Professional Documents
Culture Documents
Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
XXXI (Valparaso, Chile, 2 Semestre de 2008)
[pp. 289 - 321]
Resumen Abstract
La compensacin econmica consti- Economic compensation constitu-
tuye un derecho de naturaleza familiar de tes a right of family and patrimonial
carcter patrimonial que se reconoce al nature, recognized for the spouse under
cnyuge que se halla en el supuesto tpico the typical supposition of article 61 of
del artculo 61 LMC. y que acredite, the Law of Civil Marriage, and who
conforme con el artculo 62 LMC. que certifies, according to article 62 of the
el divorcio o la declaracin de nulidad le Law of Civil Marriage, that the divorce
provocar un menoscabo econmico. El or the annulment declaration will cause
menoscabo econmico es el eje central an economic impairment. Economic
de la compensacin, difiere de las cate- impairment is the central axis of com-
goras propias del Derecho patrimonial pensation. It differs from the categories
y presenta a una estructura compleja, of patrimonial Law and presents a com-
tanto en cuanto a sus causas, como a su plex structure, both regarding its causes
manifestacin o revelacin. El objeto de and its manifestation or disclosure. The
la compensacin econmica es remediar objective of the economic compensation
la disparidad derivada de la carencia de is to remedy the disparity originated
medios que provoca la terminacin del from the lack of resources due to the
i. introduccin
1
Corral afirma que la compensacin econmica est siendo objeto de numerosas
interpretaciones tanto doctrinales como judiciales que se presentan como discordan-
tes, si no derechamente contradictorias. Corral Talciani, Hernn, La compensacin
econmica en el divorcio y la nulidad matrimonial, en Revista Chilena de Derecho 34
(2007) 1, p. 23
2
Barrientos Grandon, Javier, La compensacin econmica como derecho de uno
de los cnyuges y obligacin correlativa del otro. De sus caracteres, en Revista Chilena
de Derecho Privado 9 (2007), pp. 25-26, afirma que el legislador nicamente otorga
relevancia a una causa remota compleja: que el cnyuge, durante el matrimonio se
hubiera dedicado al cuidado de los hijos o del hogar comn y que, como consecuen-
cia de ello, no hubiera podido desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo
hubiera hecho en menor medida de lo que poda y quera.. En este mismo sentido,
por todos: Turner Saelzer, Susan, La compensacin econmica en la nueva ley de ma-
trimonio civil: tres cuestiones dogmticas, en Revista Chilena de Derecho 32 (2005), pp.
421-422. En contra, y con una postura aislada: Corral Talciani, Hernn, cit. (n.1),
pp. 26-29. Para el autor el artculo 61 prev el supuesto protpico de la compensa-
cin, aqul que tuvo a la vista el legislador, sin embargo, slo es una de las causas de
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 291
La compensacin econmica como derecho, cit. (n. 2), p. 26; Domnguez guila,
Ramn, La compensacin econmica en la nueva legislacin de matrimonio civil, en
Revista Actualidad Jurdica 15 (2007), p. 85. Gmez de la Torre Vargas, Maricruz,
Compensacin econmica en la nueva Ley de matrimonio civil (Santiago, Colegio de
Abogados de Chile, A.G., 2005), p. 12. En contra: Guerrero Becar, Jos Luis, La
compensacin econmica en la Ley de matrimonio civil. Anlisis jurisprudencial y sobre
la necesidad de revisar los supuestos de procedencia, en Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica de Valparaso 27 (2006) 2, p. 88.
4
En la sentencia recada en el recurso: 1275/2006, dictado por la Corte de Apela-
ciones de Concepcin, el 12 de septiembre de 2006, se declara que para que prospere
la demanda de compensacin econmica a que se refieren los artculos 61 y 62 de la
Ley de matrimonio civil , no basta que la actora acredite haberse dedicado al cuidado
personal de los hijos y del hogar comn, y que ello haya sido un obstculo para el
desarrollo pleno de una actividad remunerada, sino que es requisito indispensable,
como consecuencia de lo anterior, la existencia de un menoscabo econmico (Con-
siderando 2). En el mismo sentido: Sentencia recada en recurso 873/2006, dictada
por la Corte de Apelaciones de Rancagua, el 6 de noviembre de 2006. En contra se
halla la sentencia recada en el recurso 297/2007, dictada por la Corte de Apelaciones
de Antofagasta, el 10 de septiembre de 2007. En ella se justifica que el slo hecho
de dedicarse al cuidado de los hijos y a las labores del hogar comn constituye un
menoscabo, haciendo procedente la compensacin econmica. Se lee en su conside-
rando 1: por consiguiente, probado que sea el hecho de la crianza o la dedicacin a las
labores del hogar, surge indefectiblemente la consecuencia del deterioro en el desarrollo del
individuo, porque se ha impedido real o materialmente una actividad destinada al en-
riquecimiento personal para obtener conocimientos o destrezas que permitan un trabajo
remunerado y un desenvolvimiento independiente. En la doctrina, en esta direccin:
Barrientos Grandon, Javier, La compensacin econmica como derecho, cit. (n. 2),
pp. 22 y 33; Domnguez guila, Ramn, cit. (n. 3), p. 86. Guerrero Becar, Jos
Luis, cit. (n. 3), p. 73. En contra: Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1), p. 28.
5
La sentencia recada en el recurso 1451 /2006, dictada por la Corte de Apelacio-
nes de Concepcin, de 7 de agosto de 2006, hace una correcta lectura del artculo 61
de ley de matrimonio civil y sita como causa inmediata del menoscabo al divorcio
o nulidad de matrimonio.
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 293
6
Entre otros: Pizarro Wilson, Carlos, cit. (n. 3), pp. 90-91. El autor afirma una
naturaleza indemnizatoria fundada en el enriquecimiento sin causa. Tapia Rodr-
guez, Mauricio, La compensacin econmica en la ley de divorcio, en Semana Jurdica
271 (2006), pp. 4-5. Para el profesor Tapia la compensacin econmica tiene una
naturaleza jurdica directamente funcional al modelo de relacin de pareja que ante-
cedi a la ruptura, al sendero que sigui la pareja. Vidal Olivares, lvaro, cit. (n.
2), pp. 232-253. En este trabajo sostengo una naturaleza jurdica propia, calificando
a la compensacin econmica como una obligacin que tiene por objeto corregir un
desequilibrio provocado por el divorcio o nulidad y as prevenir un empeoramiento
futuro. Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1), p. 26. El profesor Corral la califica
como indemnizacin por sacrificio. Barrientos Grandon, Javier, La compensacin
econmica como derecho, cit. (n. 2), pp. 1-14. Para el autor la compensacin es un
derecho de familia de carcter patrimonial y que se funda en el matrimonio.
7
En un trabajo anterior, muy influenciado por el derecho civil y doctrina espao-
la ofrezco un concepto de menoscabo econmico que hoy no me resulta satisfactorio.
Le defina como el desequilibrio o disparidad econmica entre los cnyuges tras la
terminacin del matrimonio para enfrentar sus vidas separadas en el futuro. Vidal
Olivares, lvaro, cit. (n. 3), p. 258. Hace falta revisar tal concepto y profundizar
sobre l.
294 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
8
En un trabajo me inclin por afirmar que la naturaleza de la compensacin
econmica es la de una obligacin de carcter legal cuyo objeto es nivelar o equipa-
rar situaciones econmicas, no patrimonios, con el fin de favorecer que el cnyuge
acreedor del derecho correlativo pueda enfrentar la vida futura separada y alcanzar,
en la medida de lo razonable, un estatus autnomo. Vase: Vidal Olivares, lvaro,
cit. (n.3), pp. 247-253.
9
El artculo 64 LMC. tambin califica a la compensacin econmica como un
derecho.
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 295
10
Barrientos Grandn, Javier, La compensacin econmica como derecho, cit.
(n. 2), pp. 12, 1-17.
11
Ibd, p. 22.
12
En la doctrina se aade como condicin, una de carcter negativo, que quien
demanda la compensacin no haya dado lugar con su culpa, esto es, que no sea un
divorcio fundado en alguna de las causas subjetivas del artculo 54 de la ley. Pizarro
Wilson, Carlos, cit. (n. 3), p. 93. No comparto esta inclusin, pues el inciso final
del artculo 62 de la LMC., confiere al juez una facultad, l puede, o denegar la
compensacin econmica, o bien reducir su cuanta prudencialmente. Concurren
todas las condiciones, sin embargo, el juez discrecionalmente, deniega o rebaja la
compensacin. Para Corral, el legislador ha considerado acertadamente como factor
de privacin o disminucin de la compensacin econmica el que el divorcio se
haya declarado por culpa del cnyuge beneficiario. Se trata, agrega el autor, de una
facultad optativa para el juez, o denegar totalmente la compensacin o disminuir
prudencialmente su monto, excluyndose que el juez tenga la facultad de conceder
al culpable la totalidad de la compensacin que en teora proceda. Corral Talciani,
Hernn, cit. (n. 1), p. 34.
296 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
17
Barrientos Grandn, Javier, La compensacin econmica como derecho, cit.
(n. 2), pp. 25-26, explica que adems de las causas prximas, el menoscabo econ-
mico tiene causas remotas que reconducen a los hechos que originaron la situacin
de carencia, que se revela por su causa prxima en el momento de la ruptura y cuyas
consecuencias se proyectarn negativamente en la vida futura de cnyuge. Y agrega
que el legislador solamente otorga relevancia jurdica a una causa remota compleja
en el menoscabo econmico compensable, pues, sin perjuicio de que la carencia que
pone de manifiesto el divorcio o la nulidad pudiera arrastrar como consecuencia de
mltiples hechos, solamente estima como relevante la que ha consistido en que el
cnyuge que la padece, durante el matrimonio se hubiera dedicado al cuidado de los
hijos o del hogar comn y que, como consecuencia de ello, no hubiera podido desa-
rrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hubiera hecho en menor medida
de lo que poda y quera (artculo 61 LMC.).
18
Vase: Vidal Olivares, lvaro, cit (n. 3), pp. 223-231.
298 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
que cuidar, la decisin de quedarse en casa cuidando del hogar es puramente voluntaria,
con lo que no se da la exigencia del artculo 61 de la Ley de matrimonio civil en orden
a que uno de los cnyuges, para ser considerado como el ms dbil, no pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y
quera. Recurso de Apelacin N 1119-2007, sentencia confirmada por sentencia
de la Corte Suprema de 10 de octubre de 2007 (recurso de casacin N 4965-2007.
Tambin, vase la sentencia de 20 de octubre de 2006, de la Corte de Apelaciones de
Santiago, dictada en recurso N 907-2006 y que fuera confirmada por la sentencia
de 30 de noviembre de 2006, de la Corte Suprema, recada en recurso de casacin
N 6049-2006.
21
Pizarro Wilson, Carlos, cit. (n. 3), p. 91.
300 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
22
Cfr. Pizarro Wilson, Carlos, ibd. El autor explica que el enriquecimiento y em-
pobrecimiento deben avaluarse para compensar al cnyuge dbil, el cual se ve expuesto
a vivir en una situacin de precariedad futura. Y agrega que el desequilibrio econmico
a propsito del divorcio o nulidad en uno de los cnyuges lo habilita a demandar la
compensacin econmica. De ah que, si bien el menoscabo econmico justifique la
admisin de la compensacin econmica, los parmetros para fijar su monto estn, ms
bien, centrados en la situacin actual del cnyuge beneficiario y su futura vida.
23
Hay acuerdo en la doctrina en torno a que la compensacin econmica per-
sigue que el cnyuge acreedor pueda enfrentar la vida futura separada en el plano
econmico. As: Domnguez guila, Ramn, cit. (n. 3), pp. 88-89. El autor afirma
que la compensacin econmica es una forma de resarcimiento de una cierta prdida
producida por el hecho de haber dedicado el esfuerzo de vida al cuidado de los hijos
o a las tareas del hogar y que ha impedido, por lo mismo, una vida de trabajo con
resultado econmico y que permite as enfrentar la vida futura una vez producida la
extincin del matrimonio. Y agrega que el menoscabo se proyecta a la vida futura una
vez producido el divorcio o declarada la nulidad del matrimonio, ya que el cnyuge
acreedor no est ahora en condiciones de afrontar debidamente la vida econmica
futura o lo est en forma desmedrada.
24
En la doctrina el profesor Pizarro Wilson afirma que la compensacin econ-
mica comprende todo aquello que no pudo ingresar al patrimonio del cnyuge ms
dbil en razn del sacrificio al trmino del matrimonio. Entonces debera procederse
a un clculo del sacrificio econmico o empobrecimiento del cnyuge beneficiario al
haberse dedicado a tareas no lucrativas o haberlo hecho en menor medida. Ms ade-
lante asemeja la compensacin econmica o ms bien el menoscabo al lucro cesante.
Pizarro Wilson, Carlos, cit. (n.3), pp. 87-88. Tambin: Barrientos Grandn,
Javier - Novales Alquzar, Arnzanzu, Nuevo Derecho matrimonial chileno (3 edi-
cin, Santiago, LexisNexis, 2005), p. 425; y Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1),
pp. 29-30.
25
Entre otras la sentencia recada en el recurso 1451 /2006, dictada por la Corte
de Apelaciones de Concepcin, de 7 de agosto de 2006, se declara que: El menoscabo
econmico es una prdida patrimonial y no moral. En la prdida patrimonial, como ha
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 301
mico que deja al cnyuge que la pide en una situacin desmejorada para
enfrentar el futuro26 27; iii) el valor del trabajo domstico del cnyuge
escrito una autora, se pretende cubrir, por un lado, el desequilibrio econmico entre los
cnyuges que impide a uno enfrentar la vida futura de modo independiente y, por otro,
el costo de oportunidad laboral, esto es, la imposibilidad o disminucin de insercin en
la vida laboral que el cnyuge ha experimentado por haberse dedicado a la familia. Este
coste, agrega, podra asemejarse a la idea de lucro cesante, pero solo por aproximacin,
porque no apunta a lo dejado de obtener, sino a una oportunidad de obtener que es dis-
tinto (considerando 5). Lo mismo en la sentencia de la Corte de Apelaciones de
Concepcin, de 29 de agosto de 2006, que declara que el objeto de la compensacin
econmica es el resarcimiento de la prdida de la oportunidad de obtener. Sentencia
recada en Recurso N 2090/2006. En la doctrina, Tapia Rodrguez es de la opinin
que en ciertos supuestos el menoscabo puede adoptar la forma de prdida de una
chance u oportunidad, asumiendo la compensacin una naturaleza indemnizatoria.
Tapia Rodrguez, Mauricio, cit. (n. 6), pp. 4-5. Tambin, aunque parcialmente:
Domnguez Hidalgo, Carmen, La Compensacin en la nueva Ley de matrimonio
civil (Charla efectuada el 13 de octubre de 2005, Colegio de Abogados de Chile
A.G., 2005), p. 13. La profesora expresa que la prdida patrimonial que se pretende
cubrir comprende aparte del desequilibrio econmico entre los cnyuges, el costo de
oportunidad laboral que puede asemejarse a la idea de lucro cesante, pero slo por
aproximacin porque no apunta a lo dejado de obtener, sino a la oportunidad de
obtener, que es distinto.
26
En la sentencia dictada el 7 de agosto de 2006 por la Corte de Apelaciones de
Concepcin, recada en el recurso 1.451-2006. En ella se declara que con la compen-
sacin econmica se pretende reparar por una parte el desequilibrio econmico entre
los cnyuges que impide a uno enfrentar la vida futura en forma independiente, y
por otra parte la imposibilidad o disminucin de insercin en la vida laboral del cn-
yuge que se ha dedicado al cuidado de la familia. Tambin, la sentencia recada en el
recurso: 249/2006, dictada por la I. Corte de Apelaciones de Concepcin, el 18 de
octubre de 2006, se declara expresamente que el menoscabo econmico que conduce
a la compensacin, no constituye un perjuicio o dao que haya que evaluar como
pretende la recurrente, cuando seala que la sentencia no dilucid adecuadamente
la avaluacin de los perjuicios sufridos por su parte. No resulta aceptable plantear
cunto dinero velen 20 aos en la vida de una persona, refirindose la recurrente al
perodo que dice haber dedicado al cuidado de los hijos y del hogar. El menoscabo
econmico es el desequilibrio o disparidad econmica entre los cnyuge tras la ter-
minacin del matrimonio como consecuencia del hecho esencial de haber dedicado
la mujer un prolongado perodo de su vida al cuidado de los hijos y del hogar,
postergando su desarrollo personal que le habra permitido acceder a una actividad
remunerada (considerando 3). En la doctrina identificando el menoscabo con el
desequilibrio econmico: Vidal Olivares, lvaro, La compensacin econmica, cit.
(n. 3), p. 258. Tambin: Domnguez Hidalgo, Carmen, La compensacin econmi-
ca, cit. (n. 25), p. 13. Debe hacerse presente que la profesora Domnguez incorpora,
adems, aunque con ciertas dudas, la prdida de la oportunidad de obtener.
27
Pudiendo aadirse una cuarta posicin que le atribuye a la compensacin eco-
nmica una naturaleza jurdica funcional, concibiendo el menoscabo econmico en
302 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
algunos casos como el estado de necesidad propio del derecho de alimentos, en otros
como lucro cesante o prdida de una chance. Tapia Rodrguez, Mauricio, cit. (n.
6). La sentencia de 3 de mayo de 2006, dictada por la Corte de Apelaciones de An-
tofagasta, recada en el recurso rol N 1.161-2005 se sostiene que la compensacin
econmica es funcional a los modelos de familia y a las diversas realidades que siguen
a la ruptura, y que en este caso estaramos ante una sentencia de carcter asistencial,
cercana a una pensin alimenticia reducida en el tiempo y en su entidad.
28
En un trabajo reciente la profesora Turner es de la opinin que el trabajo
domstico constituye un ptimo posible de compensar a modo de referente para
sopesar el trabajo efectivamente realizado. Constituye un mximo compensable al
que el cnyuge beneficiario puede acceder, aunque reconoce que ese monto mximo
no es una cifra fija nica generalmente aplicable, sino que depender, en cada caso
concreto, de las circunstancias que el cnyuge beneficiario logre acreditar como con-
figurarotas de su menoscabo econmico. Turner Saelzer, Susan, La valoracin del
trabajo domstico y su influencia en la compensacin econmica, en Corral Talciani,
Hernn - Rodrguez Pinto, Mara Sara (coordinadores), Estudios de Derecho Civil
II, (LexisNexis, Santiago, 2006), p. 219.
29
En este sentido: Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1), p. 25.
30
Barrientos Grandn, Javier, La compensacin econmica como derecho, cit.
(n. 2), pp. 28-29.
31
Vidal Olivares, lvaro, cit. (n. 3), p. 258. El empleo de la expresin des-
equilibrio econmico ha motivado crticas por parte de los autores al entender que
intento importar al Derecho matrimonial chileno nociones propias del Derecho ci-
vil espaol sobre la actual compensacin econmica o pensin compensatoria por
desequilibrio. Vase: Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1), p. 26; y Barrientos
Grandn, Javier, La compensacin econmica como derecho, cit. (n. 2), p. 19. En
todo caso, cabe llamar la atencin que si bien nuestro legislador emplea la expre-
sin menoscabo econmico, no hay duda sobre la influencia del Derecho civil
espaol en esta materia y desde luego puede recurrirse a l para desentraar ciertas
expresiones obscuras empleadas por nuestro legislador, como lo es, entre otras, la de
menoscabo econmico.
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 303
32
Domnguez Hidalgo, Carmen, cit. (n. 25), p. 13; Cuevas M., Gustavo, In-
demnizaciones reparatorias de la nueva Ley de matrimonio civil (N 19.947), en Curso
de Actualizacin Jurdica: Nuevas tendencias en el Derecho Civil (Santiago, Universi-
dad del Desarrollo, 2006), p. 75; Pea Gonzlez, Carlos, Seminario nueva Ley de
Matrimonio civil, en serie Charlas del Colegio de Abogados de Chile A.G. (Santiago,
2004), p. 69.
33
Sentencia recada en el recurso N 1317-2006. Se contrajo matrimonio en
1986. Durante los 15 aos de convivencia, la mujer cri a los hijos dedicndose a su
cuidado y a las labores propias del hogar comn, sin ejercer una profesin u oficio
remunerado.
34
Sentencia recada en recurso N 1119-2007. Los cnyuges contrajeron matri-
monio en 1993 bajo el rgimen de separacin de bienes, naciendo de dicho matri-
monio dos hijos comunes. La convivencia ces en 1999 debido a profunda desave-
nencias. Ella tiene a la fecha 38 aos. Antes de casarse, ella trabajaba en Ladeco, y
cuando comenz la convivencia, ella renuncio, dedicndose a ser cnyuge, incluso
antes de contraer matrimonio. La situacin patrimonial de ambos es dismil, ya que
ella solo es duea de un bien raz avaluado en 2.500 UF y de un automvil, poseyen-
do l, en cambio, una serie de propiedades. Adems, segn ella, se encuentra enfer-
ma, debiendo asistir a psiquiatra y a psiclogo, esto ltimo principalmente debido al
maltrato sufrido de su marido.
304 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
35
Sentencia recada en el recurso N 249-2006. Se expresa que el hecho que el
cnyuge haya adquirido durante el transcurso de su vida matrimonial un bien raz
con fondos de su patrimonio reservado, pone de manifiesto que en algn perodo
de la vida conyugal la mujer estuvo en situacin de desarrollar una actividad remu-
nerada que le posibilit tal inversin. Por otro lado, el hecho que el matrimonio y
su familia hayan vivido en casa de los padres de la mujer, demuestra que el cnyuge
recurrente tuvo tambin la ayuda de sus ascendientes para el cuidado de los hijos y
del hogar de todos y que ello le permiti a la actora reconvencional desarrollar una
actividad remunerada.
36
Sentencia recada en el recurso N 1275-2006. Los cnyuges contrajeron ma-
trimonio en 1976, y cesaron su convivencia efectiva el ao de 1990, con posterio-
ridad a esa fecha la demandante jams demand alimentos para s, ni menos existe
constancia que lo hubieran hecho sus hijas. Durante el matrimonio la actora adquiri
a ttulo oneroso un inmueble, actuando dentro del patrimonio reservado establecido
en el artculo 150 CCCh. El demandado ha presentado crnicas y graves dolencias
cardiacas, encontrndose jubilado de la Armada, con 57 aos de edad.
37
Sentencia recada en el recurso N 4165-2006. Los cnyuges contrajeron ma-
trimonio en 1958, bajo el rgimen de sociedad conyugal, el que se sustituy por el
de separacin total de bienes, en julio de 1968. Del matrimonio nacieron tres hijas,
todas mayores de edad. La vida en comn se prolong durante 29 aos, es decir,
hasta 1987.
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 305
38
Sentencia recada en el recurso N 102-2006. Del matrimonio no nacieron
hijos. Durante ste ella administraba un jardn infantil, el cual le habra puesto el
marido, trabajando con posterioridad en forma independiente. Del cuidado del ho-
gar se encargaba una asesora domstica contratada al efecto. En 1990 los cnyuges
pactaron separacin total de bienes y liquidaron la sociedad conyugal; vendindole la
actora una propiedad en $14.000.000, que se pagaron al contado; siendo duea ella,
adems, de un predio ubicado en Coquecura y del resto de un predio agrcola, del
cual vendi tres lotes. Actualmente, la actora sufre de estrs y surmenage secundario;
y ha sufrido el embargo, por el Banco Santander Chile, del inmueble donde habita.
39
Barrientos Grandn, Javier, La compensacin como derecho, cit. (n. 2), p.
20.
40
Sentencia recada en el recurso N 676/2006.
306 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
1. Cuestin previa.
La nocin de menoscabo econmico en la historia del establecimiento
de la ley. Antes de dilucidar la nocin de menoscabo econmico creo de
toda conveniencia acudir a la historia del establecimiento de la ley, la que
aunque accidentada y a ratos poco inteligible, constituye un aporte acerca
de la intencin que tuvo el legislador, sobre el por qu se llega a incorpo-
42
En este sentido: Barrientos Grandn, Javier, La compensacin como derecho,
cit. (n. 2), p. 27; Guerrero Becar, cit. (n. 3), pp. 63-64; Turner Saelzer, Susan,
Las circunstancias de artculo 62 de la Nueva Ley de matrimonio civil: Naturaleza y
funcin, en Varas Braun, Juan Andrs - Turner Saelzer, Susan (coordinadores), Es-
tudios de Derecho Civil. Jornadas Nacionales de Derecho Civil, (Santiago, LexisNexis,
2005), pp. 485 ss. En contra: Corral Talciani, Hernn, cit. (n. 1), pp. 23-40. El
profesor Corral de manera inexplicable ve en las circunstancias del artculo 62 de la
LMC. causas independientes de compensacin econmica que se suman a la proto-
tpica como l denomina del artculo 61 LMC.
308 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
44
Boletn N 1759-18-2, cit. (n. 43), Volumen N 2, pgina 275 ss. Informe
dado a conocer en la sesin 36 con fecha 2 de septiembre de 1997.
45
La modificacin al artculo 63, que pasa a ser el artculo 59, es aprobada por
las Comisiones Unidas. Cit. (n. 44) Volumen N 2, p. 310. Votacin efectuada en
sesin 39 con fecha lunes 8 de septiembre de 1997
46
Cit. (n. 44) Volumen N 2, p. 325.
310 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
47
Cit. (n. 44) Volumen N 2, pp. 506 ss.
48
Se dice que es el principal, pues tambin ha de considerarse el inciso segundo
del artculo 48, de la indicacin de los seores Senadores Chadwick, Romero y Dez,
que dispone para el caso de la nulidad el derecho a alimentos a favor del cnyuge de
buena fe. El precepto dispone que no obstante la declaracin, el presunto cnyuge
que hubiere contrado de buena fe y que haya tenido a su cargo el cuidado cotidiano
del hogar o de los hijos comunes, tendr derecho a solicitar al otro cnyuge que le
proporcione alimentos durante un plazo que no exceder de cinco aos, contados
desde que quede ejecutoriada la sentencia que declara la nulidad. Cit. (n. 44), Volu-
men N 2, p. 506.
49
Cit. (n. 44), Volumen N 2, pp. 506 y 507.
50
Se prev la proteccin de aquellos que en un estado posterior al divorcio, se vieren
afectados de tal forma de imposibilitar condiciones adecuadas de subsistencia, particular-
mente cuando han contribuido a la conformacin de la familia, obviando generosamente
sus legtimos intereses personales. Cit. (n. 44), Volumen N 2, p. 645.
51
Para acceder a la solicitud y precisar la medida, el tribunal deber considerar espe-
cialmente lo siguiente: la duracin del Matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges;
la edad, el estado de salud y capacidad econmica de ambos cnyuges; las facultades de
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 311
Ibd.
55
57
El Honorable Senador seor Aburto declar que puede ser inconveniente em-
plear la palabra compensacin, porque aqu se le da otra acepcin: se trata de
buscar un equilibrio econmico entre dos personas que estaban haciendo una vida
en comn y que vivirn separadas en el futuro, de modo que una tiene que hacer
ciertas prestaciones respecto de la parte que est ms dbil econmicamente. Cit. (n.
44) Volumen N 2, pp. 513-514.
58
Ibd.
59
Cit. (n. 44), Volumen N 2, p. 511.
60
Cit. (n. 44) Volumen N 2, p. 515.
La nocin de menoscabo en la compensacin econmica por ruptura matrimonial 313
61
En esta misma direccin, pero ya instalada la compensacin econmica como
derecho a favor del cnyuge ms dbil, el Senador, seor Valds, interviene sealan-
do que la iniciativa la de incorporar la compensacin econmica contempla para
esos casos una suerte de indemnizacin a fin de compensar el menoscabo econmico
del cnyuge que queda botado y que no ha logrado ahorrar, al cual probablemente le
costar reinsertarse en el mercado laboral o bien le ser imposible hacerlo por razones
de salud. Cit. (n. 44), Volumen N 4, pp. 1187-1188.
62
El profesor Barrientos Grandn distingue tambin tres momentos relevantes:
314 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
1. La estructura compleja.
De lo hasta aqu expresado a mi juicio la nocin de menoscabo eco-
nmico es extremadamente compleja, pudiendo observarse que ella est
Carmen, cit. (n. 25), p. 8; Domnguez guila, Ramn, cit. (n. 3), p. 84.
316 Revista de Derecho XXXI (2 Semestre de 2008) lvaro Vidal Olivares
Finalmente, cabe consignar que los casos sobre los que la jurisprudencia
hoy se est pronunciando preferentemente refieren a divorcios contenidos
en el tiempo, a matrimonios fracturados con separaciones de hecho de
larga data a la espera de una ley de divorcio vincular. Casos en los que el
cnyuge que hace valer su derecho ve en la compensacin econmica una
continuacin del deber socorro y en particular de los alimentos legales; y
los jueces contribuyen a esta forma de entender las cosas, desde que por lo
general, al fijar la cuanta, consideran la cuota que el deudor puede, o est
en condiciones de pagar, manteniendo en muchos casos casi invariable la
pensin alimenticia hasta ese momento pagada fijando una compensacin
que se prolonga en el tiempo segn sea la probable espectativa de vida
del acreedor. Hay una distorsin que se explica principalmente por dos
razones. Primero, porque la ley, a mi modo de ver, debi haber previsto
un rgimen transitorio para estos casos a los que me permito denominar
anmalos o ajenos a la finalidad que persigue la compensacin econmica;
segundo, porque no resulta posible aplicar el criterio de la autosuficiencia
debido a que se est en frente realidades distantes a las actuales, en las que
la insercin laboral de la mujer era difcil, sobre todo si se hablaba de una
mujer separada. Eran otros tiempos.
Habr que estar a los casos para los que est pensada la compensacin,
matrimonios que terminan tras unos aos de convivencia, en los que pese
a la distribucin de roles al interior de la comunidad de vida que implica el
matrimonio, despus de su terminacin, el cnyuge acreedor, el que sufre
menoscabo, est en condiciones de rehacer su vida en el plano econmico
y alcanzar un estatus autnomo.
viiI. conclusiones
bibliografa