.03.6305 que concedeu o benefcio do auxlio-doena,
a autora, em 20/12/2016, buscou o INSS e realizou nova percia mdica para que seu
benefcio fosse prorrogado. Foi, contudo, indeferida sua pretenso sob a alegao de que teria
sido recuperada sua capacidade laborativa.
Apesar de ter sido indeferida a prorrogao do benefcio pela autarquia r sob o
fundamento de haver a recuperao da capacidade laborativa, a parte autora no tem
condies mnimas de exercer a profisso que anteriormente exercia (faxineira), pois ainda,
sob o ponto de vista mdico e de qualquer pessoa comum, sem formao alguma, continua ela
incapacitada para o exerccio de sua atividade habitual.
Por todo o exposto, no restou alternativa parte autora seno o manejo da
presente demanda, pois luz da ordem jurdica vigente est evidenciado que a pretenso da
autora merece integral acolhimento.

4.1 DA CARNCIA

Para o segurado fazer jus aposentadoria por invalidez ou ao auxlio-doena,


basta comprovao do exerccio da profisso nos 12 (doze) meses imediatamente anteriores
ao do requerimento do benefcio.
Dessa forma que dispe o art. 25, inc. I da Lei 8.213/91 in verbis:
A concesso das prestaes pecunirias do Regime Geral de Previdncia
Social depende dos seguintes perodos de carncia, ressalvado o disposto
no art. 26: I - auxlio-doena e aposentadoria por invalidez: 12 (doze)
contribuies mensais;
importante destacar que o pressuposto para a concesso de auxlio doena
ou aposentadoria por invalidez a existncia de incapacidade (temporria ou total) para o
trabalho. Isso quer dizer que no basta estar o segurado acometido de doena grave ou leso,
mas sim, demonstrar que sua incapacidade para o labor decorre delas.

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No h necessidade de discusso a carncia, pois o INSS, por fora de


deciso judicial, havia reconhecido a qualidade de segurado, concedendo o benefcio at
20/12/2016. Requereu (a recorrente), quinze dias antes da cessao do benefcio, sua
prorrogao, indeferido por no constatao de incapacidade.

Ademais a Lei 8.213/91, no art. 15, I, dispe que a qualidade de segurado


mantida quando se est recebendo qualquer benefcio previdencirio. Veja-se:
Art. 15. Mantm a qualidade de segurado, independentemente de
contribuies:
I - sem limite de prazo, quem est em gozo de benefcio;
Desse modo, resta comprovada a qualidade de segurada da parte autora e a
carncia, tendo em vista o contnuo recebimento do benefcio previdencirio do auxlio-
doena.

4.2 DA COMPROVAO DA INCAPACIDADE PARA O TRABALHO

A parte autora sofre, desde meados do ano de 2012, tendo em vista o primeiro
processo que concedeu o auxlio-doena pelo JEF de Registro-SP, sob n
00014174620124036305, de vrios problemas de sade, envolvendo desde deficincia na
estrutura ssea de seu corpo a transtornos psquicos.
No laudo pericial do processo n 0000154-71.2015.4.03.6305, ltimo processo
que reestabeleceu o auxlio-doena, o laudo pericial realizado em 04/05/2015, pela Dra.
Sandramara Cardozo Allonso, Clnica Geral, CRM-SP30.719, considera que quase
impossvel a recuperao da capacidade laborativa. Veja-se:
(...)2. Em caso afirmativo, esta doena ou leso a incapacita para seu
trabalho ou sua atividade habitual? Discorra sobre a leso
incapacitante tais como origem, forma de manifestao, limitaes e
possibilidades teraputicas.
R: Sim. Trata-se de Hrnia Discal Lombar com compresso de
razes nervosas, alm de outras trs Protruses discais lombares e
lombo-sacrais com compresso do saco dural. H srio

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comprometimento neurolgico - com dores intensas e persistentes,


parestesias e limitao do movimento.
A pericianda nesta data est impossibilitada de deambular, devido s
dores.
A teraputica instituda foi conservadora, com medicamento e
fisioterapia.
3. Constatada incapacidade, esta impede totalmente ou parcialmente
a pericianda de praticar sua atividade habitual?
R: Totalmente.
(...)
6. A incapacidade insusceptvel de recuperao ou reabilitao
para o exerccio de outra atividade que garanta subsistncia
pericianda?
R: Atualmente, no possvel sequer avaliar essa possibilidade.
Considero remotssima.
7. Constatada incapacidade, esta temporria ou permanente?
R: Avalio prudente considerar temporria, com pouca chance de
retorno ao trabalho. (GRIFO NOSSO)

Como podemos observar, a perita constatou a deficincia da parte autora e,


por uma prudncia mdica, no constatou que a incapacidade era permanente. Nos quesitos
respondidos, apesar de reconhecer a capacidade temporria, o laudo pericial prev a
extino total e permanente da capacidade laborativa da parte autora.

No fosse assim, o laudo pericial do processo anterior se limitaria a descrever


que a incapacidade era temporria e a sua rpida recuperao. No entanto, em respostas aos
questionamentos, a perita ora considera pouca a chance de retorno ao trabalho, ora
considera essa chance remotssima. De mesmo modo, a quantidade de tempo dado no
laudo pericial do processo anterior um indcio constatao da incapacidade
permanente, tendo em vista que foi programada uma reavaliao do quadro clinico da parte
autora para 18 (dezoito) meses, posteriores a aquela percia.

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Referido exame pericial tem o condo de comprovar a incapacidade


permanente, tendo em vista que, passados 18 (dezoito) meses a incapacidade no cessou, ao
contrrio, a incapacidade perdura, elevando o grau de sofrimento da parte autora e
necessitando que seja mantido o benefcio do auxlio-doena para sua subsistncia.

A definio de deficincia tambm encontra ressonncia no Decreto n


6.946/09, que, aprovado segundo o qurum qualificado do art. 5, 3 da Constituio,
equivale a uma emenda constitucional. Esse decreto incorporou ao ordenamento jurdico
nacional a Conveno Internacional sobre Direitos das Pessoas com Deficincia e seu
Protocolo Facultativo, que dispe que Pessoas com deficincia so aquelas que tm
impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais,
em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na
sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas.

Portanto, se encaixa a parte autora no ponto da deficincia, sendo que tem,


conforme o laudo pericial, sofrendo de Hrnia Discal Lombar com compresso de razes
nervosas, alm de outras trs Protruses discais lombares e lombo-sacrais com compresso
do saco dural. H tambm, um srio comprometimento neurolgico - com dores intensas e
persistentes, parestesias e limitao do movimento. Sem nenhuma dvida, a autora no pode
desempenhar nenhuma atividade laborativa, tendo em vista sua sade estar comprometida.

Devemos observar que o trabalho desempenhado pela autora exige a plena


capacidade fsica, pois, como faxineira necessrio que, no mnimo, sua estrutura corporal e
psquica estejam em timas condies. Como vimos e ser constatada na percia judicial, no
o caso da parte autora, pois os problemas na sade afetam suas estruturas sseas e seu
psquico.

No presente caso, a incapacidade total e permanente, podendo ser


comprovada por laudo mdico de perito judicial, pois tem a parte autora sequelas definitivas e
limitantes de suas doenas, que a impedem de realizar quaisquer atividades laborais e acarreta
a necessidade de cuidados especiais.

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5 DA CONVERSO DO AUXLIO DOENA EM APOSENTADORIA


POR INVALIDEZ

Segundo o artigo 62 da lei 8.213/91 a cessao do auxlio-doena poder


ocorrer na hiptese de constatao da incapacidade definitiva para qualquer atividade, o que
resultar na sua converso em aposentadoria por invalidez, in verbis:

O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao para


sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para o
exerccio de outra atividade. No cessar o benefcio at que seja dado como habilitado
para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando
considerado no-recupervel, for aposentado por invalidez.

Pela interpretao gramatical da norma acima possvel perceber que o


auxliodoena pode ser convertido em aposentadoria por invalidez quando o segurado no
possa se reabilitar na sua atividade habitual ou em nova atividade que lhe garanta ao menos
subsistncia.

Esses requisitos no devem ser analisados de forma isolada, devem sim ser
aplicados ao caso concreto, observando-se o meio social, pessoal e econmico da autora.

Nesse sentido, inclusive, a Smula 47 da TNU:

Uma vez reconhecida a incapacidade parcial para o trabalho, o juiz


deve analisar as condies pessoais e sociais do segurado para a
concesso de aposentadoria por invalidez

A incapacidade que assola a vida da parte autora total e permanente, tendo


em vista que no houve recuperao da capacidade laborativa em mais de quatro anos desde
a DIB do benefcio n 601.691.619-0.

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sabido que o benefcio do auxlio-doena temporrio, no podendo


superar dois anos entre sua concesso e a cessao, podendo ser prorrogado, com
requerimento administrativo do segurado feito 15 dias antes de seu trmino.

Contudo, desde de meados de 2012, por deciso judicial, no processo n


0001417-46.2012.4.03.6305, que tramitou perante este MM. Juzo, foi concedido em favor
da parte autora o benefcio previdencirio auxlio-doena (NB 31/601.691.619-0), sendo,
em um segundo processo, esse de n 0000154-71.2015.4.03.6305, reestabelecido o benefcio,
por fora de sua indevida cessao em 14/08/2014, recebendo at 20/12/2016.

Sendo assim, a parte autora supera o quantum mximo ao percebimento do


auxlio-doena, posto que teve a necessidade de receber o benefcio por, aproximadamente,
quatro anos consecutivos. No demais cedio pela jurisprudncia que a doena da parte
autora, por ter caracterstica de ser total e permanente, passvel para a concesso da
aposentadoria por invalidez. Nesse sentido, colaciona-se o aresto:

PREVIDENCIRIO. PROCESSUAL CIVIL TRABALHADOR


URBANO. COMPROVAO DA QUALIDADE DE SEGURADO.
CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
DEVIDA. INCAPACIDADE LABORAL DEFINITIVA,
RECONHECIDA EM LAUDO PERICIAL. CORREO
MONETRIA. JUROS DE MORA. 1. Os requisitos indispensveis
para a concesso do benefcio previdencirio de auxlio-doena ou
aposentadoria por invalidez so: a) a qualidade de segurado; b) a
carncia de 12 (doze) contribuies mensais; c) a incapacidade
parcial ou total e temporria (auxlio-doena) ou total e permanente
(aposentadoria por invalidez) para atividade laboral. 2. Comprovados
nos autos a qualidade de segurado da Previdncia Social e o
cumprimento da carncia exigida para o benefcio postulado, tendo
em vista que gozou benefcio de auxlio-doena no seguinte perodo:
26/03/2010 a 25/09/2013. 3. O laudo pericial concluiu que a parte
autora portadora de hrnia discal lombar, artrose e
instabilidade de joelho. Aduz que h incapacidade laboral total e

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permanente, sem possibilidade de reabilitao devida a


concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez, desde a
data da cessao indevida do auxlio-doena, conforme decidido
na sentena. 4. Atrasados: correo monetria e os juros moratrios
conforme Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos
na Justia Federal. 5. A implantao do benefcio deve se dar em 30
dias (obrigao de fazer), por aplicao do art. 497 do NCPC. 6.
Remessa oficial parcialmente provida (item 4). (APELAO
0026416-29.2016.4.01.9199; Rel: JUIZ FEDERAL CSAR
CINTRA JATAHY FONSECA (CONV.), TRF1, rgo julgador:
SEGUNDA TURMA, e-DJF1 DATA:14/11/2016)

Por todo exposto, a parte autora requer a concesso da Aposentadoria


por Invalidez, por cumprir todos os requisitos elencados. Ou, subsidiariamente, o
reestabelecimento do benefcio do auxlio-doena.

5. DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer-se, respeitosamente:


a) a concesso dos benefcios da justia gratuita, dispensando-se a parte recorrente de pagar
custas ou honorrios advocatcios, caso venha a ser vencida, o que se admite apenas em
homenagem ao princpio da eventualidade;
b) A condenao do INSS a Concesso da Aposentadoria por Invalidez.
c) Subsidiariamente, requer a concesso do benefcio de auxlio-doena;
c) a intimao pessoal da Defensoria Pblica da Unio no endereo
delineado no rodap desta pea vestibular, na forma do artigo 44, I, da Lei Complementar n
80/94;
d) a citao do INSS para que, querendo, responda a presente ao, sob as
penas da lei;

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e) redistribuio do nus da prova com a intimao do INSS para que


apresente cpia integral do processo administrativo relativo parte autora, nos termos
do art. 373 do Novo Cdigo de Processo Civil;
f) A condenao da autarquia r a pagar as parcelas vencidas e vincendas,
monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros de mora,
incidentes at a data do efetivo pagamento, tudo contado da data do da cessao indevida do
benefcio, em 20/12/2016.
Requer-se a produo de todos os meios de prova admitidos, em especial a
prova pericial mdica, em especial percia mdica na rea da Neurologia, Ortopedia e
Reumatologia, cujos quesitos seguem anexos.
Na oportunidade, a Defensoria Pblica da Unio informa desde logo que no
dispe de assistente tcnico para indicar, uma vez que no consta, em seus quadros, com
servidor habilitado ao exerccio de tal mister.
Atribui-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais).

Termos em que pede deferimento.

Registro/SP, 25 de janeiro de 2017.

Jos Lucio do Nascimento Neto


Defensor Pblico Federal

Quesitos Percia Mdica

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1) Diga, se o(a) periciando(a) portador(a) de alguma doena ou leso.


Descreva-a, indicando o respectivo CID;
2) Qual a(s) data(s) provvel(is) do(s) incio(s) da(s) doena(s)? E da
incapacidade?
3) Informe se o(a) periciando(a) portador de incapacidade para exercer as
funes que vinha exercendo, inclusive laborativas;
4) Informe se a incapacidade temporria ou permanente. Se temporria,
quando seria necessria nova avaliao? possvel fixar data de alta automtica?
5) Discorra sobre o significado dos documentos mdicos juntados aos autos e
apresentados pelo INSS, indicando o modo como influenciaram as concluses tecidas;
6) A percia mdia analisou todas as doenas indicadas no pedido inicial? Quais
so elas?
7) necessria a realizao de percia mdica em outras especialidades?
Quais? Por que?
8) No sendo o(a) periciando(a) portador(a) de doena(s) ou leso(es) que
o(a) incapacita para o trabalho e para suas atividades habituais de forma total, em que
elementos do exame se fundamentam a resposta?
9) Se constatada a incapacidade parcial, descreva o Sr. Perito a exata extenso
da parcialidade, como por exemplo se ela ensejaria o afastamento do trabalho para a
recuperao ou reabilitao;
10) Se TEMPORRIA e/ou PARCIAL, essa incapacidade suscetvel de
recuperao ou reabilitao que garanta a subsistncia ao(a) periciando(a), levando-se em
considerao sua idade, classe social, grau de instruo e atividade exercida nos ltimos
anos? Quanto tempo estimado para uma possvel recuperao e desde quando?
11) Se for detectada INCAPACIDADE PARCIAL, indique de forma sucinta o
tipo de tratamento (frequncia semanal, medicamentos, tempo dirio, etc) que o(a)
periciando(a) dever ser submetido(a) para a cura dos males que o incapacitam, ainda que de
forma parcial.
12) Caso fixada data para reavaliao, poder o(a) periciando(a) ser
colocado(a) em alta automtica ou deve permanecer afastado at que se realize o novo exame
mdico?

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