Professional Documents
Culture Documents
BELM PAR
2016
LIA DE JESUS SANTOS RODRIGUES
BELM PAR
2016
LIA DE JESUS SANTOS RODRIGUES
Banca Examinadora:
This work is scoped to the study and analysis under the constitutional focus on the
possibility of joint responsability of the entities of the Federation, concerning the
protection of the elderly people, considering the context in which they are understood
in relation to the implementation, promotion and humanization of public policies. The
importance of the issue unfolds on the issue of the aging of the world population, while
uncontrollable and evident reality, which can not go unnoticed public policies
undertaken by nation states. Advocates institutional governance, not only in verticality,
but also in the horizontality of other social actors as duty applies not only to political
people of the States, but simultaneously to the whole community, whose real
destination is to guarantee and ensure the protection adequate and fair treatment,
decent and humane to their respective aging populations. Emphasizes, under the
constitutional point of view, that the Brazilian reality, the National Constituent Power
protected the elderly people, imposing as supportive constitutional duty in the art. 230
of its Constitution, the family, society and the State, included therein, all members of
the Federation, Federal Union, States, Federal District and Municipalities whose guard
duty, protection and support of the elderly arise as constitutional mandamus.
1 INTRODUO...................................................................................................................... 8
REFERNCIAS .................................................................................................................. 66
8
1 INTRODUO
1 Relatrio
Mundial de Envelhecimento e Sade da Organizao Mundial da Sade. Genebra 27, Sua.
2015. Pg. 2-4.
12
2 4 Frum da Longevidade sobre Comportamento dos Idosos apresentado pelo cientista social e
professor Jos Carlos Libnio. Disponvel em: <http://memoria.ebc.com.br/agenciabrasil>. Acesso em
27 de maio de 2016.
13
5
PALMA, L. T. S.; SCHONS, C. R. (Org.). Conversando com Nara Costa Rodrigues: sobre gerontologia
social. 2. ed. Passo Fundo: UPF, 2000. p. 50.
6 BEAUVOIR, S. A velhice. As relaes com o mundo. So Paulo: Difuso Europia do Livro, 1990, p.
113
7 GOLDMAN, S. N. Velhice e Direitos sociais. In: GOLDMAN, S. N.; PORTELA, A.; ARNAUT, T. (Coord.)
Envelhecer com cidadania: quem sabe um dia?. Rio de Janeiro: ANG-RJ/CBCISS, 2000. p. 13-42
16
9 BARLETTA, Fabiana Rodrigues. O Direito Sade da Pessoa Idosa; orientador: Alejandro B. Alvarez
Rio de Janeiro: PUC; Departamento de Direito, 2008.
10
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao34.htm>. Acesso em: 06. Nov. 2016.
11Constituio dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao37.htm>. Acesso em: 06. Nov. 2016.
18
breve meno a questo previdenciria relativa a aposentadoria, sem fazer muito caso
para modificaes inovadoras no que se refere ao direito dos idosos assim foi
elencado no art. 158, inciso XVI 12. Notadamente, urge pontuar que a Constituio de
1967 somente transcreveu o artigo da Constituio anterior, no trazendo qualquer
inovao no que concerne a direitos intrnsecos a pessoa idosa.13
Em suma todas as Constituies anteriores a vigentes no deram real ateno
na proteo e amparo de direitos a essa camada da sociedade que tanto sofre de
forma devida, somente o que verificamos artigos esparsos que se referem a
questes inerente a trabalho e previdncia social, no enfatizando de forma
particularizada questes pontuais acerca de sade de forma ampla, moradia, lazer
entre outras.
12
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao46.htm>. Acesso em: 06. Nov. 2016.
13
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao67.htm>. Acesso em: 06. Nov. 2016.
19
discriminao, norma esta que se confirma da leitura que se faz do caput do art. 5 da
Carta Republicana, a qual consagra o princpio da igualdade e da isonomia 14.
206. apud SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre :
Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 55.
20
17 ARENDT, Hannah apud LAFER, Celso: A Reconstruo dos Direitos Humanos: a contribuio de
Hannah Arendt", publicado na Revista Estudos Avanados .1997. Pg. 58.
18 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 2004. Pg. 117.
21
Ser idoso significa ter que conviver com todos os aspectos biolgicos
antes referidos, alm dos inerentes a qualquer pessoa humana, e,
portanto, com inmeras restries existenciais. Da a Constituio
Federal assegurar proteo especial s pessoas idosas no sentido
no s de assegurar sua participao na comunidade e o bem-estar
delas, garantindo o direito vida. 19
19
FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. O direito de antena em face do direito ambiental no Brasil. So
Paulo: Saraiva, 2000.p.38.
20 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum
23Art. 1 a poltica nacional do idoso tem por objetivo assegurar os direitos sociais do idoso, criando
condies para promover sua autonomia, integrao e participao efetiva na sociedade.
24
24
BRASIL. Lei n.8842. Poltica Nacional do Idoso. Braslia: Senado Federal, 1994. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8842.htm>. Acesso em 20.jun.2016.
25
Outro enfoque dado pela PNI na rea da educao no qual a lei dispe sobre
adotar medidas adequadas em face de seus currculos escolares bem como aos
materiais didticos a fim de promover cursos voltados a pessoa idosa. A mesma ainda
cita sobre a promoo de campanhas elucidativas acerca do envelhecimento e seus
impactos na sociedade, da mesma maneira induz a criao de mecanismo que
possam inibir qualquer ato discriminatrio em face do idoso inserido no mercado de
trabalho, pois muito se verifica casos de preconceitos relacionados com a idade.
Tambm possvel constatar dentro do seu bojo normativo o incentivo a programas
assistncias que possam garantir ao idoso o acesso a uma moradia digna. 25
25
BRASIL. Lei n.8842. Poltica Nacional do Idoso. Braslia: Senado Federal, 1994. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8842.htm>. Acesso em 20.jun.2016.
26 Cf. Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas,
30
BRASIL. Estatuto do idoso: lei federal n 10.741, de 01 de outubro de 2003. Braslia, DF: Secretaria
Especial dos Direitos Humanos, 2004
31 VILAS BOAS, Marco Antnio. Estatuto do Idoso comentado, Rio de Janeiro: Forense, 2005, pg.
13.
28
32
BRASIL. Estatuto do idoso: lei federal n 10.741, de 01 de outubro de 2003. Braslia, DF: Secretaria
Especial dos Direitos Humanos, 2004
33 Art. 70. O Poder Pblico poder criar varas especializadas e exclusivas do idoso.
Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e procedimentos e na execuo dos atos
e diligncias judiciais em que figure como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a
60 (sessenta) anos, em qualquer instncia.
1o O interessado na obteno da prioridade a que alude este artigo, fazendo prova de sua idade,
requerer o benefcio autoridade judiciria competente para decidir o feito, que determinar as
providncias a serem cumpridas, anotando-se essa circunstncia em local visvel nos autos do
processo (...).
29
Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2002. p. 29. Nesse sentido: CARILLO SALCEDO, J.A.,
Soberana de los Estados y derechos humanos (2da edicin), Tecnos, Madrid, pg. 101, 2001.
36 PIOVESAN, Flvia. Op. cit. Pg. 178. Cf. Art. 22 Toda a pessoa, como membro da sociedade, tem
direito segurana social; e pode legitimamente exigir a satisfao dos direitos econmicos, sociais e
30
nvel mundial ainda no foram alcanados por normas de proteo, hoje os idosos
so pessoas que necessitam de uma ateno maior por parte de todos que o cercam,
sabemos tambm que o tratamento dispensado a essa significativa parcela da
sociedade varia muito de Estado para Estado, pois alguns no medem investimentos
para proporcionar uma qualidade de vida para seus ancies, e outros no depreende
esforos pois entendem que o idoso sinnimo de prejuzo, contudo o ser idoso deve
ter seu direito personalssimo respeitado.
Destarte, considerando a ideia ventilada pela doutrina internacional de que a
Carta Naes Unidas de 1945 constitui-se o documento jurdico-internacional mais
importante no atual contexto da humanidade, ganhando status de uma verdadeira
Constituio Global, escorreito asseverar que o contedo deste ncleo deve servir de
parmetro normativo aos Estados nacionais, obrigando estes ao debtum de
resguardar, incluir e proteger o direito internacional dos direitos humanos 39, cuja
populao idosa, enquanto seres humanos, parte integrante.
Neste sentido, os Estados nacionais devem envidar esforos para que
promovam a concretude dos direitos humanos comportando nesse especifico o idoso,
certo que h uma preocupao mundial quanto a questo do envelhecimento
acelerado da populao mundial, por isso todos devem contribuem para a promoo
de polticas eficientes para essa camada da sociedade.
40 RIFIOTIS, T. O. O ciclo vital completado: a dinmica dos sistemas etrios em sociedades negro-
africanas. In: BARROS, M. M. L. (Org). Velhice ou terceira idade? Estudos antropolgicos sobre
identidade, memria e poltica. Rio de Janeiro: FGV, 1998. p. 85-110.
41 MAIO, Iadya Gama. Os tratados internacionais e o estatuto do idoso: rumo a uma conveno
internacional? In: Estatuto do idoso. Dignidade humana como foco. Daizy ValmorbidaStepansky, Waldir
Macieira da Costa Filho, Neusa Pivatto Muller (organizadores). Braslia: Secretaria de Direitos
Humanos, 2013, p. 33. Sobre o tema, ver, ainda: PORTELLA, M. R.; BETTINELLI, L. A. (Org.).
Envelhecimento humano: desafios e perspectivas. Passo Fundo: Ed. Universitria, Universidade de
Passo Fundo, RS. 2004. p. 36-45.
33
42 Sobre o tema: ALONSO, F.R.B. Envelhecendo com Dignidade: O Direito dos Idosos como o Caminho
para a Construo de uma Sociedade para Todas as Idades. Dissertao (Mestrado em Cincias
Jurdicas e Sociais) Universidade Federal Fluminense, Niteri 2005. Pg. 172.
43 CAMARANO, A.A.; PASINATO, M.T. O envelhecimento populacional na agenda das polticas
pblicas. In: Os novos idosos brasileiros: muito alm dos 60?/ Organizado por Ana Amlia Camarano.
Rio de Janeiro: IPEA, 2004. Cap. 8. p. 253-292. apud, DANTAS E SILVA, F.; SOUZA, A.L. Diretrizes
internacionais e polticas para os idosos no Brasil: a ideologia do envelhecimento ativo. R. Pol. Pbl.
So Lus, v.14, n.1, p. 85-94, jan./jun. 2010.
34
44 GARDNER, P.J. Envelhecimento saudvel: uma reviso das pesquisas em Lngua Inglesa. Revista
Movimento, Porto Alegre, v.12, n. 02, p. 69-92, maio/agosto de 2006.
45 Cf. Resoluo n. 41/128 da Assembleia Geral das Naes Unidas, concluda em 4 de dezembro de
1986. Artigo 1 da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento adotada pela Resoluo n. 41/128
da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 4 de dezembro de 1986.
46 Cf. United Nations Organization: Disponvel em https://nacoesunidas.org/acao/pessoas-idosas>.
Acesso em 24/08/2016.
36
47 CAMARANO, A. A.; KANSO, S.; MELLO, J. L. e. Como vive o idoso brasileiro?. In: Camarano, A. A.
(org). Os Novos Idosos Brasileiros muito alm dos 60?. Rio de Janeiro: IPEA, 2004. Nesse sentido:
KALACHE, A. et al. O envelhecimento da populao mundial. Um desafio novo. Rev. Sade pbl., S.
Paulo, 21:200-10, 1987; LANA, A.M.C.G. et al. Polticas pblicas e os compromissos com o social. In:
Estado, economia, trabalho e sociedade: o mosaico de uma Nao. Rosalinda Chedian Pimentel,
organizador. Franca-SP: Editora Unifran, 2010. 274p.
48 Cf. Brazilian insertion in the international politics of ageing people human rights na I Conferncia
estabelecidas metas a serem alcanadas por parte dos Estados a nvel regional, os
quais devem adaptar para as suas realidades.
Os pases ainda possuem dificuldades de implementar esses objetivos pois o
que se verifica a falta de vontade poltica para investir em polticas eficientes que
tentem amenizar as necessidades dessa parte da populao. Por isso
imprescindvel que todos se conscientizem para a real implementao dessas metas
por ele estabelecidas.
Ressalte-se que o mencionado Plano, segundo Mary Robinson - Alta
Comissria das Naes Unidas para os Direitos Humanos - serviu de norte orientador
para que se convencionasse, na esfera internacional, os Princpios das Naes
Unidas em prol das Pessoas Idosas, quais sejam: o Princpio da Independncia, pelo
qual se assegura s pessoas idosas o direito oportunidade de manter sua prpria
independncia, garantindo-lhes oportunidade de trabalho remunerado, formao
educacional e profissional; o Princpio da Participao pelo qual assegurou-se s
pessoas idosas o direito participao efetiva na comunidade da qual faam parte,
opinando na formulao e aplicao de polticas pblicas, compartilhando de
conhecimentos e potencializao de capacidades com as novas geraes; o Princpio
do Cuidado pelo qual imps aos familiares, Estados e sociedade o dever de cuidar de
sua populao idosa, promovendo acessibilidade aos servios de sade e incluso
social; o Princpio da Auto-realizao assegurando s pessoas idosas o direito ao
pleno desenvolvimento de sua personalidade na comunidade da qual faam parte e;
o Princpio da Dignidade, assegurando s pessoas idosas o direito de viver com
dignidade, respeito e segurana, visando proteg-los de qualquer situao ou
contexto que ponha em perigo ou atente contra sua essencial condio de seres
humanos 49.
Desse modo, preciso que haja uma conscientizao por parte de todos pois
s assim poderemos ver na pratica premissas basilares do referido Plano se
concretizarem no mbito de atuao de cada Estado.
Nas palavras do ex-Ministro Nilmrio Miranda da Secretaria Especial dos
Direitos Humanos da Presidncia da Repblica - a Declarao Poltica e o Plano de
49
Cf. Mary Robinson - Alta Comissria das Naes Unidas para os Direitos Humanos apud
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Plano de ao internacional contra o envelhecimento, 2002/
Organizao das Naes Unidas; traduo de Arlene Santos. Braslia : Secretaria Especial dos
Direitos Humanos, 2003. 49 p. 21 cm. (Srie Institucional em Direitos Humanos; v. 1).
38
50Cf. Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica e do Conselho Nacional
dos Direitos do Idoso CNDI. In: Comentrios sobre o Plano de Ao Mundial para o Envelhecimento.
2003, pg. 5/6.
51 Cf. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Plano de ao internacional contra o envelhecimento,
2002/ Organizao das Naes Unidas; traduo de Arlene Santos. Braslia : Secretaria Especial
dos Direitos Humanos, 2003, pg. 14/15.
39
Art. 17. Proteo de pessoas idosas: Toda pessoa tem direito proteo
especial na velhice. Nesse sentido, os Estados Partes comprometem-se a
adotar de maneira progressiva as medidas necessrias a fim de pr em
prtica este direito e, especialmente, a:
a. Proporcionar instalaes adequadas, bem como alimentao e assistncia
mdica especializada, s pessoas de idade avanada que caream delas e
no estejam em condies de prov-las por seus prprios meios;
b. Executar programas trabalhistas especficos destinados a dar a pessoas
idosas a possibilidade de realizar atividade produtiva adequada s suas
capacidades, respeitando sua vocao ou desejos;
c. Promover a formao de organizaes sociais destinadas a melhorar a
qualidade de vida das pessoas idosas.
53RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de
apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, pg. 29.
41
idoso sendo que muitas vezes ainda possvel verificar a sua real segregao perante
a sociedade.
Por fim, nota-se no referido artigo a implementao de organismos sociais
dentro dos Estados, compreendidos em face promover o melhoramento na qualidade
de vida dos ancies, nesse contexto possvel analisar as organizaes que defendem
e lutam por direitos dos mais vulnerveis.
Neste sentido, caso se constate reiterado inadimplemento por parte dos
Estados Partes, a parte prejudicada pode acionar o Sistema Interamericano de
Proteo dos Direitos Humanos e vindicar o cumprimento das mencionadas
obrigaes convencionais e esse acesso comtempla a pessoa idosa em sede de de
violao de seus direitos.
Ressoa inconteste, a proteo das pessoas idosas no sistema normativo
interamericano, o qual buscou resguardar a dignidade, insero, incluso e
participao social dessas pessoas, mormente ao prever nas alneas a b e c do
referido dispositivo protocolar, que os Estados Partes devem envidar seus esforos,
visando a execuo de programas trabalhistas especficos destinados a dar a pessoas
idosas a possibilidade de realizar atividade produtiva adequada s suas capacidades,
respeitando sua vocao ou desejos; assim como de promover a formao de
organizaes sociais destinadas a melhorar a qualidade de vida da populao idosa.
Vale ressaltar que na realidade do Sistema Interamericano, dados
demonstram que o aumento da populao triplicar at 2050 em relao ao resto do
mundo, principalmente nos chamados pases em desenvolvimento, cujo processo
de envelhecimento segundo a Organizao das Naes Unidas vem ocorrendo de
forma acelerada, representando, de certo modo, uma conjuntura recessiva que
dificulta a expanso do sistema de proteo social para todos os grupos etrios, em
especial para os idosos 54.
Considerando dados to alarmantes, mostra-se temerosa a ideia de
progressividade indefinida, diferida no tempo e pro futuro quanto ao adimplemento,
por parte dos Estados signatrios, das obrigaes convencionais assumidas quando
54Cf. Manual sobre os Indicadores da Qualidade de Vida na Velhice do Centro Latino americano e
Caribenho de Demografia CELADE - CENTRO LATINO AMERICANO E CARIBENHO DE
DEMOGRAFIA, 2006, p. 22. Ver, ainda: Organizao das Naes Unidas 2002 apud Veras RP. Frum.
Envelhecimento populacional e as informaes de sade do PNAD: demandas e desafios
contemporneos. Introduo. Cad. Sade Pblica. 2007;23(10):2463-66. DOI: 10.1590/S0102-
311X200700100002.
42
55 VERAS, Renato. A novidade da agenda social contempornea: a incluso do cidado de mais idade.
A terceira idade, v. 14, n. 28, p. 6, 2003.
56
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de
apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002.p.29
43
58BREGAGLIO, Renata. O Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos: In: URUEA, Ren.
Proteo multinvel de direitos humanos na Amrica Latina? Oportunidades, desafios e riscos; In:
GALINDO, George Rodrigo Bandeira; URUEA, Ren; PREZ, Aida Torres (Org.). Manual Proteccin
Multinivel de Derechos Humanos. Red de Derechos Humanos y Educacin Superior, 2013. pgs. 17/46
e 105/106.
46
59 CAMARANO, A. A.; KANSO, S.; MELLO, J. L. e. Como vive o idoso brasileiro?. In: Camarano, A. A.
(org). Os Novos Idosos Brasileiros muito alm dos 60?. Rio de Janeiro: IPEA, 2004.
60 BUCCI, Maria Paula Dallari. Direito Administrativo e Polticas Pblicas. So Paulo: Saraiva, 2006, p.
241.
61 LOWI, Theodore J. Four Systems of Policy, Politics and Choice in: Public Administration Review, Vol.
cunhada pelo referido jurista, pois muitos polticos ganham pleitos partidrios ou
ganham apoio popular, tergiversando, rectius.: ludibriando sobre o instituto jurdico-
social das polticas pblicas.
Por isso mesmo, escorreito asseverar que na conjuntura atual de construo
de polticas pblicas voltadas ao idoso, mas imbricadas num contexto eminentemente
poltico-partidrio, deve-se primar pela simbiose do pblico-privado, inclusive, j se
percebe na Repblica Brasileira a adoo de uma perspectiva um tanto quanto
neoliberal, na qual se encontra o Estado e o setor privado numa ntida simbiose de
atuao como corresponsveis pela operacionalidade dessas polticas e pela
proteo aos idosos, mormente no que se refere s polticas de seguridade social 63.
Considerando essa multiplicidade de vertente e de aplicao multinvel das
polticas pblicas, Volker Schneider e Patrick Kenis aduzem que a ideia de polticas
pblicas deve ir alm de aes meramente governamentais, e utilizar-se de
verdadeiras redes de polticas pblicas64, defendendo a eidos de que a
problematizao, deliberao, implementao e processamento poltico de um
problema pblico no um assunto exclusivamente de uma hierarquia governamental
e administrativa verticalmente integrada -, mas tambm horizontal e multinvel,
existentes em vrias redes e nveis de criao, gesto e execuo, envolvendo
organizaes tanto pblicas quanto privadas 65.
Segundo os mencionados autores, preciso pensar as polticas pblicas a
partir de parcerias pblico-privada, e at mesmo com redes de organizaes
internacionais e transnacionais, que possam cooperar com governos e organizaes
no-governamentais, como forrma de tentar resolver problemas globais e locais, num
sistema de proteo multinvel, num sistema gerido e impulsionado, tambm, por
mltiplos atores sociais, cujo denominador das redes de polticas pblicas no deve
ser apenas a ao dos Estados - enquanto ator singular e monoltico -, mas tambm,
deve contar com a participao social dos demais setores privados da sociedade civil
organizada 66.
Analytical Toolbox. In: MARIN, Bernd; MAYNTZ, Renate (eds.). Policy Networks. Empirical Evidence
and Theoretical Considerations. Frankfurt: Campus, 1991, p. 25-59.
65 SCHNEIDER, Volker. Redes de polticas pblicas e a conduo de sociedades complexas. Civitas
67SALISBURY, Robert H. The Analysis of Public policy: A Search for Theories and Roles", in RANNEY,
Austin (ed.) Political Science and Public Policy, Chicago: Markham, 1970.pg. 170.
49
68 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra:
Almedina, 1999. p. 347.
69 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 1. ed. Porto Alegre: Livraria do
em sua grande maioria vive doente e desprovida de qualquer recurso, deficincia esta
que, tambm, afeta frontal ou reflexamente a famlia desses idosos, os quais possuem
o dever constitucional de cuidado, contudo, no dispem de recursos financeiros para
faz-lo, tampouco so beneficiados pelo Estado a implementar tais recursos 70.
O dever de cuidado e a implementao de polticas pblicas populao
idosa, notadamente em matria de sade decorre expressamente da Constituio
Federal Brasileira, tal como se observa em seu art. 196, cuja destinao resguardar
essa populao, enquanto membros integrantes do todo social, no podendo, em
virtude dessa magna clusula social, ser objeto de tergiversao de adrede pelo
prprio Estado e pela sociedade.
De fato, na realidade brasileira, as estruturas de suporte social destinadas
populao idosa, principalmente em matria de sade, so bastantes frgeis e esto
desgraadamente comprometidas, constituindo-se um grave flagrante da inrcia do
Estado e do Poder Pblico, omisso esta que se respalda na cumplicidade da
sociedade, a qual no empreende meios eficazes ou no cobram para que seja
contido esse lamentvel retrocesso social. Pelo contrrio, criam-se muitas leis,
traam-se muitas diretrizes, metas e planos, os quais ficam apenas no papel, apenas
na boa inteno, no so postas em prtica, e pouco se nota a preocupao da
sociedade em fiscalizar ou verificar se essas leis e polticas pblicas traadas esto
sendo realmente cumpridas, inadimplindo todos, o compromisso constitucional e
dever de cuidado para com a populao idosa, a qual responsabilidade solidria de
todos os entes da Federao e da sociedade concomitantemente, nos seus
respectivos nveis de atuao.
Ora, no basta criar leis e prev direitos, tampouco exar-los ideologicamente
na norma em abstrato, necessrio execut-los, cumpri-los efetivamente,
empreender no plano real dos fatos, meios eficazes para que os direitos previstos na
norma abstrata sejam plenamente usufrudos no plano real da vida, sob pena de
flagrante retrocesso social e constitucional. Vale dizer, que pela clusula da proibio
de retrocesso, uma vez conquistados certos direitos, no podem estes ser abolidos,
reduzidos ou suprimidos, seja a maior ou a menor, de forma desproporcional ou
desarrazovel, devendo ser mantidos e respeitados 71, sendo que a mencionada tese
ganhou fora a partir do acrdo n 39/84 do Tribunal Constitucional Portugus 72, de
relatoria do ilustre Conselheiro Vital Moreira, que ao invocar a clusula da proibio
de retrocesso, reconheceu a inconstitucionalidade de ato estatal que revogara
garantias j conquistadas em tema dos direitos sociais, tese a qual tem sido
recepcionada, no raras vezes, pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
Nessa esteira, uma vez criados ou conquistados direitos, liberdades e
garantias, assim como obrigaes decorrentes da prpria normatividade
constitucional, defeso, proibido ao Estado adotar condutas que venham a suprimir
e elidir a plena fruio desses direitos. Na hiptese vertente, o dever de cuidado e
proteo aos idosos dever imposto pelo Poder Constituinte brasileiro em vrias de
suas clusulas, debtum o qual exige adimplemento responsvel e solidrio a todos os
entes da Federao erga omnes.
Segundo o eminente Ministro Celso de Mello da Suprema Corte Brasileira, em
voto proferido no MS n 24.875/DF, a clusula da proibio de retrocesso traduz, no
processo de sua concretizao, verdadeira dimenso negativa, impedindo, ipso facto,
que os nveis de concretizao dessas prerrogativas, uma vez atingidos, venham a
ser reduzidos ou suprimidos 73. Sob essa tica, a proibio de retrocesso em matria
de direitos sociais, nesse especfico, consiste na inobservncia e no cumprimento
pelo Poder Pblico dos direitos, liberdades e garantias assegurados populao
idosa, assim como na ausncia de realizao concreta das medidas e polticas
pblicas anunciadas, mas no postas em prtica pelo prprio Estado.
Ressalte-se que os direitos assegurados s pessoas idosas, em quaisquer de
suas dimenses ou geraes - direitos civis e polticos de primeira gerao; direitos
econmicos, sociais e culturais de segunda gerao; ou os chamados direitos de
solidariedade e de fraternidade, ou direitos de terceira gerao ou de novssima
dimenso 74 -, so direitos eminentemente fundamentais, exigveis ao Poder Pblico
Pleno, julgado em 11/05/2006, DJ 06-10-2006 PP-00033 EMENT VOL-02250-02 PP-00284 RTJ VOL-
00200-03 PP-01198
74 ADI n 3540/DF-MC, Tribunal Pleno, Relator o Ministro Celso de Mello, DJ de 3/2/06 e RTJ 158/205-
206. Apud SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre
: Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 55.
52
75BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, pg. 5-19. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
76MARTINS NETO, Joo dos Passos. Direitos fundamentais: conceito, funo e tipos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003.p 87.
53
78 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2009. v.2, p. 152.
79 AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Atlas, 2004.2004, p. 96
80 Disponvel em: www.stj.pt/nsrepo/geral/cptlp/Portugal/CodigoCivil.pdf. Acesso em: 18/09/2016.
81 Disponvel em: http://www.lectlaw.com/def2/o001.htm. Acesso em: 18/09/2016. Segue texto
original: A joint obligation is one by which several obligors promise to the obligee to perform the
55
A seu turno, o Cdigo Civil Brasileiro conforme ensina Lyra Jnior, em linhas
gerais, delimita alguns traos marcantes das obrigaes solidrias a partir do art. 264,
denominando essas delimitaes de disposies gerais, cuja solidariedade pode ser
ativa, passiva ou mista, classificando-se essencialmente de acordo com a pluralidade
subjetiva dos polos ativo e passivo da obrigao, segundo o autor, a solidariedade
ocorre quando a obrigao se encontra enfeixada num todo, podendo cada um dos
vrios credores exigir a totalidade da prestao, ou devendo cada um dos vrios
devedores pagar a dvida integral 82.
Lado outro, segundo o art. 265 do Digesto Civil Brasileiro, a fonte da
solidariedade parte da premissa que a solidariedade no se presume, devendo
resultar a fortiori da lei ou da vontade das partes 83, dividindo-se, portanto, em
solidariedade convencional ou contratual e solidariedade legal.
E na hiptese do presente objeto de pesquisa, a responsabilidade solidria
tanto convencional ou contratual, quanto legal ou constitucional, isto porque, o debtum
de proteger os idosos decorre das prprias clusulas exaradas na Constituio
Federal de 1988, assim como da ideologia filosfica de contrato convencionado ente
a sociedade e o Estado para resguardar os direitos da populao idosa.
Gize-se, o Contrato Social celebrado entre o Estado e a Sociedade no um
mero ideologismo poltico, doutrinrio ou meramente propedutico, tampouco uma
divagao do imaginrio de Jean Jacques Rousseau (1712-1778) 84, representando,
a Constituio da Repblica a verdadeira encarnao desse contrato social existente
entre Estado e Sociedade, decorrente da vontade soberana das partes, obrigando a
ambos e sendo exigvel de todos erga omnes.
Por isso mesmo, o dever constitucional de proteger a populao idosa emerge
no apenas como responsabilidade legal ou constitucional, mas tambm, como
responsabilidade convencional ou contratual, obrigando ipso facto, o Estado e os
entes da Federao ao dever constitucional e convencional de proteo e cuidado da
obligation. When the obligation is only joint and the obligors do not promise separately to fulfil their
engagement they must be all sued, if living, to compel the performance (...). Disponvel em:
http://www.lectlaw.com/def2/o001.htm. Acesso em: 18/09/2016.
82 LYRA JUNIOR, Eduardo M. G. de, Notas sobre a solidariedade passiva no Novo Cdigo Civil. Revista
e Discursos sobre a Economia Poltica. (traduzido por Mrcio Pugliesi e Norberto de Paula Lima). So
Paulo: Hemus, 1981
56
85 REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica (disregard doctrine).
In: Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977, p. 61.
86 GAGLIANO, Pablo Stolze e FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo:
87 STA 175-AgR, voto do Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, julgamento em 17-3-2010, Plenrio,
DJE de 30-4-2010.) No mesmo sentido: RE 607.385-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em
21-6-2011, Primeira Turma, DJE de 1-8-2011; AI 808.059-AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski,
julgamento em 2-12-2010, Primeira Turma, DJE de 1-2-2011.
88 RE 195.192, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 22-2-2000, Segunda Turma, DJ de 31-3-2000.
89 STA 175-AgR, voto do Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, julgamento em 17-3-2010, Plenrio, DJE
91 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil. So Paulo: RT, 2004. v.2. pg. 222.
92 Renato Lima Charnaux Sert apud PORTO DE BARROS, Ana Lucia et al. O Novo Cdigo Civil
Comentado. So Paulo: Freitas Bastos, 2002. v. 2. Pg. 215.
93 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2009. v.2. pg. 153.
59
sentido de poder exigir, uma parte desse debtum de apenas um ente da Federao;
e a outra parte ou partes diversas dos demais entes federados sem que se possa
responsabilizar os demais, sendo todos responsveis solidrios pelo direito ou dever
ao qual se impe segundo determinao constitucional, adimplemento total e
completo ao objeto de sua execuo.
No se pode pretender dividir o direito vida ou sade, no se podendo,
por isso mesmo, condenar o Estado a pagar o transplante de uma crnea, o Municpio
a custear o transplante de um rim, o Distrito Federal a promover uma internao e a
Unio a custear um tratamento mdico no exterior para um mesmo paciente, enquanto
obrigaes divisveis ou fragmentadas, devendo todos estes ser responsabilizados
pela totalidade da obrigao pleiteada e imposta pelo Constituinte, de forma conjunta
ou isolada, mas sempre solidria e indivisivelmente.
Ressalte-se, ainda, que o Estado, pode ser responsabilizado por perdas e
danos caso no implemente o dever de cuidado e proteo que determina o
Constituinte, na hiptese de morte desses indivduos, desde que comprovada a
existncia do nexo de causalidade material entre o comportamento do agente e o
eventus damni, atraindo o reconhecimento da obrigao de recompor o prejuzo
sofrido pelo ofendido, consoante dispe o 6 do art. 37 da Carta Federal, pelo qual
respondem as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos pelos danos que seus agentes causarem, levando-se em
considerao a teoria do risco administrativo, observa-se assim os inmeros julgados
da Suprema Corte no qual tem firmado o mesmo entendimento 94.
95 RE 607.381-AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgamento em 31-5-2011, Primeira Turma, DJE de 17-6-2011.
Grau, julgamento em 24-10-2006, Segunda Turma, DJ de 24-11-2006. RE 195.192, Rel. Min. Marco
Aurlio, julgamento em 22-2-2000, Segunda Turma, DJ de 31-3-2000.
96 RE 831.385-AgR, Rel. Min. Roberto Barroso, Primeira Turma, DJe de 6/4/2015.
97 STF - AI 810097 RG, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, julgado em 13/10/2011, DJe-219 DIVULG
08-2016. RE 567932 RG, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, julgado em 29/11/2007, DJe-162 DIVULG
13-12-2007 PUBLIC 14-12-2007 DJ 14-12-2007 PP-00020 EMENT VOL-02303-07 PP-01373.
99
STA 175-AgR, Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, voto do Min. Celso de Mello, julgamento em
17-3-2010, Plenrio, DJE de 30-4-2010.
100 STA 175-AgR, Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, voto do Min. Celso de Mello, julgamento em
Sob esse prisma firmou-se naquele Sodalcio ptrio a seguinte tese: o Poder
Judicirio, em casos excepcionais, pode determinar que a administrao pblica adote
medidas assecuratrias de direitos constitucionalmente reconhecidos como
essenciais sem que isso configure violao do princpio da separao dos poderes,
possibilitando-se, desse modo, ao Poder Judicirio determinar a implementao pelo
Estado, quando inadimplente, de polticas pblicas constitucionalmente previstas,
sem que isso signifique ou implique em ingerncia ou interferncia nos outros poderes
constitudos da Repblica 101, mostrando-se firme no Supremo Tribunal Federal o
entendimento de que o regular exerccio da funo jurisdicional, desde que pautado
pelo respeito Constituio, no transgride o princpio da separao dos poderes.
Ressaltando-se, ainda, que na viso majoritria dos Ministros da Suprema
Corte, os limites oramentrios aos quais esto vinculados os entes federados -
ressalvada a ocorrncia de motivo objetivamente mensurvel -, no pode servir de
evasivas ao pleno cumprimento e observncia dos encargos constitucionais a eles
impostos pelo Poder Constituinte 102. Neste contexto, depreende-se que o Estado no
pode se eximir de sua obrigao Constitucional tendo o objetivo precpuo de investir
em promover os direitos sociais em sua dimenso.
Para o Supremo Tribunal Federal no encontra plausibilidade constitucional,
legal ou jurisprudencial a alegao de limitaes oramentrias na Administrao
Pblica como fundamento da teoria da reserva do possvel, vez que nesse particular,
caso realmente o Poder Pblico no possa implementar a poltica pblica em sua
totalidade, deve pelo menos agir de forma que encontre uma soluo oramentria
para preservao do ncleo mnimo existencial do respectivo direito fundamental,
fazendo-se uma justaposio inter normas onde deve prevalecer a que mais for
satisfeita, e nesse especfico, o direito sade e vida encontram maior satisfao,
exigibilidade e incidncia, de modo que a teoria da reserva do possvel cede ao
101 STF - RE 930454 AgR, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, Primeira Turma, julgado em
26/08/2016, ACRDO ELETRNICO DJe-198 DIVULG 15-09-2016 PUBLIC 16-09-2016. AI 810410
AgR, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 28/05/2013, PROCESSO
ELETRNICO DJe-154 DIVULG 07-08-2013 PUBLIC 08-08-2013. RE 559646 AgR, Relator(a): Min.
ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 07/06/2011, DJe-120 DIVULG 22-06-2011 PUBLIC 24-
06-2011 EMENT VOL-02550-01 PP-00144. STF - MS 23452, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO,
Tribunal Pleno, julgado em 16/09/1999, DJ 12-05-2000 PP-00020 EMENT VOL-01990-01 PP-00086.
102 Cf. INGO WOLFGANG SARLET e MARIANA FILCHTINER FIGUEIREDO (Reserva do possvel,
mnimo existencial e direito sade: algumas aproximaes. In: Ingo Wolfgang Sarlet e Luciano Benetti
Timm (Organizadores). Direitos Fundamentais: oramento e "reserva do possvel". Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010. pg. 34).
63
103 Cf. Supremo Tribunal Federal: AR no RE 639.337/SP, 2 T., Rel. Min. Celso de Melo, j. 23.8.2011.
STA 175, Rel. Min. Celso de Mello, DJE 30/04/2010.
104 STF - RE 592581, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em
5 CONSIDERAES FINAIS
REFERENCIAS
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Atlas, 2004.
Acrdo do Tribunal Constitucional, vol. 3/95-131, 117-118, 1984, Imprensa
Nacional, Lisboa.
BRASIL. Lei n.8842. Poltica Nacional do Idoso. Braslia: Senado Federal, 1994.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8842.htm>. Acesso em
20.jun.2016.
BUERGENTHAL, T., et al., International human rights (3 edicin), West group, St.
Paul, 2002, p. 46.
CAMARANO, A. A.; KANSO, S.; MELLO, J. L. e. Como vive o idoso brasileiro?. In:
Camarano, A. A. (org). Os Novos Idosos Brasileiros muito alm dos 60?. Rio de
Janeiro: IPEA, 2004.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2009.
v.2.
GAGLIANO, Pablo Stolze e FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo Curso de Direito Civil.
So Paulo: Saraiva, 2009. v. 2.
IPEA, 2004. Cap. 8. p. 253-292. apud, DANTAS E SILVA, F.; SOUZA, A.L. Diretrizes
internacionais e polticas para os idosos no Brasil: a ideologia do
envelhecimento ativo. R. Pol. Pbl. So Lus, v.14, n.1, jan./jun. 2010.
69
LOWI, Theodore J. Four Systems of Policy, Politics and Choice in: Public
Administration Review, Vol. 32, No. 4. (Jul. - Aug., 1972),
LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil. So Paulo: RT, 2004. v.2.
Mary Robinson - Alta Comissria das Naes Unidas para os Direitos Humanos apud
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Plano de ao internacional contra o
envelhecimento, 2002/ Organizao das Naes Unidas; traduo de Arlene
Santos. Braslia : Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2003. (Srie
Institucional em Direitos Humanos; v. 1).
Organizao das Naes Unidas 2002 apud Veras RP. Frum. Envelhecimento
populacional e as informaes de sade do PNAD: demandas e desafios
contemporneos. Introduo. Cad. Sade Pblica. 2007;23(10):2463-66. DOI:
10.1590/S0102-311X200700100002.
70
SALISBURY, Robert H. The Analysis of Public policy: A Search for Theories and
Roles", in RANNEY, Austin (ed.) Political Science and Public Policy, Chicago:
Markham, 1970.
71