ANTECEDENTES DEL DERECHO PBLICO

Y PRIVADO
Publicado por HildaLopezB el 3 diciembre, 2013 en Unidad III

Hablar de la divisin del derecho nos remite a tiempos tan antiguos que hasta difcil se nos
hace imaginarnos esto, pero es importante revisarlo, ya que sin duda nos dar una
panormica de lo que es la ciencia jurdica de nuestros das, este sin duda es el objetivo de
nuestro tema de hoy, te invito a que lo leas y lo analices.

El desarrollo del derecho romano se ha clasificado en diferentes periodos que van desde la
fundacin de Roma hasta el Imperio de Justiniano; en cada uno de ellos hay rasgos
particulares que los distinguen; sin embargo, para este estudio, es de suma importancia
conocer las fuentes del derecho en general, ya que es a travs de stas que se puede sealar
si existe, o no, una divisin entre derecho pblico y derecho privado.

Es importante sealar cules son los periodos en los que se clasifica la historia del derecho
romano, ya que a travs de stos se formaron sus caractersticas y, principalmente, donde se
encuentra el fundamento de la clasificacin romanista del derecho en pblico y privado,
divisin que, como ya se dijo, habra que analizar si an subsiste o si en la actualidad slo se
trata de una clasificacin meramente didctica.

1. Derecho romano arcaico. Desde la fundacin de Roma, 753 a. C., hasta la

promulgacin de las leyes de las XII Tablas, 449 a. C.
2. Derecho romano preclsico. Desde la promulgacin de las Leyes de las XII tablas, 449
a. C., hasta el final de la Repblica, 27 a. C.
3. Derecho romano clsico. Desde el final de la Repblica, 27 a. C., hasta el imperio de
Alejandro Severo, 235 d. C.
 4. Derecho romano posclsico. Desde Alejandro Severo, 235 d. C., hasta Justiniano, 527
d. C.
5. Derecho romano justinianeo. Desde 527 d. C., hasta el 565 d.C., duracin del Imperio
de Justiniano.

DERECHO PBLICO

Publicum ius est quod ad statum rei romanae spectat, es decir, derecho pblico es aquel que
trata del gobierno de los romanos, y se divide en tres:

1. Sacro: se refera al culto de los dioses, a sus diversos ritos y sacrificios.

2. Sacerdotes: se refera a su organizacin, funciones y prerrogativas.
3. Magistratus: regulaba su nmero, naturaleza y atribuciones; la competencia y la
organizacin de las asambleas populares y del senado.

El derecho pblico se refera, entonces, al gobierno, a la organizacin y funciones del Estado,

as como a sus relaciones con los particulares y las que pudiera mantener con otros Estados.
Las normas que formaban parte de este derecho no podan ser modificadas por acuerdo entre
particulares.

El ius publicum emanaba, adems, de los rganos del Estado, los cuales se encargaban de
expresar la voluntad del pueblo romano.

DERECHO PRIVADO

Privatum quod ad singulorum utilitatem pertinet, el derecho privado es el que se refiere a la

utilidad de los particulares; es decir, el que reglamenta sus diferentes relaciones y actividades.

El derecho privado era, as, el que rega a los particulares; sus normas podan ser modificadas
por la voluntad de los individuos a quienes estaban dirigidas, y de hecho, en sus orgenes,
este derecho emanaba de las agrupaciones familiares con el objeto de regular nicamente las
relaciones entre particulares, las cuales podan ser de carcter familiar o patrimonial. De aqu
que se diga que el derecho privado fue la fuente primaria del derecho romano.

El derecho privado, se clasificaba a su vez en derecho natural, derecho de gentes y derecho

civil; el primero se refera a todos aquellos derechos provenientes de la voluntad divina en
relacin con la naturaleza del hombre, se integraba por todas las leyes que la naturaleza
impone a los seres animados, pero que se distingue del instinto que mueve a los animales,
porque el hombre tiene conciencia y razn.

El derecho de gentes contena todas las reglas aplicables a todos los pueblos que no
pertenecan a Roma. Finalmente, el derecho civil se refera a aquellas reglas especficas de
cada pueblo; los jurisconsultos romanos se refieren al ius civile como ius propium civium
romanorum, es decir, aqul reservado nicamente para los ciudadanos romanos y del cual no
gozaban nunca los extranjeros.

El derecho privado comprenda todo el sistema de justicia privada o autodefensa, que por
mucho tiempo funcion con autonoma e independencia de las autoridades; esta auto justicia
se observaba principalmente en el mbito civil y penal, donde los magistrados intervenan en
los procesos nicamente como rbitros, pero nunca con su calidad de imperium. As, el ius
privatum se encontraba siempre sujeto a la voluntad de los particulares.

De lo anterior se comprende que la fuente formal del derecho privado fuera la jurisprudencia,
ya que, cuando sta era aplicada en algn tribunal, era inminente que lo que se aplicaba era
la voluntad de los particulares, pero orientada y sancionada por el pretor.

El sistema de auto justicia se fue debilitando cuando el Estado empez a tener una mayor
participacin en la solucin de las controversias que llegaban a plantearse entre los
particulares; el derecho privado comenz a decaer, ante un derecho establecido por el Estado
para el bien comn, lo cual se acentu con el debilitamiento de las familias como instituciones
polticas.

En lo personal puedo comentarles lo interesante que me parece esto, hay conceptos y

funciones gubernamentales que en realidad no han evolucionado tanto, conservan su esencia,
la clasificacin romanista para m no solo se limita a lo didctico, sino que en gran medida
subsiste, el derecho romano es la base de sistemas jurdicos como el aplicado en nuestro
pas, por ello es fundamental conocer sus orgenes y conocer sus alcances de hoy en da.

Fuentes

GONZLEZ Martn, Nuria. Estudios jurdicos en homenaje a Marta Morineau: Derecho romano
Historia del derecho. UNIVERSIDAD AUTNOMA DE MXICO, 2006, 1 Edicin, Mxico,
D.F., 495p.
ISBN. 970323139X http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1855/2.pdf

Derecho privado es la rama del derecho que se ocupa, preferentemente, de las relaciones
jurdicas entre particulares. La distincin entre derecho privado y derecho pblico constituye,
histricamente, uno de los fundamentos principales de la sistematizacin del derecho. El
criterio tradicional considera que si uno de los sujetos intervinientes en una relacin es
pblico, es decir, es el Estado, estamos en presencia de derecho pblico. Por el contrario, si
ninguno de los sujetos de la relacin que contemplamos es el Estado, estamos ante una
relacin de derecho privado.1

Este criterio no excluye la intervencin del Estado en la regulacin de los derechos y deberes
que existen entre sus ciudadanos ni niega el papel de juez que, en ltimo caso, siempre se
atribuye el Estado. Pero no considera que esta implicacin sea definitoria de una relacin de
derecho privado.

Consecuentemente, la distincin tradicional considera pertenecientes al derecho pblico

nicamente aquellos negocios jurdicos en los que el Estado acta como parte directamente
interesada, como si fuera un particular ms.1

Por las razones expuestas, se entiende que se rigen por el derecho privado las relaciones
jurdicas entre particulares y el Estado cuando este acta sin ejercer potestad
pblica alguna.2 Es el caso, por ejemplo, de los contratos de compraventa o alquiler de
inmuebles celebrados entre una administracin pblica y un particular o de
las sociedades o empresas conpersonalidad jurdica propia creadas segn las normas
del derecho mercantil y en las que la administracin ostenta una parte del capital de la
compaa. Las relaciones internas y externas de dicha compaa en el trfico mercantil se
regirn por el derecho privado con independencia de que uno de sus socios, aunque sea
mayoritario, sea el Estado

Antecedentes histricos[editar]
La clasificacin entre derecho pblico y privado se remonta a la antigua Roma, pero est hoy
en da en declive:[cita requerida]muchas tcnicas y relaciones tpicas del derecho privado las
encontramos en el mbito de las relaciones con y entre lospoderes pblicos y, a la inversa,
aspectos que usualmente se han dado en el campo del derecho pblico aparecen adornando
relaciones de derecho privado. Por ello esta divisin ha sido ampliamente criticada [por quin?] y
en la actualidad no tiene tanta fuerza.[cita requerida]

En cualquier caso, el principal criterio diferenciador entre pblico y privado sigue siendo til,
por ejemplo, para comprender y distinguir las ramas del derecho que, tradicionalmente, se
agrupan en cada categora:
 Derecho privado: derecho civil, derecho mercantil y derecho internacional privado.

Derecho pblico: derecho constitucional, derecho administrativo, derecho

penal, derecho tributario y derecho procesal.

Uno de los casos tpicos en donde la diferencias entre derecho pblico y derecho privado no
son tan evidentes es elderecho laboral, en el que la relacin privada
entre trabajador y empleador se halla fuertemente intervenida por una normativa pblica. Lo
mismo se ha sealado respecto del derecho de familia, donde la autonoma de la voluntad se
ve reducida y existen importantes normas de orden pblico.

Principios de derecho privado[editar]

Los principios de derecho privado se suelen contraponer con los principios de legalidad y la
potestad de imperio delderecho pblico.

En su esencia, el derecho privado goza de los siguientes principios fundamentales:

Autonoma de la voluntad[editar]
Artculo principal: Autonoma de la voluntad

En la persecucin de sus propios intereses, las personas se relacionan entre s mediante

actos fundamentados en sus propias voluntades. La voluntad libre de vicios, dolo, coaccin o
engao de personas con capacidad legal para realizarnegocios jurdicos es suficiente para
efectuar actos con efectos jurdicos. En principio, los sujetos de derecho privado pueden
realizar todo aquello que no est expresamente prohibido por el ordenamiento.

Principio de igualdad[editar]

En los actos privados, los sujetos de derecho se encuentran en un punto equilibrado de

igualdad, en donde ninguna de las partes es ms que la otra, y ninguno puede exigir del otro
nada sin un acuerdo de voluntades. Por ejemplo, una persona puede acordar con otra la
compra de un reloj. Pero esta misma persona no puede exigir que la otra le entregue el reloj,
ni puede forzarla a venderlo, pues la voluntad de ambos goza de igualdad.

Diferencias entre derecho privado y derecho

pblico[editar]
Mientras que en el derecho pblico predomina la heteronoma y las normas de
corte imperativo u obligatorio, en el derecho privado se hace prevalecer la
 autocomposicin de los intereses en conflicto y las normas de corte dispositivo(normas
que actan en el caso de no haber acuerdo o disposicin contractual previa entre las
partes implicadas.

Los sujetos en el derecho privado se suponen relacionados en posiciones de igualdad,

al menos terica. La tpica relacin de derecho pblico, en cambio, suele venir marcada
por una desigualdad derivada de la posicin soberana oimperium con que aparece
revestido el o los organismos pblicos (poderes pblicos) que en ella interviene.

Se dice que las normas de derecho privado tienden a favorecer los intereses
particulares de los individuos, mientras que en las normas de derecho pblico estaran
presididas por la consecucin de algn inters pblico.

. DIVISION DEL DERECHO

La divisin del derecho es un tema crucial dentro del derecho, por lo cual es claro que debe ser materia de
estudio por parte de los estudiosos del derecho y en este orden de ideas es claro que debe ser materia de
estudio por parte de los tratadistas. Si un comparatista no conoce este tema es evidente y claro que no
conocer ni dominar un tema importante en el derecho comparado.

La divisin del derecho en derecho pblico y en derecho privado existi en el derecho romano, es decir, ya en
el derecho romano el derecho se divida en derecho pblico y en derecho privado.

Sin embargo, esto es poco conocido por parte de los estudiosos del derecho peruano actual y del derecho
romano, lo cual debe motivar abundantes estudios del derecho, y en este orden de ideas es claro que es un
tema estudiado por parte de los tratadistas actuales que aspiren a dominar el derecho comparado.

En wikipedia http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_privado se precisa lo siguiente:

"El Derecho privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las relaciones entre
particulares. Tambin se rigen por el Derecho privado las relaciones entre particulares y el Estado cuando ste
acta como un particular, sin ejercer potestad pblica alguna (es, por ejemplo, el caso de
las sociedades o empresas con personalidad jurdica propia creadas segn las normas de Derecho mercantil
y en las que el Estado o sus organismos autnomos ostenten un poder decisorio).

El Derecho privado se suele contraponer al Derecho pblico, que es la parte del ordenamiento jurdico que
regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes pblicos entre s".

Adems se establece sobre los antecedentes en la misma web lo siguiente:

"Antecedentes histricos

La clasificacin entre Derecho pblico y privado se remonta a la antigua Roma, pero est hoy en da en
declive: muchas tcnicas y relaciones tpicas del Derecho Privado las encontramos en el mbito de las
relaciones con y entre los poderes pblicos, y a la inversa, aspectos que usualmente se han dado en el
campo del Derecho Pblico aparecen adornando relaciones de Derecho Privado. Por ello esta divisin ha sido
ampliamente criticada y en la actualidad no tiene tanta fuerza.
 Tambin contribuye a esta situacin la continua tendencia de la Administracin pblica de simplificar su
funcionamiento acudiendo al derecho privado, mediante la externalizacin de algunas de sus actividades en
sociedades sujetas al derecho privado.

En cualquier caso, an se sigue utilizando y los mximos exponentes de cada una de estas ramas son:

Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil.

Derecho pblico: Derecho penal, Derecho constitucional, Derecho administrativo, Derecho

tributario y Derecho procesal.

Sin embargo, uno de los casos tpicos en donde la diferencias entre Derecho pblico y Derecho privado no
son tan evidente es el Derecho laboral, en el que la relacin privada entre trabajador y empleador se halla
fuertemente intervenida por una normativa pblica. Lo mismo se ha sealado respecto del Derecho de familia,
donde la autonoma de la voluntad se ve reducida y existen importantes normas de orden pblico".

En cuanto al derecho pblico se seala http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_p%C3%BAblico lo que a

continuacin citamos:

"El Derecho pblico es la parte del ordenamiento jurdico que regula las relaciones entre las personas y
entidades privadas con los rganos que ostentan el poder pblico cuando estos ltimos actan en ejercicio de
sus legitimas potestades pblicas (jurisdiccionales, administrativas, segn la naturaleza del rgano que las
detenta) y segn el procedimiento legalmente establecido, y de los rganos de la Administracin pblica entre
s.

Tambin se ha definido al Derecho pblico como la parte del ordenamiento jurdico que regula las relaciones
de supraordenacin y de subordinacin entre el Estado y los particulares y las relaciones de supraordenacin,
de subordinacin y de coordinacin de los rganos y divisiones funcionales del Estado entre s".

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos70/derecho-publico-privado-social/derecho-publico-privado-

social.shtml#ixzz4bJGDYPUv

Adems en la misma web se seala lo siguiente:

"Caracterizacin y distincin
Tradicionalmente, el Derecho se ha dividido en las categoras de Derecho Pblico y de Derecho Privado. No
obstante esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene tanta fuerza, ante la aparicin
de parcelas del ordenamiento jurdico en las que las diferencias entre lo pblico y lo privado no son tan
evidentes. Aunque generalmente el Derecho pblico hace referencia a las normas que ordenan y regula a los
rganos pblicos (estatales) entre s, y entre los privados y pblicos.
Asimismo, habitualmente se suele definir el Derecho pblico por contraposicin al Derecho privado. Sin
embargo, se ha estimado que la clasificacin o distincin entre Derecho pblico y privado debe ser tomada
con prudencia, al considerrsele poco atractiva desde el punto de vista cientfico.
Como diferencias entre Derecho privado y Derecho pblico se suelen mencionar las siguientes:
Mientras que en el Derecho Pblico predominara la heteronoma y las normas de corte imperativo u
obligatorio, en el Derecho Privado se hara prevalecer la autocomposicin de los intereses en conflicto y las
normas de corte dispositivo (normas que actan en el caso de no haber acuerdo o disposicin contractual
previa entre las partes implicadas).
 Las partes en el Derecho Privado se suponen relacionadas en posiciones de igualdad, al menos
terica. La tpica relacin de Derecho Pblico, en cambio, estara marcada por una desigualdad derivada de la
posicin soberana o imperium con que aparece revestido el o los organismos pblicos (poderes pblicos) que
en ella interviene.
Se dice que las normas de Derecho privado tenderan a favorecer los intereses particulares de los
individuos, mientras que en las normas de Derecho Pblico estaran presididas por la consecucin de algn
inters pblico.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos70/derecho-publico-privado-social/derecho-publico-privado-

social2.shtml#ixzz4bJGSA1Fy