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PLAN DE FORMACIN
DE LA RAMA JUDICIAL
SALA ADMINISTRATIVA
Presidente
PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA
Vicepresidente
NSTOR RAL CORREA HEANO
Magistrados
RICARDO MONROY CHURCH
FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ
EDGAR SANABRIA MELO
JOS AUGUSTN SUAREZ ALBA
ESCUELA JUDICIAL
RODRIGO LARA BONILLA
ISBN
NOMBRE DEL AUTOR: AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA, 2014
Derechos exclusivos de publicacin y distribucin de la obra
Calle 11 No 9 A -24 piso 4
www.ramajudicial.gov.co
Con un tiraje de 2000 ejemplares
Asesora Pedaggica y Metodolgica: Carmen Luca Gordillo Guerrero
Diseo editorial:
Impresin:
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
2
NUEVO MODELO DE GESTIN DE LOS JUECES Y JUEZAS EN EL SISTEMA DE
ORALIDAD EN EL REA DE FAMILIA EN COLOMBIA
TABLA DE CONTENIDO
Presentacin 12
Sinopsis laboral y profesional del autor 13
Justificacin 14
Resumen del Mdulo 14
Problema 15
Hiptesis 16
Marco terico 16
Contenidos programticos 21
UNIDAD 1
EL CDIGO GENERAL DEL PROCESO COMO HERRAMIENTA DE LA
ACTIVIDAD PROCESAL
1. Contenidos del Cdigo 24
1.1. Partes procesales 25
1.1.1. Derechos 29
1.1.1.1. Derechos fundamentales 30
1.1.1.2. Derechos prestacionales 31
1.1.2. Tcnicas de la inmediacin y concentracin 40
1.1.3. Objeto del Cdigo 42
1.2. Estructura filosfica 44
1.2.1. Principios constitucionales 46
1.2.2. Principios procesales 48
1.2.2.1. Concentracin e inmediacin 49
1.2.2.2. Acceso a la administracin de justicia 53
1.2.2.3. Gratuidad 55
1.2.2.4. Legalidad 57
1.2.2.5. Igualdad de las partes 58
1.2.2.6. Gnero 59
1.3. Sistema procesal 61
1.3.1. Dispositivo e inquisitivo 62
3
1.3.2. Instancias 65
1.3.3. Debido proceso
1.3.4. Vacos de las normas procesales 66
1.4. Aplicacin temporal de las normas del Cdigo
1.5. Principios generales 68
1.6. Vigencia de la ley 70
UNIDAD 2
MODELO DE GESTIN POR AUDIENCIA PARA LA JURISDICCON DE
FAMILIA EN COLOMBIA
4
RUTAS DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES
UNIDAD 4
MODELOS DE GESTIN AL INTERIOR DE LOS DESPACHOS JUDICIALES
4.1. Actitud de cambio 150
4.2. Nuevos criterios en la gestin 150
4.2.1. Tipos de procesos 151
4.2.2. Horas y das 154
4.2.3. Organizacin de las audiencias 156
4.2.4. Grado de adversidad 157
4.2.5. Complejidad probatoria 157
4.3. Medicin de las actuaciones 157
4.4. Desafos pendientes de la gestin 158
Bibliografa 161
5
LISTADO DE TABLAS
LISTADO DE FLUJOGRAMAS
1. Flujograma de la actuacin judicial en el nuevo Cdigo General del Proceso (primera
etapa escrita)
6
CONVENCIONES
Og Objetivo general
Oe Objetivo especfico
Co Contenidos
Ap Actividades pedaggicas
Ae Autoevaluacin
J Jurisprudencia
B Bibliografa
CPG Cdigo General del Proceso
CP Constitucin Poltica
CC Cdigo Civil
CIA Cdigo de la Infancia y la Adolescencia
7
NUEVO MODELO DE GESTIN DE LOS JUECES Y JUEZAS EN EL
SISTEMA DE ORALIDAD EN EL REA DE FAMILIA EN COLOMBIA
PRESENTACIN
El presente Mdulo pretende suscitar la promocin del rol del Juez o Jueza de Familia y
su equipo de trabajo en el nuevo sistema de la oralidad y por audiencias1 en los trmites
de las relaciones familiares e infancia que conocen, es decir, cual es el papel en la
direccin del proceso, partiendo de la base que la oralidad se convierte en una
herramienta que permite a los jueces un dilogo democrtico entre las partes y sus
abogados, tendiente a un mejoramiento de la prestacin del servicio de la
administracin de justicia en Colombia, teniendo como base los principios de la
inmediacin, concentracin, eficacia, oportunidad, trasparencia y publicidad en el
desarrollo del proceso; por lo tanto, a travs de esta herramienta se busca el
fortalecimiento de la prctica diaria del administrador de justicia y su capacidad
gerencial por una parte y por la otra fortalecer el dilogo de los involucrados en el
proceso, en la solucin de los conflictos familiares que se presentan en una sociedad
multicultural y pluritnica2 como la colombiana.
Para llevar a cabo el desarrollo del presente mdulo, el coordinador, junto con su equipo
de trabajo, levant la informacin siguiendo los parmetros sealados por la Escuela
Judicial Rodrigo Lara Bonilla, en conjunto con la preparacin de una encuesta
elaborada previamente por el grupo de trabajo3 que acompaa la coordinacin del
mdulo, que se aplic en las ciudades de Bogot, Barranquilla (con las presencia de los
jueces de la Costa Caribe), Armenia (con la presencia de los jueces del Eje Cafetero) y
Medelln, en un dilogo directo con los magistrados, magistradas, jueces y juezas,
escuchando sus inquietudes, sugerencias y aciertos de este nuevo sistema. En
consecuencia, este contacto directo es fuente material para el desarrollo del presente
mdulo.
MARCELA DAZA, abogada e investigadora asistente, y Gladys lvarez Gaviria, persona de apoyo en la
correccin de estilo.
8
Medelln 15. Esta muestra es significativa en la elaboracin del taller de necesidades,
prerrequisito para dar inicio al presente mdulo de oralidad en la jurisdiccin de familia
desde el enfoque de las necesidades que tienen los jueces y juezas del pas en la
implementacin de esta herramienta, y su equipo de trabajo en la entrada en vigencia de
dicho sistema. Por estas razones, esta muestra sirve de derrotero del presente trabajo.
4LVAREZ GMEZ Marco Antonio (2013), Ensayos sobre el Cdigo General del Proceso, Volumen I, Coleccin
debates serie reflexiones normativas, Editorial Temis Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, P, 5.
9
Defensa de la Infancia, la Adolescencia y la Familia (2003-2008), exaltado en el 2010 con
la mxima distincin que otorga la Procuradura General de la Nacin con la medalla
Carlos Mauro Hoyos por los trabajos de infancia, y exaltado en el 2008 por UNICEF-
Colombia como fundador de la estrategia Hechos y derechos. Ex director del
Postgrado de Familia de la Facultad de Derecho, Ciencias Sociales y Polticas de la
Universidad Nacional de Colombia (2007-2010). Actualmente director del Departamento
de Derecho Privado de la Universidad Santo Toms y Profesor de la Facultad de
Derecho de la Universidad Libre y de los Andes.
JUSTIFICACIN
El mdulo est estructurado en dos partes: un captulo introductorio que explica cmo
se construy el modulo, su justificacin, el problema que plantea, la hiptesis y el marco
terico; la segunda parte est compuesta por cuatro unidades las cuales contienen la
parte sustancial del presente mdulo.
La unidad uno describe la parte filosfica del CGP y el sistema que adopta, como los
derechos que protege; por lo tanto en esta unidad se presenta el CGP como una
herramienta de la actividad procesal para los jueces; la unidad segunda muestra el
modelo de gestin que desarrolla el CGP el cual est encausado por la oralidad y por
audiencias, el rol del operador jurdico en est sistema y el esquema del trabajo
destacando la construccin de la teora del caso.
10
En la unidad tercera se presentan las diferentes rutas de las actuaciones judiciales que
desarrolla el CGP, en la cual se describen los procesos que contiene est; para terminar
con la unidad cuarta donde se plantean los modelos de gestin al interior de los
despachos judiciales sealando algunos indicadores de gestin; en consecuencia, el
mdulo esta estructurado en lo sustancial y tcnico para llevar acabo la implementacin
del sistema de oralidad en Colombia.
PROBLEMA
9 PREZ RAGONE, LVARO y PALOMO VLEZ, DIEGO (2009). Oralidad y prueba: comparacin y anlisis
crtico de las experiencias reformadoras del proceso civil en Alemania y Espaa. En: Revista del Derecho.
N XXXII. Chile: Pontifica Universidad Catlica de Valparaso. Primer semestre, pp. 363-406.
11
HIPTESIS
MARCO TERICO
Siguiendo las dos tendencias en que se mueve el derecho procesal contemporneo, entre
la corriente publicista y la garantista10, es necesario establecer en cual se matricula el
presente CGP, la primera tiende a una intervencin ms decidida del estado
otorgndole al juez los poderes necesarios para la direccin de proceso, la segunda
tiende a que el Estado intervenga menos y se le da ms protagonismo a las partes, en
esta disputa el actual CGP se inscribe en la corriente publicista, partiendo de la base que
el juez es el director del proceso. Por lo tanto el CGP se inscribe entonces en la corriente
publicista.
por expreso mandato de la Ley 1285 de 2009 que reform la Ley 270 de 1996
Estatutaria de la Administracin de Justicia, los textos procesales en todas las reas, lo
que incluye lo civil, lo comercial, lo agrario y lo de familia, deben estar inmersos dentro
de procedimientos mixtos en donde predomine la oralidad, como sistema ms
conveniente para el adelantamiento de los procesos judiciales, con miras a prohijar una
justicia no slo ms clere (sic) y eficaz sino ms cerca al ciudadano, bondades
10 MONTERO AROCA Juan coordinador y otros (2012), Proceso civil e ideologa un prefacio, una
sentencia, dos cartas, quince ensayos, mocin de valencia y declaracin de azul, Ediciones tirant lo
blanch y ediciones nueva jurdica, segunda edicin, Bogot, P, 33.
12
indiscutibles de los sistemas orales en virtud del predominio del principio de la
inmediacin11.
Entonces este Cdigo va estar edificado en el sobre el modelo por oralidad y por
audiencias, en donde se destaca el principio de inmediacin; siguiendo para el caso
Colombiano las tendencias que han predominado en las reformas procesales de pases
como Uruguay12, Chile13, Brasil14 y Espaa15, las cuales estn presididas por el modelo
procesal por oralidad. El ordenamiento procesal colombiano se va enmarca en estas
tendencias no solo en lo civil, sino en lo que respecta a todos sus procedimientos
internos por mandato axiolgico del legislador16; por lo tanto, el modelo procesal
colombiano va adoptar el procedimiento oral y por audiencias.
11 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011). Bogot: Imprenta Nacional, p. 93.
12 PALOMO VLEZ, DIEGO IVN (2009). El procedimiento civil ordinario por audiencias. La experiencia uruguaya
en la reforma procesal civil. Modelo terico y re levantamiento emprico. En: SANTIAGO PEREIRA. Ius et Praxis. Vol.
15. N 1. Tcala, Chile: Universidad de Tcala, pp. 437-442.
13 PALOMO VLEZ, DIEGO IVN (2009). Las marcas del proceso oral y escrito diseado en el proyecto del nuevo
CPC Chileno. En: Revista Chilena de Derecho. Vol. 36. N 3. Chile. pp. 621-661.
14 CRUZ ARENCHART, SERGIO (2008). La oralidad en la justicia. El caso brasileo. En: Revista Ius et Praxis. Vol.
y ss.
16 Colombia, Ley 1285 de 2009.
13
derecho sustancial sobre el procesal y la diversidad cultural y tnica. Este Cdigo regula
unos procesos que permiten tutelar en forma suficiente los derechos subjetivos de los
individuos, pero tiene en gran vala el impacto que las decisiones van a tener sobre la
comunidad. Regula la materia civil, comercial, de familia, agraria, ya sea ante jueces o
ante autoridades administrativas y es referente para los procesos laborales,
administrativos y de cualquier otra naturaleza. En esa medida es un Cdigo General del
Proceso19.
(i) Una etapa inicial de demanda y contestacin esencialmente escrita; (ii) Una etapa
oral intermedia de audiencia de conciliacin, saneamiento y control de legalidad,
interrogatorio de las partes, fijacin de hechos y decreto de pruebas; y (iii) Una etapa oral
final de prctica de pruebas, alegaciones y sentencia20.
Por otra parte, este nuevo estatuto procesal tiende a erradicar el formalismo contenido
en el actual Cdigo de Procedimiento Civil y para cual establece, entonces:
Este estatuto procesal flexibiliza y simplifica los procedimientos y acaba con numerosos
obstculos que impiden el acceso a la justicia y la materializacin de los derechos de los
ciudadanos. As por ejemplo, se prev la presentacin de la demanda en formatos, con
menos requisitos formales y se consagra una amplia presuncin de autenticidad de
documentos, pruebas y memoriales, ritualismos que solo trmites innecesarios han
generado y muchas veces, injusticias al momento de adoptarse las decisiones finales de
los proceso (sentencias)21.
Esto refuerza el enfoque el constitucional, que consiste en que el derecho procesal esta
para garantizar la tutela de los derechos del ciudadano; reitera el principio de reconocer
19 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011). Bogot: Imprenta Nacional, p. 93.
20 Ibdem.
21 Ibdem.
14
la prevalencia del derecho sustancial sobre el procesal, de donde se concluye que, el
operador jurdico deber tener en cuenta esta bitcora.
Por ltimo, siguiendo la corriente publicista es importante resaltar que el CGP tiene
como base fomentar el principio de la paz con justicia social:
Este Cdigo fomentar la paz y la justicia social, porque slo con procesos judiciales
accesibles y eficaces y con decisiones oportunas se fomenta la paz social y la justicia. El
acceso a la justicia no puede ser considerado simplemente como un ingreso, que sera un
criterio parasitario y burocrtico, sino entendido como la accin de llegar a gozar de una
justicia que tenga calidad y se concrete en una sentencia justa y pronta. Es justa, cuando
se le da la razn a quien la tiene desde el punto de vista del derecho y es pronta cuando la
decisin se adopta en un trmino razonable para que pueda ser efectiva.
22 Ibdem.
23 Ibdem.
15
En conclusin en el derecho procesal contemporneo se destacan varias teoras a tener
en cuenta la garantista y la publicista; y por otra parte se van a dar dos modelos el
adversarial y el inquisitivo24, en los cuales necesariamente hay que encausar el actual
CGP. En consecuencia, entendiendo estos sistemas se sabr cmo aplicar el CGP.
TAFUR Michele (2005), Evidencia en el litigio civil: tradiciones culturales y tendencias tericas, Seal editorial,
24
Medelln-Colombia, P, 11 y ss.
16
17
OBJETIVOS
Objetivo general
Objetivos especficos
18
EL CDIGO GENERAL DEL PROCESO
Unidad 1
COMO HERRAMIENTA DE LA
ACTIVIDAD PROCESAL
Objetivo general
Objetivos especficos
19
Contrastar el sistema procesal que adopta y el rol del juez
o jueza en la direccin del proceso.
Cuando se plantea los contenidos del Cdigo, se hace referencia a las instituciones
jurdicas que lo soportan en su construccin esto es, lo que el cuerpo jurdico procesal va
a regular:
Por lo tanto, cuando se hace referencia a los contenidos, ellos hacen referencia a la
columna vertebral del cuerpo jurdico25 procesal. Para dar inicio a esta unidad es
importante presentar el siguiente caso para que a partir de l se pueda explicar, desde lo
prctico, los contenidos tericos que se quieren exponer en la presente unidad, y se da
inicio con el siguiente problema que es un fragmento de la novela Can26 del premio
nobel de literatura, el portugus JOS SARAMAGO.
25 HERNNDEZ MARN, RAFAEL (2002). Introduccin a la teora de la norma jurdica. 2 ed. Madrid: Marcial
Pons.
26 SARAMAGO, JOS (2009). Can. Trad. de Pilar del Rio. Bogot: Edit. Alfaguara.
20
NOAH est casado con LILITH, viven en la ciudad de NOD, ciudad donde lleg el errante CAN
despus de haber causado la muerte a su hermano ABEL con sus propias manos, a golpes, con
una quijada de burro que haba escondido antes en un matorral, o sea, con alevosa premeditacin,
y haber huido del jardn del Edn a trabajar en el Palacio donde habitaba LILITH. All se
conocieron y enamoraron; inician unas relaciones sexuales extramatrimoniales, dicha situacin la
conoca NOAH por uno de los empleado de su confianza que le haba contado. De tales relaciones
sexuales extramatrimoniales LILITH queda embarazada de CAN, quien la abandona por ms de
diez (10) aos. Sin embargo NOAH que es un marido consentidor como los que ms lo
han sido, NOAH, en todo el tiempo de vida en comn, como suele decirse, fue incapaz de
hacerle un hijo a la mujer, y era justamente la conciencia de ese continuo desaire, y tal
vez tambin la esperanza de que LILITH acabase quedndose embarazada de un amante
ocasional y le diese finalmente un hijo al que poder llamar heredero, lo que le hizo
adoptar, casi sin darse cuenta, esa actitud de condescendencia conyugal que, con el
tiempo, acabara convirtindose en una cmoda manera de vivir ()27. NOAH, diez (10)
aos despus de haber nacido ENOC a quien reconociera voluntariamente, quiere desconocer su
paternidad con fundamento que padece una impotencia (generan di, que consiste en la falta de
capacidad para poder engendrar); y parte de la base que LILITH le ha dicho la verdad a CAN
quien ha regresado a la ciudad despus de diez aos de estar perdido. El caso lo conocen ustedes
por demanda de impugnacin interpuesta por NOAH.
Cmo se resolvera esta situacin familiar a la luz del nuevo ordenamiento procesal
colombiano?
Para explicar los contenidos temticos del cuerpo jurdico del Cdigo General del
Proceso, se parte de los sujetos procesales, para luego desarrollar los derechos, para
continuar por el camino de la ritualidad que adopt para resolver las controversias
llevadas a la administracin de justicia y darle paso a la inmediacin y concentracin; y
concluir con las metas propuestas por el estatuto procesal. Sern estas las cinco
columnas que dimensionan los contenidos del actual CGP.
En la medida que se describen los contenidos del nuevo CGP, se van esbozando los
interrogantes en relacin al caso relatado, lo que permite metodolgicamente llevar el
hilo conductor de la situacin fctica sealada; por lo tanto, esto permitir una primera
prueba y es que tanto percepcin tiene el juez o jueza en el dominio de los principios de
inmediacin y concentracin. En consecuencia el caso permitir desarrollar la presente
unidad.
21
Por lo general se tiende a confundir sujetos de derechos, sujetos procesales y partes de
un proceso; cuando de derecho procesal se trata son diferentes. De ah que se haga
necesario diferenciar cada uno de estos sujetos.
Son sujetos de derechos las personas naturales y jurdicas a las que el legislador ha
concedido la capacidad de goce para adquirir derechos y disponer de estos; a contrario
sensu, son sujetos procesales las personas entre las cuales se teje la relacin jurdica
procesal como, por ejemplo: las partes, el juez, el Ministerio Pblico, defensor se familia,
entre otros, mientras que son partes procesales, las personas que debaten entre ellas el
derecho o los derechos tutelados; de donde se concluye que, en este ltimo binomio el
sujeto procesal es el gnero y las partes son la especie.
El estatuto procesal hace referencia desde un concepto restringido a las partes y desde
un concepto amplio a los sujetos procesales, en este caso cuando seala que tienen
capacidad para comparecer ante un proceso. De donde se concluye que, desde el punto
de vista del derecho procesal partes y sujeto procesales son dos instituciones diferentes.
De lo anterior se concluye que para el CGP son partes procesales, todas aquellas
personas que pueden adquirir y disponer de derechos subjetivos, y por supuesto se les
has vulnerado tales derechos; ellas entonces si esto ha pasado podrn acudir ante la
administracin de justicia personalmente o por intermedio de sus representantes
tendiente a que se les restablezcan sus derechos; de ah que, para el CGP son partes
procesales todo sujeto de derecho civil o comercial que el Estado ha otorgado capacidad
para adquirir o disponer de derechos fundamentales o prestacionales y estos han sido
vulnerados.
22
Por lo tanto es parte procesal, la persona que la ley procesal habilita por tener aptitud
para llevar actos procesales, sea por s misma o por representacin, aptitud procesal en
la que se funde la capacidad de goce y ejercicio, condicionada esta ltima a la capacidad
material y formal; la primera hace referencia a la mental, y la segunda se centra en las
personas naturales y consiste en que han llegado a la mayora de edad. En lo que tiene
que ver con las personas jurdicas y los patrimonios autnomos, estn sujetas a que sean
siempre representadas.
23
proponga que el proceso oral y por audiencias30 agilice los procedimientos en tiempo
real para las partes31.
Uno de los presupuestos esenciales de todo Estado social de derecho es que debe contar
con una administracin de justicia eficaz y oportuna, que el ciudadano o ciudadana
sientan que se protegen y se hacen efectivos sus derechos, libertades y garantas. Lo cual
implica, que el ciudadano tenga plena confianza en el servicio que presta la
administracin de justicia.
Por otra parte se debe definir igualmente las obligaciones y los deberes que le asisten a
la administracin y a cada una de las partes32. De ah que, en un Estado social de
derecho los ciudadanos deben contar con una administracin de justicia dnde dirimir
sus conflictos con prontitud.
Si las partes cuenta con tal confianza procesal, concurren al poder judicial a exponer y
controvertir con plenas garantas las tesis que suscitaron el litigio judicial, con aras a
lograr la razn, de donde se puede sealar que el propsito esencial de las partes en
todo proceso judicial; es que este proceso le pueda garantizar sus derechos y pueda
lograr la razn; en consecuencia, las actuaciones judiciales deben estar en capacidad de
garantizar al ciudadano las posibilidades de que a estas, puedan direccionar el
reconocimiento de sus derechos fundamentales o prestacionales debatidos en el litigio.
Por lo anterior surge un segundo interrogante: Puede, s o no, Can ser parte en el
proceso iniciado por Noah segn lo contemplado en el estatuto procesal?
24
Concebido o el que est por nacer
Terceros en coadyuvancia y de oficio
Fuente: El CGP.
A continuacin se indagar que derechos de las partes, pueden ser objeto de un litigio, y
que el CGP regula, partiendo de la base que a un ciudadano o ciudadana le asistan el
derecho fundamental o prestacional. Por lo tanto entre estos dos derechos se identificara
cul de los dos est consagrado en el actual Cdigo General.
1.1.1. DERECHOS
La Constitucin Poltica de Colombia establece que es un fin esencial del Estado (art. 2)
servir a la comunidad y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
establecidos en ella, as como tambin la convivencia pacfica y un orden social justo,
siendo deber de las autoridades el cumplimiento de dichos fines; por estas razones,
nace para el Estado una obligacin de hacer, que consiste en garantizar un sistema de
administracin de justicia eficiente.
A partir de lo afirmado, se debe entender que existe un catlogo de deberes que debe
cumplir el Estado entre ellos el acceso que debe tener el ciudadano a la administracin
de justicia y dentro de un esquema procesal, dndole entonces este acceso a la
administracin la categora de derecho fundamental de toda persona a un debido
proceso, el cual le sirve de gua al Estado, para garantizar los derechos fundamentales36,
derechos desarrollados en los cuerpos jurdicos sustanciales.
33 VALENCIA ZEA, ARTURO y ORTIZ MONSALVE, LVARO (2006). Derecho Civil. T. I. Parte General y Personas.
16 ed. Bogot: Edit. Temis, pp. 266 y ss.
34 ROSS, ALF (1997). Sobre el derecho y la justicia. 2 ed. Buenos Aires: Edit. Universidad de Buenos Aires, pp.
216 y ss.
35 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011). Bogot: Imprenta Nacional.
25
1.1.1.1. Derechos fundamentales
Si bien es cierto el CGP no hace una relacin exhaustiva de los llamados derechos
subjetivos y no est en capacidad de hacerlo; partiendo de la base, que stos estn
garantizados en las normas sustanciales, lo que si presenta el CGP es el diseo de los
lineamientos para que el ciudadano acceda a la administracin de justicia y se le tutele
sus derechos subjetivos, sealando las autoridades competentes, la forma de presentar
las peticiones, los anexos que deben contener y cules son las etapas procesales a seguir,
con lo cual el Estado organiza la estructura jurisdiccional37 para administrar justicia. Por
lo tanto, se establece una herramienta procedimental que oriente la forma en que el
ciudadano de acudir a la administracin de justicia hacer efectiva sus pretensiones.
La pretensin de tutela del derecho del ciudadano debe encausarse en los parmetros
del debido proceso (art. 29 de la norma superior), entendiendo que debe seguirse el
procedimiento establecido en la ley procesal, garantizando su estabilidad y permanencia
hasta tanto el proceso que se inici en virtud de dicha ley termine. En consecuencia, el
CGP consagra para el ciudadano el derecho fundamental de acceder a la administracin
de justicia garantizado por el Estado.
A esta altura del desarrollo del presente texto nace el siguiente interrogante desde el
mbito procesal: Cul ser el derecho subjetivo que tendr Enoc en el litigio
adelantado por Noah?
Por otra parte, el CGP establece el derecho al ciudadano de conocer su juez natural que
debe tramitar su proceso cuando aquel accede a la administracin de justicia, servidor
pblico que har el recaudo probatorio, teniendo en cuenta el tramite autorizado y el
cual garantizara su derecho de contradiccin y tomara la decisin en sentencia judicial.
De ah que, la exigencia del juez natural hace del proceso por oralidad y por audiencias
intuito personae; partiendo de la base que ser el juez o jueza que conoce de la audiencia
de instruccin y juzgamiento el que tendr que decidir el litigio.
26
Lo anterior da lugar al siguiente interrogante: En una situacin hipottica se violara s
o no el derecho al debido proceso de Noah o Enoc si en la etapa de la audiencia de
juzgamiento, una vez practicado el recaudo probatorio, se present la calamidad de que
a uno de los apoderados le da un infarto, situacin que obliga al juez a suspender la
audiencia y por circunstancias ajenas al poder judicial se reanuda la audiencia con otro
juez o jueza diferente al que conoci el proceso?
En el desarrollo del debido proceso debe observarse que los derechos objeto de tutela
jurisdiccional estn dentro de los parmetros de la proteccin, siguiendo los siguientes
postulados:
Se sabe de antemano que entre los derechos civiles y polticos; y los derechos
econmicos, sociales y culturales existen algunas diferencias de grado, que muchas
veces se ven reflejadas en algunas obligaciones del Estado, en especial cuando se tratan
de las obligaciones de hacer y se describen rasgos caractersticos de un derecho; sobre
todo cuando se presenta reclamo por parte de un sujeto de derecho, lo cual prueba que
la diferencia es de matiz; lo cual nos permite inferir que, sus diferencias estn entonces
27
cuando nace la obligacin para una persona y en el sujeto a quien hay que reclamar el
derecho, que en la mayora de los asuntos se trata del Estado.
Tenemos entonces que cuanto se trata de los derechos civiles, las partes tienen el
procedimiento reglado para tal pretensin; mientras que cuando se refieren a los
derechos prestacionales, no hay un proceso reglado en el nuevo CGP. De donde se
concluye que, el CGP no establece un procedimiento para los derechos prestacionales.
Lo que muestra que en lo referente a los derechos prestacionales su tutela, est ausente
de la estructura del Cdigo General del Proceso, en tal sentido no hay un desarrollo
procesal para su trmite, como s existe para los derechos subjetivos. Lo cual significa
que, el CGP tiene establecido la ritualidad procesal para los derechos subjetivos, no as
para los derechos prestacionales.
() el poder judicial, por sus caractersticas institucionales y por el lugar que ocupa en
la distribucin de funciones dentro del Estado, no est llamado a ser el principal
protagonista a la hora de hacer efectivos de los derechos econmicos, sociales y
culturales, tarea que corresponde primeramente a los denominados poderes polticos. Sin
embargo, si resulta provocado adecuadamente, puede ser un poderoso
instrumento de formacin y al mismo tiempo de desarticulacin de algunas
polticas en el rea social, con impacto directo en la vigencia de aquellos
derechos38 (subrayado fuera del texto).
38 ABRAMOVICH, VCTOR y COURTIS, CHRISTIAN (2004). Los derechos sociales como derechos exigibles. 2 ed.
Madrid: Editorial Trotta, p. 118.
39 ABRAMOVICH y COURTIS (2004). Ob. cit., p. 46.
28
A raz de lo sealado nace el presente interrogante Podr s o no un juez o jueza, si se
presenta la siguiente hiptesis en la cual se palpa la violacin de un derecho
prestacional de Lilith, Noah, Enoc o Can, tutelar tal derecho, verbigracia, el derecho a
la educacin de Enoc?
Ejemplo de esto encontramos como los jueces han logrado que el Estado suministre
medicamentos a los enfermos41, derecho a la vivienda digna42, proveer agua potable a la
comunidad43, extender la cobertura de un beneficio educativo44 o asistencial a un grupo
excluido45, obligar al Estado a conceder la pensin a una persona como mnimo vital 46, a
modificar la estructura del transporte para que puedan beneficiarse los discapacitados,
entre otros derechos relevantes.
40 Ibdem.
41 Colombia, Corte Constitucional (1998), Sentencia T-304, Bogot.
42 Colombia, Corte Constitucional (1995), Sentencia T-251, Bogot.
47 VARGAS HERNNDEZ, CLARA INS (2003). La garanta de la dimensin objetiva de los derechos fundamentales y
la labor del juez constitucional colombiano en sede de accin de tutela: El llamado Estado de cosas
inconstitucional. En: Revista del Centro de Estudios Constitucionales. Ao 1. N 1. Santiago de Chile:
Universidad de Talca, pp. 203 a 228.
29
De todas maneras se puede afirmar que todo derecho vulnerado, sea un derecho
subjetivo o prestacional, cuando el ciudadano acuda ante el juez o jueza, exhorta una
obligacin positiva o negativa para el Estado, de lo cual nacen cuatro niveles de
obligaciones48 que son:
48 ABRAMOVICH, VCTOR y COURTIS, CHRISTIAN (2009). La exigibilidad de los derechos. En: La proteccin
judicial de los derechos sociales. Serie Justicia y Derechos Humanos, Neo constitucionalismo y Sociedad,
COURTIS CHRISTIAN y SANTAMARA RAMIRO (eds.). Quito, Ecuador: Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, pp. 6 y ss.
49 Ibdem.
30
lo ms preocupante son los resultados en relacin con el () de celeridad? que
tiene que ver con el tiempo que se demora una persona en el pas para resolver
judicialmente la disputa tipo o modelo del Doing Business, calculado desde la
presentacin de la demanda en el juzgado hasta el momento del pago efectivo al
acreedor. En efecto, segn el mismo estudio Doing Business 2011, Colombia ocupa
en el contexto mundial el puesto 178 entre 183 pases, siendo entonces la justicia
colombiana, la sexta ms lenta del mundo y la tercera ms lenta en Amrica y el
Caribe. Dicha posicin fue confirmada en el estudio Doing Business 2012, segn el
cual Colombia se encuentra en el puesto 177 entre 183 pases (sptima justicia ms
lenta del mundo y la tercera ms lenta en Amrica y el Caribe) 51.
...de acuerdo con los datos publicados por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura, son los siguientes:
TABLA N 1
Inventario de procesos por jurisdiccin en Colombia
Ao 2009
Inventario inicial Inventario final
Jurisdiccin a 1 de enero de 2009 a 31 de diciembre de 2009
N de Procesos N de Procesos
Administrativa 243.444 243.699
Constitucional 266 386
Disciplinaria 28.160 30.953
Ordinaria 2.788.175 2.641.710
Total 3.060.045 2.916.748
Fuente: Consejo Superior de la Judicatura.
TABLA N 2
51 Ibdem.
31
Inventario de procesos por jurisdiccin en Colombia
Ao 2010
Inventario Inicial Inventario Final
Jurisdiccin a 1 de enero de 2010 a 31 de diciembre de 2010
N de Procesos N de Procesos
Administrativa 228.218 229.333
Constitucional 289 341
Disciplinaria 32.135 36.346
Ordinaria 2.625.237 2.626.242
Total 2.885.879 2.892.262
Fuente: Consejo Superior de la Judicatura.
TABLA N 3
Inventario de procesos por jurisdiccin en Colombia
Ao 2011
Inventario Inicial Inventario Final
Jurisdiccin a 1 de enero de 2011 a 30 de septiembre de 2011
N de Procesos N de Procesos
Segn la lectura que se hacen de los anteriores datos son: primero, que las jurisdicciones
administrativa, constitucional, disciplinaria y ordinaria cuenta con un inventario a
septiembre 30 de 2011 de (2.339.611.00) procesos pendientes de decisin; segundo, que la
jurisdiccin ordinaria es la que ms procesos pendientes tiene para la toma de
decisiones, con un inventario de (2.118.236) procesos; lo que muestra que en Colombia
no existe una cultura de solucin de conflicto extrajudicial, originando una demanda
32
mayor en el poder judicial, lo cual genera congestin y demora en la tramitacin de los
litigios.
Situacin que tienen en cuenta los ponentes del proyecto del Cdigo General del
Proceso, para justificar entonces su trmite:
() claro que la provisin de una justicia gil, cuyo acceso sea garantizado para todos,
y que sea efectiva en la solucin de la controversia mediante un proceso judicial de
duracin razonable es un clamor ciudadano legtimo. No se trata solamente de
garantizar el acceso a la justicia sino el derecho a que, como resultado de este, se obtenga
una decisin judicial en un trmino prudencial y a travs de un proceso de duracin
razonable, como bien lo establece el artculo 2 de este proyecto de ley de Cdigo General
del Proceso.
Tanto para el ciudadano como para la plena realizacin del Estado Social de Derecho, es
de gran importancia la existencia de un conjunto de reglas que no solo regulen la forma
como deben conducirse los procedimientos judiciales, sino que tambin establezcan
procedimientos que hagan efectiva la solucin de controversias bajo una ptica
garantista de derechos y en un tiempo de duracin razonable52.
52 Ibdem.
53 Ibdem.
54 Ibdem.
33
d) Que se tendiera a unificar los procedimientos en los asuntos declarativos y
ejecutivos para lograr hacer ms sencillos los trmites judiciales.
e) Modernizar el procedimiento teniendo en cuenta los adelantos tecnolgicos para
la ejecucin de la actividad judicial.
f) Aprovechar los desarrollos jurisprudenciales en procesal que han adoptado la
Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, e
incorporarlos a la nueva normatividad procesal.
g) Integrar la legislacin que en materia de procedimiento se encuentra dispersa,
que ha sucedido a la expedicin del Cdigo de Procedimiento Civil desde 1970.
Lo que muestra que la actual reforma est fundamentada en siete retos que la justifican,
por lo tanto, ser estos retos lo que espera los ciudadanos de la prestacin del servicio
de la administracin de justicia.
Lo anterior bajo el ropaje del principio de paz con justicia social, en el cual se quiere
alcanzar un juicio civil ms humano y acorde con los postulados que gobiernan las
legislaciones procesales modernas, inspirado en un procedimiento mixto55, el cual inicia
con una etapa escrita; pero en su desarrollo las actuaciones debe predominar la oralidad
como sistema ms conveniente para el adelantamiento de los procesos judiciales, con
miras a prohijar una justicia ms pronta y eficaz, en la cual prevalece la inmediacin y la
concentracin en el proceso por audiencias; lo que permite inferir que, con la oralidad
los ciudadanos o ciudadanas van a ver reflejada la pronta solucin de sus peticiones
ante la jurisdiccin ordinaria y de familia.
Por otra parte, est inspirado en el mandato axiolgico plasmado en la Ley 1285 de 2009,
que reform la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia 270 de 1996, en la cual el
principio la oralidad se proyecta como una norma cuyo alcance puntual debe ser
definido por el Legislador de acuerdo con las caractersticas y necesidades de cada
procedimiento en particular56.
De ah que tal principio haya inspirado al legislador a expedir el actual Cdigo General
del Proceso, en donde predomina la oralidad, lo que obedece a que todo ciudadano o
ciudadana tiene como derecho fundamental tener un proceso gil y sin retrasos
indebidos57, lo cual se plasma en
55 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011), Bogot: Imprenta Nacional, p. 93.
56 Colombia, Corte Constitucional (2008), Sentencia C-713, Bogot.
57 Ibdem.
34
() los postulados de una justicia pronta, cumplida y eficaz en la solucin de fondo de
todos los asuntos que se someten a su conocimiento, armonizan con la Constitucin en
cuanto se orientan a hacer efectivo el derecho de acceso a la administracin de justicia, al
punto que dispone que los trminos procesales sern perentorios y de estricto
cumplimiento por parte de los funcionarios judiciales58.
Esta circunstancia hace constitucionalmente legtimo que los servidores pblicos que
tienen a su cargo el ejercicio de administrar justicia asuman el compromiso de resolver
los asuntos de naturaleza conflictiva en forma pronta, cumplida y eficaz, razn por la
que el juez o jueza necesita de unas herramientas procesales que le permitan cumplir
con dicha labor, qu mejor que estableciendo un procedimiento donde impere la
oralidad.
En conclusin el CGP establece un modelo procesal mixto donde se inicia con una etapa
escrita, pero en las actuaciones posteriores predomina la oralidad y por audiencias. Lo
que significa que no es un procedimiento ciento por ciento oral, se encuentra
58 Ibdem.
59 Ibdem.
35
estructurado entre una parte escrita y otra oral, esta ltima como predominante en la
estructura procesal.
Parte el Cdigo General del Proceso que el juez deber practicar personalmente todas las
pruebas y las dems actuaciones judiciales que le correspondan60, es decir que es el juez o
jueza los responsables directos de la direccin del proceso una vez se inicien las etapas
procesales, lo cual significa que el modelo implementado es el de la racionalidad del
trabajo del juez o jueza para satisfacer la necesidad de estructurar el trabajo
jurisdiccional, de tal modo que cada proceso asumido por el juez o jueza, en lo referente
a las etapas procesales, sean asumidas por ellos cambiando as la imagen de un juez
lejano y distante de las partes, aparentemente situado al final de los dilatados trmites
procesales, tras los cuales en muchas ocasiones resulta difcil que se perciba el real
inters y esfuerzo de los jueces, lo que el Cdigo General del Proceso denomina reglas
de la inmediacin y concentracin, materializadas por un proceso oral y por audiencias,
que consiste en:
PALOMO VLEZ, DIEGO (2005). Proceso civil oral: qu modelo de juez requiere?. En: Revista de Derecho.
61
36
comunidad jurdica, tendiendo a la inmediacin especialmente en la conduccin de las
diligencias y prctica de pruebas62. Por lo tanto, se tiene como fin robustecer el rol del
juez o jueza como directores del proceso.
Esto no significa que las partes se transformen en sujetos pasivos en las etapas
procesales; es conocido que en los procesos civiles se persigue la tutela de derechos e
intereses legtimos de determinados sujetos de derechos, por lo que le asiste a ellos la
iniciativa procesal, la configuracin y determinacin del objeto del juicio procesal o
impulso de la teora del caso63, en donde las cargas atribuidas a ellos, y su lgica
diligencia para obtener la tutela solicitada debe configurar, razonablemente, el trabajo
de los jueces o juezas. Como lo seala PALOMO VLEZ: no aparece razonable ni conveniente
que al rgano jurisdiccional le corresponda o incumba sustituir la labor de las partes a travs de
la investigacin y comprobacin oficiosa de la veracidad de los hechos64.
En este orden de ideas el CGP Consagr un juez o jueza activista judicial? Se parte de
la base de que la reforma que le da tales poderes al juez o jueza hay que mirarlo
moderadamente, en el sentido de distinguir ese poder en dos aspectos: uno formal, que
va orientado con respecto al control del proceso en la prctica y conduccin del recaudo
probatorio, con respecto a este recaudo hay que aclarar que el Cdigo no ha aumentado
de manera considerable los poderes del Juez o Jueza para acordar pruebas de oficio que
puedan servir para determinar el contenido del fallo sino para equilibrar la igualdad de
las partes segn la filosofa del CGP . La otra sustancial, que consiste en que se
cumplan las reglas elementales del debido proceso. En consecuencia, se parte de la base
entonces que el Cdigo no introduce un aumento considerable de los poderes y deberes
del juez en materia de iniciativa probatoria65 y procesal.
Tiene razn PALOMO VLEZ al sealar que este entusiasmo en que ha cado la doctrina
con la adopcin el modelo de oralidad, regido por las reglas de la inmediacin y
concentracin hay que bajarle a la adrenalina procesalista, en el sentido:
62 Colombia, Gaceta del Congreso N 114 (2012). Bogot: Imprenta Nacional, marzo 28.
63 GONZLEZ OBREGN Diana Cristina (2011), Manual prctico del Juicio Oral, audiencias preliminares
juicio oral tcnicas de litigacin caso prctico, Editorial ubijus, segunda edicin, Mxico, p. 228.
64 PALOMO VLEZ. Ob. cit., pp. 171-197.
65 Ibdem.
37
Los principios dispositivo y de aportacin de parte deben continuar rigiendo en el
proceso civil, sin contradicciones. Y, sobre todo, con un prudente y prctico criterio,
apoyados en la sabia experiencia, se debe saber estructurar el proceso civil de modo tal
que las facultades procesales de direccin que se contemplen para el juez sean
efectivamente utilizadas por ste. La experiencia acumulada en la implementacin de
regmenes procesales civiles orales ha demostrado que su principal fuente de problemas
y por tanto de objeciones viene dado por su efectivo nivel de practicabilidad, disminuido
de manera importante en aquellos casos en donde concepciones doctrinarias
bienintencionadas, pero alejadas de la realidad, se han logrado imponer66.
El nuevo Cdigo General del Proceso (Ley 1546 de 2012) se ha convertido en una n
propuesta, destinada agilizar el servicio de justicia y garantizar, entre otros, el derecho
de acceso a la administracin de justicia67 por parte de los de los ciudadanos y
ciudadanas colombianas, cumpliendo con los principios de celeridad,68 eficiencia69 y
66 Ibdem.
67 La Constitucin Poltica de Colombia, en el artculo 229, regula el derecho de acceso a la justicia de
todos los colombianos. As mismo la Ley 270 de 1996, establece en su artculo 2: El Estado garantiza el
acceso de todos los asociados a la administracin de justicia. Ser de su cargo el amparo de pobreza y el servicio de
defensora pblica. En cada municipio habr como mnimo un defensor pblico.
68 La Ley 270 de 1996 establece en su artculo 4, modificado por el artculo 1 de la Ley 1285 de 2009: La
administracin de justicia debe ser pronta, cumplida y eficaz en la solucin de fondo de los asuntos que se sometan a
su conocimiento. Los trminos procesales sern perentorios y de estricto cumplimiento por parte de los funcionarios
judiciales. Su violacin injustificada constituye causal de mala conducta, sin perjuicio de las sanciones penales a que
haya lugar. Lo mismo se aplicar respecto de los titulares de la funcin disciplinaria ().
38
respeto de los derechos70; de donde se sigue que, la meta a lograr es tener una
administracin de justicia que sea oportuna y eficaz al momento de resolver los litigios
puesto a su conocimiento.
La administracin de justicia, siendo una de las principales funciones a cargo del Estado
(Const. Pol., art. 228) busca el cumplimiento de sus fines esenciales, en especial el
respeto por los derechos consagrados en la Constitucin Poltica y en los dems
estatutos normativos, concepto tomado de forma amplia, que se concibe como un
conjunto de instituciones, procedimientos y actores a los que corresponde, dada una situacin de
conflicto, regular los comportamientos legtimos que han de tener tanto los sujetos implicados
como su entorno inmediato71.
Por lo tanto, el Cdigo General del Proceso regular lo concerniente a tutelar los
derechos subjetivos contenidos en los cuerpos jurdicos civil, comercial, de familia y
agrario. En consecuencia, el objeto del CGP son los asuntos civiles, comerciales, de
familia, infancia y agrarios.
Por otra parte, tambin se aplicar a todos los asuntos de cualquier jurisdiccin en
cuanto no estn regulados expresamente en dichos cuerpos jurdicos, los cuales se
regirn por los contenidos en el CGP, como por ejemplo lo concerniente a la prctica de
las pruebas sealadas en el trmite de restitucin de derechos consagrados en el Cdigo
de la Infancia y la Adolescencia. Siguiendo la regla de la remisin.
No hay que olvidar que las disposiciones procesales civiles se aplican obligatoriamente a
todos los asuntos que no estn regulados expresamente por otra disposicin, conforme a
la Clusula General o residual de Competencia (art. 15):
69 La Ley 270 de 1996 establece en su artculo 7: La administracin de justicia debe ser eficiente. Los
funcionarios y empleados judiciales deben ser diligentes en la sustanciacin de los asuntos a su cargo, sin perjuicio de
la calidad de los fallos que deban proferir conforme a la competencia que les fije la ley.
70 La Ley 270 de 1996 establece en su artculo 9: Es deber de los funcionarios judiciales respetar, garantizar y
Regin, P. 335.
39
Corresponde a la jurisdiccin ordinaria, el conocimiento de todo asunto que no est
atribuido expresamente por la ley a otra jurisdiccin.
Corresponde a los jueces civiles del circuito todo asunto que no est atribuido
expresamente por la ley a otro juez civil.
El CGP no hace referencia en forma expresa a los principios, sino que se refiere a ellos en
forma tcita, siendo as se hace necesario construirlos a partir de la parte preliminar del
CGP, que tiene como fin el deber ser de este estatuto procesal. De ah que, a partir de los
contenidos de este ttulo sea posible construir implcitamente los principios procesales.
Seala ROBERT ALEXY que hay que distinguir entre reglas y principios, entendiendo por
reglas las normas que cuando se cumple el tipo de hecho, ordenan una consecuencia
jurdica definitivamente o autorizan definitivamente hacer algo. Por lo tanto, pueden ser
llamadas mandatos definitivos. Su forma de aplicacin caracterstica es la subsuncin73.
Por el contrario, los principios son mandatos de optimizacin74. Son normas que ordenan
que algo se realice en la mayor medida posible segn las posibilidades fcticas y
jurdicas, lo que significa que pueden ser realizadas en diferentes grados, por lo tanto los
principios se desenvuelven en el mundo del deber ser.
40
La principal diferencia entre ambos tipos de normas radica en la especificidad de sus
rdenes o preceptos, pues mientras los principios son tpicas normas de organizacin,
mediante los cuales se unifica o estructura cada una de las instituciones jurdicas que
dan fundamento o valor al derecho, a travs de la condensacin de valores ticos y de
justicia; las reglas constituyen normas de conducta que consagran imperativos
categricos o hipotticos que deben ser exactamente cumplidos en cuanto a lo que ellas
exigen, sin importar el mbito fctico o jurdico en el que se producen. As las cosas,
mientras las reglas se limitan a exigir un comportamiento concreto y determinado, los
principios trascienden a la mera descripcin de una conducta prevista en un precepto
jurdico, para darle valor y sentido a muchos de ellos, a travs de la unificacin de los
75
distintos pilares que soportan una institucin jurdica .
Por lo anterior el autor citado prescribe que los principios son una exigencia de la
justicia, la equidad o alguna otra dimensin de moralidad77. Lo que no sucede con las
reglas que se subsumen en una hiptesis que dada es necesario aplicar la norma dada.
El Cdigo General por mandato axiolgico seala que los jueces deben tener en cuenta
los principios constitucionales y generales del derecho procesal, aunque no los enumera
si remite a los que han sido construidos por la jurisprudencia78 y la doctrina.
Por lo anterior el tratadista italiano RICCARDO GUASTINI seala dos tipos de principios:
uno que denomina expresos y otro implcitos. Los primeros son aquellos que estn
explcitamente formulados en una expresa disposicin constitucional o legislativa, que
75 Colombia, Corte Constitucional, Sentencias: C-818 de 2005, T-406 de 1992, C-574 de 1992, C-027 de 1993,
C-276 de 1993, C-1287 de 2001, SU-1122 de 2001 y C-1041 de 2007.
76 DWORKIN, RONALD (1999). Los derechos en serio. 4 reimp. Trad. de Martha Guastavino. Barcelona:
41
se puede obtener (como cualquier otra norma) mediante la interpretacin 79, verbigracia,
los descritos en el Cdigo de la Infancia como el de la proteccin integral, inters
superior, prevalencia, inmediacin, entre otros, por lo tanto estn definidos por una
disposicin legal; los segundos, son principios implcitos, que son objeto de
construccin por la jurisprudencia y la doctrina. stos, como lo expresa GUASTINI, ()
no estn explcitamente formulados en ninguna disposicin constitucional o legislativa, pero son
elaborados o construidos por los intrpretes80. De ah que le corresponder al intrprete
acudir a la elaboracin de estos principios, sin que se asuma el papel del legislador.
Se parte de la base entonces que el CGP hace referencia a los principios sealados en la
carta superior y los desarrollados por la jurisprudencia; lo que permite sealar entonces
que estos principios a los que remite el CGP81, no pueden constituir un ente abstracto, el
juez o jueza no los puede interpretar alejados de la realidad o cotidianidad colombiana,
en relacin con los derechos de los ciudadanos o ciudadanas; el contenido de dichos
principios son de naturaleza real, van dirigidos a casos concretos, individuales y nicos
de cada ciudadano o ciudadana en particular, como sujetos de derechos fundamentales
y prestacionales cuando el derecho ha sido vulnerado por otro ciudadano, la sociedad o
Estado, de donde se concluye que, los principios solo se pueden materializar prestando
la debida consideracin a las circunstancias particulares y nicas que se presenten en
cada caso en particular en la aplicacin del derecho procesal.
Centremos entonces en primer lugar en los principios constitucionales a los que remite
el CGP, y comprender al respecto que ha sealado la Corte Constitucional en relacin
con las normas que los contienen en la Constitucin Poltica (CP) de aqu en adelante.
79 GUASTINI, RICARDO (1999). Distinguiendo estudios de teora y metateora del Derecho. Barcelona: Editorial
Gedisa, p. 155.
80 GUASTINI. Ob. cit., p. 156.
42
omisin no desvirta su carcter normativo, si ya lo tienen. Pueden, entonces, ser
aplicadas a situaciones especficas subsumibles83 en ellas, que no estn explcitamente
contempladas en la ley.
Esta aplicacin de las normas constitucionales la pueden hacer solo los jueces, quienes
estn autorizados para ello, como lo establece el estatuto procesal. Advierte la Corte:
83 HERNNDEZ MARN RAFAEL (1999). Interpretacin, subsuncin y aplicacin del derecho. Madrid: Marcial
Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A., pp. 122 y ss.
84 Colombia, Corte Constitucional (1995), Sentencia C-083, Bogot.
85 Ibdem.
86 Ibdem.
43
En este orden de ideas, en lo concerniente a la oralidad como bastin del Cdigo
General del Proceso, la Corte ha partido de la base que l se constituye en un principio
cuando seala que la oralidad en la administracin de justicia se concibe como una
norma que tiene la estructura de principio:
Para concluir se puede sealar que otro principio de estirpe constitucional es el debido
proceso desarrollado en todos los tratados y convenios internacionales 88, que va de la
mano con los principios de acceso a la justicia, la gratuidad, celeridad; lo quiere decir
que ellos inspiran a los jueces a resolver en forma diligente y oportuna los conflictos a
ello sometidos dentro de los plazos que define el legislador.
Por lo anterior la Corte ha calificado, como parte integrante del derecho al debido
proceso y de acceder a la administracin de justicia, el derecho fundamental de las
personas a tener un proceso gil y sin retrasos indebidos, generando en el estatuto
procesal un derecho fundamental para los ciudadanos y no un simple cdigo fro; CGP,
que tiene como fin ltimo alcanzar un justicia ms humana, donde predomine el dilogo
democrtico entre las partes y el juez o jueza.
Seala el profesor AZULA CAMACHO, que los principios procesales son criterios u
orientaciones generales que inspiran el ordenamiento procesal89. De ah que el astuto
44
procesal advierta que las dudas que surjan en la interpretacin de la aplicacin de una
disposicin procesal beban aclararse mediante la aplicacin de los principios. En
consecuencia, los principios son herramientas de la actividad procesal cuando se
presentan vacos, incoherencia o contradiccin de una disposicin con otra en su
aplicacin.
Si bien tanto las reglas como los principios constituyen normas jurdicas, su grado de
vinculacin y eficacia vara en uno u otro caso. As, mientras las reglas son normas que
ordenan una consecuencia jurdica definitiva, los principios son mandatos de
optimizacin que ordenan que algo se realice en la mayor medida posible segn las
posibilidades fcticas y jurdicas90.
45
Para que el principio de la inmediacin sea efectivo, se hace necesario que el debate sea
concentrado y que no se prolongue para que la memoria no se pierda en el tiempo 91,
para lo cual se desarrollan dos enfoques:
() significa que debe existir una inmediata comunicacin entre el juez y las personas
que obran en el proceso, los hechos que en el deban hacerse constar y los medios de
prueba que utilicen. Segn este principio, en el proceso debe existir una comunicacin
directa entre las partes y el juez; pero bsica y fundamentalmente esa comunicacin
directa se presenta entre el juez y la produccin de la prueba, y es el juez quien en forma
inmediata las practica, pues por medio de esa percepcin directa puede formarse un
mejor concepto sobre el valor y eficacia de la prueba, en orden a demostrar un
determinado hecho92.
91 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal (2012), Sentencia de diciembre 12, Acta N
458, Bogot.
92 Colombia, Corte Constitucional (2008), Sentencia C- 713, Bogot.
93 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal (2012), Sentencia 12 de diciembre, Acta N
458, Bogot.
46
proceso. Razones suficiente para sealar que, la inmediacin y la concentracin deben
ser el espacio y tiempo que tiene el juez o jueza para llevar a cabo un dilogo
democrtico con las partes y conocer de primera mano sus pretensiones.
Es por esto que el Cdigo General del Proceso prescribe que las audiencias deben
cumplirse sin solucin de continuidad94, no podrn aplazarse ni suspenderse sino solo
por motivos expresos en el estatuto procesal. De ah que el Juez o Jueza deba estar
personalmente en la audiencia y asumir su direccin95, y por supuesto llevar a cabo la
audiencia sin interrupcin de continuidad.
Podr suspenderse la audiencia?, solo podr ser por las situaciones sealadas por CGP
como son por ejemplo:
a) Cuando lo hacen las partes, solicitan la suspensin del proceso antes de que se
emita sentencia de primera instancia (art. 161-2).
b) Cuando la sentencia que deba dictarse dependa necesariamente de lo que se
decida en otro proceso judicial, que verse sobre cuestin que sea imposible de
ventilar en aquel como excepcin o mediante demanda de reconvencin (art. 161-
1).
c) Cuando el perito no comparezca al proceso por fuerza mayor o caso fortuito (art.
228-2).
d) Si no pudiere convocarse al testigo para la misma audiencia, y se considere
fundamental su declaracin, el juez suspender la audiencia y ordenar su
citacin (art. 218-2).
En cuanto a la inmediacin implica la observancia del juez o jueza, por lo que tiene que
ser l o ella el que inicia la audiencia, son los jueces los encargados de enunciar el
sentido de la decisin cualquiera que sea; el deber ser que lo inspira es que debe ser el
47
mismo funcionario, es el que ha intervenido en la totalidad de la prctica probatoria, ha
escuchado los alegatos de conclusin de la partes y tiene retenida en su memoria todo el
mapa cartogrfico del proceso, y su decisin se materializa en una sentencia.
Por otra parte, los principios de concentracin e inmediacin posen una clara
connotacin netamente procedimental, teniendo en cuenta lo sealado en el Cdigo
General de Proceso, tendiente a mejorar el desarrollo de los procesos en las etapas de
investigacin y juzgamiento, por lo tanto su importancia estn dados en el mbito
procesal.
() es claro que estos principios no deben tomarse como absolutos, segn lo reiterado
en esta providencia, bajo el entendido que la repeticin de un juicio oral para
nominalmente preservar los principios de inmediacin y concentracin, debe ser
excepcional y estar fundada en motivos muy serios y razonables96.
El principio de inmediacin no hace parte del ncleo fuerte del debido proceso que en
Colombia se instituye constitucionalmente en el artculo 29 de la Carta Poltica, aunque,
ya instituido el tramite consagrado en el artculo 250 de la misma, su eliminacin o
48
afectacin del ncleo bsico s conduce a estimar violado el debido proceso y,
consecuencialmente, los dictados de la constitucin () El pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y La
Convencin Americana de Derechos Humanos, referentes ineludibles para nuestro pas,
no consideran el principio de inmediacin como uno basilar u obligado de preservar por
los Estados partes () Tanto la posibilidad de impugnar los fallos ante otra instancia,
como los institutos de la prueba anticipada, la prueba de referencia y el recurso
extraordinario de casacin, representan limitado principio de inmediacin97.
Para concluir, estos principios no son principios absolutos sino relativos, la ley procesal
establece como causal de nulidad del proceso solo en aquellos casos en que el juez que
profiera la sentencia es distinto del que escuch los alegatos de conclusin o la
sustentacin del recurso de apelacin98, ms no opera la nulidad procesal en las
prcticas de las pruebas que inclusive puede ser un juez distinto, de donde se concluye
que los principios de inmediacin y concentracin nos son principios absolutos sino
relativos.
La Carta Poltica establece que se garantiza el derecho de toda persona para acceder a la
administracin de justicia99, garanta sealada en el Cdigo General al postular que toda
persona o grupo de personas tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio de
sus derechos y la defensa de sus intereses, con sujecin a un debido proceso de duracin
razonable100.
97 Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal (2012), Sentencia de diciembre 12, Acta N
458, Bogot.
98 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 133-7. Bogot.
49
administracin de justicia debe ser efectivo, lo cual se logra cuando, dentro de
determinadas circunstancias y con arreglo a la ley, el juez garantiza una igualdad a las
partes, analiza las pruebas, llega a un libre convencimiento, aplica la Constitucin y la
ley y, si es el caso, proclama la vigencia y la realizacin de los derechos amenazados o
vulnerados. Es dentro de este marco que la Corte Constitucional no ha vacilado en
calificar al derecho a que hace alusin la norma que se revisa que est contenido en los
artculos 29 y 229 de la Carta Poltica como uno de los derechos fundamentales,
susceptible de proteccin jurdica inmediata a travs de mecanismos como la accin de
tutela prevista en el artculo 86 superior.
En este orden de ideas, la Corte Constitucional102 teje una lnea indisoluble entre el
principio de acceso a la administracin de justicia con el de celeridad, al advertir:
La Corte Constitucional ha extendido los efectos del derecho de acceso a una justicia
pronta, en una finalidad constitucional, haciendo parte de un derecho fundamental del
ciudadano103:
El derecho de acceso a la justicia (CP, art 229) ha sido cualificado como derecho a una
justicia pronta. La propia Constitucin, en relacin con las actuaciones judiciales, alude
a a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas (CP, 29); y la Ley
Estatutaria de la Administracin de Justicia consagra los principios de celeridad y
eficiencia (L 270/96, arts. 4 y 7), segn los cuales la administracin de justicia debe
ser pronta y cumplida como eficiente o diligente en la sustanciacin de los asuntos
a su cargo, respectivamente. La oportunidad de la funcin pblica de administracin de
justicia, se concreta en el cumplimiento perentorio y estricto de los trminos
procesales por los funcionarios judiciales (CP, 228; L 270/96, art 7).
102 Ibdem.
103 Colombia, Corte Constitucional (2012), Sentencia C-334, Bogot.
50
Lo anterior lleva a identificar que la Constitucin Poltica consagra como fundamental el
derecho de toda persona para acceder a la administracin de justicia104, lo cual establece
cuatro condiciones:
En conclusin, el Estado debe adoptar todas las medidas necesarias para proporcionar
una justicia pronta y oportuna en los conflictos de intereses jurdicamente tutelados, por
lo tanto nace un principio de corresponsabilidad, en el cual las partes, la sociedad y el
Estado acatan las formas y trminos del proceso, porque se tienen la certeza de que la
justicia se administra debidamente, con fundamento real de un Estado social de
derecho107.
1.2.2.3. GRATUIDAD
Plantea el Cdigo General de Proceso que el servicio a la justicia que presta el Estado ser
gratuito (), principio que va de la mano con el de acceso a la justicia, bastante
debatido en el aparte anterior.
51
Al respecto ha sealado la Corte Constitucional:
Anteriormente se haba sealado que uno de los pilares del presente Cdigo es la
bsqueda de la paz y la justicia social, la cual se subsume en la posibilidad de acceder a
la justicia; que el Estado preste el servicio gratuito al ciudadano de all que109:
La gratuidad hay que diferenciarla de los gastos o agencias en derecho, que son los
gastos en que pueden incurrir las partes, al respecto advirti la Corte Constitucional111:
52
realizados por quienes presentaron una demanda o fueron llamados a juicio y salieron
favorecidos del debate procesal.
1.2.2.4. LEGALIDAD
Se parte de la base que los jueces en sus providencias estn sometidos al imperio de la
ley y la jurisprudencia, sin desconocer por supuesto los principios de gnero, equidad y
la doctrina113. Para lograr lo anterior es requisito indispensable que el juez o jueza
propugne, fomente, la vigencia del principio de seguridad jurdica, es decir, que asuma
el compromiso de resolver en forma diligente y oportuna los conflictos a l sometidos
dentro de los plazos114 y ritualidades sustanciales y procesales definidas por el legislador
o la doctrina probable.
De ah que el juez o la jueza debe observar, para lo cual las leyes y los precedentes115
establecen y orientan los procedimientos que apuntan a propender por hacer efectivos
los derechos de defensa y contradiccin, que muestran la imparcialidad del juez o jueza,
actuando dentro de la ritualidad, de la publicidad de las actuaciones y la nocin del
debido proceso116. Por lo tanto, el juez o jueza est sometido al principio de legalidad
procesal y sustancial.
De lo anterior se desprende que el principio de legalidad procesal tiene como fin hacer
efectivos varios principios superiores:
a) la seguridad jurdica;
b) la celeridad y eficacia, y
c) garantizar los derechos de acceso a la justicia y al debido proceso.
De ah que el juez o jueza, dentro de la amplia potestad en la direccin del proceso, estn
limitados a los principios de razonabilidad y proporcionalidad; y el fin que en general
115 ITURRALDE SESMA, VICTORIA (1995). El Precedente en el Common Law. Madrid: Editorial Civitas, S.A., p.
81.
116 Colombia, Corte Constitucional (2011), Sentencia C-371, Bogot.
53
persiguen las formas procesales, cual es permitir la realizacin del derecho sustancial
dentro del marco del derecho procesal.
Seala el CGP que el juez debe hacer uso de los poderes que el mismo le brinda para
lograr la igualdad real de las partes117, principio que va en tres vas:
a) Una procedimental, que consiste en que los actos y decisiones de los jueces deben
estar sometidos a las prescripciones normativas o jurisprudenciales definidas
previa y objetivamente por el legislador o las Cortes, con el objeto de impedir la
arbitrariedad y el abuso en el ejercicio del poder, principio de igualdad que tiene
origen constitucional, hoy garantizado de manera explcita en el artculo 13 de la
Carta118 como uno de los fundamentos del Estado Social de Derecho, de donde se
concluye que el fin buscado por el legislador, con la expedicin del presente
Cdigo, consiste en fomentar la paz y la justicia social119; de su vigencia depende
en buena parte la realizacin del orden justo, pretendido por el legislador, al
sancionar las normas contenidas en l.
En conclusin el juez o jueza estn obligados a dirigir el proceso oral y por audiencias
con criterios objetivos en la aplicacin de las leyes a los ciudadanos, sin concebir criterios
de distincin que representen concesiones inmerecidas a favor de algunos o trato
peyorativo respecto de otros. Las diferencias que se introduzcan deben estar inspiradas,
54
bien en la realizacin del propsito constitucional de la igualdad real (C.N., art. 13), o en
el desarrollo de los postulados de la justicia procesal121.
1.2.2.6. GNERO
Esta ltima tiene que ver con el principio de gnero122, al tener en cuenta que:
Hombre y mujer gozan de los mismos derechos y prerrogativas y estn obligados por sus
deberes en igual forma a la luz de la Constitucin, pues ninguno de los dos sexos puede
ser calificado de dbil o subalterno para el ejercicio de los primeros ni para el
cumplimiento de los segundos, ni implica per se una posicin de desventaja frente al
otro. La pertenencia al sexo masculino o al femenino tampoco debe implicar, por s misma,
una razn para obtener beneficios de la ley o para hallarse ante sus normas en
inferioridad de condiciones. De all que sean inconstitucionales las disposiciones que
plasman distinciones soportadas nica y exclusivamente en ese factor. El concepto de la
igualdad debe ser comprendido y aplicado en el contexto de la realidad, razn por la que,
su alcance no puede obedecer a criterios absolutos que desconozcan el mbito dentro del
cual estn llamadas a operar las normas jurdicas123.
Seala el Cdigo que el debido proceso se aplicar a todas las actuaciones regaladas en
l124, por lo tanto se erige como un principio constitucional y de estirpe procesal, tal
como est establecido en el artculo 29 de la Carta Superior.
El artculo 29 de la Carta Poltica prev el derecho al debido proceso, como una serie de
garantas que tienen por fin sujetar las actuaciones de las autoridades judiciales y
administrativas a reglas especficas de orden sustantivo y procedimental, con el fin de
proteger los derechos e intereses de las personas en ellas involucrados125.
121 Ibdem.
122 Colombia, Consejo Superior de la Judicatura y la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla (2009), Gnero y
Justicia, Fondo para el logro de los ODM.
123 Ibdem.
55
naturaleza del juicio, determinan los procedimientos o trmites que deben surtirse ante las
diversas instancias judiciales o administrativas126.
Por lo tanto dicho presupuesto se erige en garanta del principio de legalidad que
gobierna el debido proceso, el cual (...) se ajusta al principio de juridicidad propio del estado
de derecho y excluye, por consiguiente, cualquier accin contra legem o praeter legem127.
Pero, adems, es deber esencial de los funcionarios judiciales garantizar igualmente los
dems derechos de rango superior o legal, en particular los constitucionales
fundamentales, que de una forma u otra deban ser protegidos a lo largo del proceso. Es
as como, por ejemplo, el juez debe abstenerse de divulgar la informacin reservada
contenida en un expediente, o de opinar pblicamente acerca de ella. En estos eventos se
56
encontraran comprometidos derechos de altsimo rango constitucional, como la
dignidad, la intimidad, la honra y el buen nombre, cuya proteccin debe ser integral y
permanente129.
El CGP solo atina a sealar que en l, se regula la actividad procesal en asuntos civiles,
comerciales, de familia y agrarios131. Tales procesos slo podrn iniciarse a peticin de
parte, excepcionalmente lo podrn adelantar los jueces132; las actuaciones se cumplirn
en forma oral, pblica y por audiencias133, sin centrarse a sealar qu sistema adopta y
cul es su tcnica procesal, porque al establecer que las actuaciones se cumplirn en
forma oral y por audiencias, no est circunscribindose en un sistema especfico.
La primera reflexin que deja esta primera parte es que ante un proceso ordenado en
forma oral y por audiencias134, dirigidas por el juez o jueza como eje central del proceso
lo inscribe dentro de la corriente inquisitiva. Sin que esto permita que se aleje del
sistema adversarial, en la cual las partes son el eje del proceso e impulsadora del mismo.
Como no se trata de un sistema oral puro, el cual implica una comunicacin directa, por
medio de la palabra, entre las partes, juez, participantes y rganos de prueba, donde se
permite que la primera parte del proceso es escrita y las partes puedan controvertir las
134 SILVA JOS PEDRO y otros (2007). Estudio exploratorio sobre el funcionamiento de la oralidad en los tribunales
57
pruebas presentadas al responder la demanda o demanda de reconvencin lo inscribe
en la corriente adversarial. Por otra parte en la audiencia de instruccin y juzgamiento
se pueden contradecir las pruebas confirmando este modelo.
De donde se concluye que el CGP en lo que tiene que ver con la estructura del
desarrollo de los procesos sometidos a su regulacin, adopta tambin en esta parte un
sistema mixto, entre lo adversarial y lo inquisitivo.
Con una primera etapa escrita que consiste en la presentacin de la demanda135 como en
su contestacin (principio dispositivo). Suplida esta etapa las siguientes actuaciones
estarn impulsadas por el juez o jueza (principio inquisitivo) y se desarrollan en forma
oral y por audiencias.
En consecuencia, se concluye que el CGP en lo que tiene que ver con la estructura del
desarrollo de los procesos sometidos a su ritualidad, adopta tambin un sistema mixto,
donde las actuaciones judiciales se inician a peticin de parte y excepcionalmente de
oficio; una vez el juez o jueza asumen el conocimiento es este el director del proceso,
facultado a impulsar las actuaciones judiciales, extinguiendo la posibilidad que el CGP
establezca un sistema adversarial puro.
En cuanto al desarrollo del proceso el CGP asume una postura mixta, al establecer que
los procesos slo podrn iniciase a peticin de parte; excepcionalmente se promovern
de oficio, esto cuando la ley procesal lo seale136. Es decir que en lo que tiene que ver con
el desarrollo del proceso igualmente se toma una postura mixta.
En cuanto a la noticia civil o de familia, que se pone en conocimiento por parte del
ciudadano para reclamar la tutela jurdica de un derecho, ante la administracin de
justicia; esta noticia civil o de familia tienen que ser por postulacin de parte; le
corresponde al ciudadano poner en marcha la administracin de justicia, principio
dispositivo. Excepcionalmente lo hace el juez.
135 Ibdem.
136 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 8, Bogot.
58
Una vez que el proceso se ha iniciado, en las etapas procesales por mandato axiolgico
del legislador el juez debe impulsar el desarrollo de las actuaciones judiciales, para no
incurrir en omisin, actuacin que los hace responsables de incurrir en mora137. Por lo
tanto, nace para la administracin de justicia una obligacin de hacer, que consiste en
impulsar los procesos por parte del juez para no incurrir en sancin disciplinaria, al no
concluir el trmite procesal dentro del trmino sealado de un ao138, principio
inquisitivo.
() el cdigo general del proceso garantiza una verdadera tutela efectiva de los
derechos. Este Cdigo persigue que los procesos tengan una duracin razonable, sin
detrimento de las garantas de los justiciables. Pero no se trata de acelerar por la rapidez
misma, sino de lograr una cercana real entre la incoacin de la demanda y la sentencia
que permita evitar el lgico desgano y la razonable prdida de la confianza de los
ciudadanos en su rgano judicial y evitar que, como consecuencia de ello, se erosione la
democracia. Como la justicia tarda no es verdadera justicia, el nuevo Cdigo fija un
trmino mximo de duracin del proceso y proscribe las sentencias inhibitorias y evita
las nulidades innecesarias, permitiendo que en cada etapa del proceso exista un
saneamiento de los vicios no alegados, lo que genera la imposibilidad de alegar esos
hechos como causal de nulidad en etapa posterior del proceso. Se consagran medidas de
saneamiento, para que el justiciable tenga la seguridad que el proceso donde se involucra
terminar con sentencia que resuelva el asunto y no con una gran frustracin: la
sentencia inhibitoria o la declaratoria de nulidad de lo actuado. Esta contradice la
aptitud y disponibilidad abarcadora que debe tener la jurisdiccin para resolver, de una
vez por todas, el asunto sometido a ella140.
137 Ibdem.
138 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 121, Bogot.
139 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 3.
140 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011), Bogot: Imprenta Nacional.
59
Entonces con un sistema procesal montado en el modelo de la oralidad, esta141:
Por lo tanto se necesitan unos jueces activos, impulsadores del esquema procesal
adoptado, de ah que cuente con poderes que se le confieren, para la direccin,
ordenacin e instruccin del proceso142.
Al respecto advirti la Corte143:
Esto no quiere decir que las partes, se transformen en sujetos pasivos; es sabido que en
los procesos civiles se persigue la tutela de derechos e intereses legtimos de
determinados sujetos de derechos (principio dispositivo), por lo que a ellos a quienes
corresponden la iniciativa procesal y la configuracin y determinacin del objeto del
juicio procesal es decir presentar la teora del caso144, en donde las cargas atribuidas a
ellos y su lgica diligencia para obtener la tutela solicitada debe configurar,
razonablemente, el trabajo de los jueces o juezas.
142LPEZ BLANCO, HERNN FABIO (1997). Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano. T. I. Parte
General. 7 ed. Bogot: Dupr Editores, p. 77.
60
Como lo seala PALOMO VLEZ: no aparece razonable ni conveniente que al rgano
jurisdiccional le corresponda o incumba sustituir la labor de las partes a travs de la
investigacin y comprobacin oficiosa de la veracidad de los hechos145.
1.3.2. INSTANCIAS
Advierte el Cdigo que los procesos tendrn dos instancias, salvo que la ley procesal
establezca una sola147, lo que por supuesto rompe con el principio de inmediacin; esto
es una fractura que trae el actual estatuto, partiendo de la base, como lo seala el
profesor LPEZ BLANCO, que la
() inmediacin pretende que en todo proceso exista una comunicacin directa entre
las partes y el juez pero, bsica y fundamentalmente, entre el juez y la produccin de la
prueba dado que esa percepcin directa del fallador le permita formase un mejor concepto
sobre el poder demostrativo de aquella, lo que tericamente es indiscutible y necio sera
cuestionar su bondad en este campo ideal ()148.
Ese ideal al que se refiere el profesor LPEZ BLANCO es que los procesos fueran de nica
instancia, porque le asiste razn al advertir que:
61
Lo ms grave, todo ese ingente esfuerzo dedicado a cumplir las normas que desarrollan
la inmediacin, poco es la utilidad que tiene, pues como tambin se cumple otra regla
tctica, la de las dos instancias, usualmente quien tiene la ltima palabra es el juez de
segunda instancia, etapa donde informa por excelencia la regla tcnica de la mediacin
() parqu, entonces, tanta inmediacin en primera, si quien decide en ltimas es la
instancia superior, donde lo que se aplica es la mediacin149.
Por lo tanto ser uno de los aspectos a tener en cuenta para sugerir que la inmediacin
se prolongue a la segunda instancia para no romper con este principio en aquellos
procesos que tienen la doble instancia.
62
inexorablemente, consecuencias jurdicas. A ttulo de ejemplo: Si A demanda a B y el
juez arguye que no encuentra en su legislacin artculo alguno que le permita fundar un
pronunciamiento, y en consecuencia se abstiene de decidir, simplemente, habr absuelto
a B de los cargos formulados en la demanda.
Sin embargo, el Cdigo General estableci el principio analgico como herramienta que
tiene el juez o jueza para resolver los casos presentados a su conocimiento, y que por
vaco de estatuto procesal no se encuentra regulado, teniendo que acudir entonces a
aquel principio, el cual segn la Corte152:
63
analoga no hace, pues, otra cosa que decidir que en una determinada situacin, es el
caso de aplicar la ley.
Se dijo un poco ms arriba que cuando el juez razona por analoga, aplica la ley a una
situacin no contemplada explcitamente en ella, pero esencialmente igual, para los
efectos de su regulacin jurdica, a la que s lo est. Esta modalidad se conoce en doctrina
como analoga legis, y se la contrasta con la analoga juris en la cual, a partir de diversas
disposiciones del ordenamiento, se extraen los principios generales que las informan, por
una suerte de induccin, y se aplican a casos o situaciones no previstas de modo expreso
en una norma determinada154.
En cuanto a los principios generales, se ha sealado que como el juez tiene que fallar, y
partiendo de la base que en el ordenamiento jurdico colombiano, como se vio, tiene que
hacerlo, y en un Estado Social de derecho, como exigencia de la filosofa del sistema,
debe edificarse la sentencia sobre los fundamentos que el mismo derecho seala.
Surge el siguiente interrogante para el caso en estudio: Qu debe hacer el juez o jueza si
los elementos contingentes del derecho positivo se le han agotado sin encontrar en ellos
respaldo para su decisin?
154 Ibdem.
155 Ibdem.
64
Se trata entonces de principios que no satisfagan las condiciones de la regla de
reconocimiento156, que por ende no hacen parte del ordenamiento jurdico, pues no son
materialmente reductibles a la Constitucin, que segn la Corte, citando a CARRI:
pueden ser llamados principios jurdicos en cuanto se refieren a aqul (el derecho)
pero no en cuanto partes de l. Y aade: "el uso judicial de ellos puede conferirles, en el
mejor de los supuestos, el rango de candidatos a integrar el sistema, una vez que ese uso
adquiera consistencia, regularidad y carcter normativo suficientes como para considerar
que las pautas aplicadas son normas jurisprudenciales en vigor, o se incorporen al
ordenamiento agrega la Corte por disposicin del legislador157.
Este juego jurdico, en el cual se trata no de integrar el ordenamiento sino de optar por
una entre varias interpretaciones posibles de una norma que se juzga aplicable, entran a
jugar un importante rol las fuentes jurdicas permisivas (en el sentido de que no es
obligatorio para el juez observar las pautas que de ellas se desprenden), tales como las
enunciadas por el artculo 230 Superior como criterios auxiliares de la actividad
judicial.
Segn la Corte158:
En conclusin las orientaciones as trazadas no son vinculantes, sino optativas para los
jueces.
156 HART HERBERT, L.A. (1961). El concepto de derecho. Trad. de Genaro R. Carri. Buenos Aires: Abeledo-
Perrot, p. 125.
157 Colombia, Corte Constitucional (1995), Sentencia C-083, Bogot.
158 Ibdem.
65
1.6. VIGENCIA DE LA LEY
1. Cuando la ley fije el da en que deba principiar a regir, o autorice al Gobierno para
fijarlo, en cuyo caso principiar a regir la ley el da sealado.
2. Cuando por causa de guerra de guerra u otra inevitable estn interrumpidas las
comunicaciones de algunos o algunos Municipios con la capital, y suspendido el curso
ordinario de los correos, en cuyo caso los dos meses se contarn desde que cese la
incomunicacin y se restablezcan los comunicaciones.
La Ley 153 de 1887 determina que las leyes procesales (de sustanciacin y ritualidad de
los juicios) rigen desde su vigencia y por tanto prevalecen sobre las anteriores, es decir
que son de aplicacin inmediata excepto cuando se trate de trminos que hubieren
empezado a correr, actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, pues se rigen
por la ley vigente al tiempo de su iniciacin (art. 40).
66
expresa del legislador sobre retroactividad o cuando en materia penal y disciplinaria
aparece el principio de favorabilidad. Dicho principio general de irretroactividad de las
leyes no procedimentales, como regla general, permite hacer efectivos otros principios
como son los de la seguridad jurdica y del juzgamiento con base en la legalidad
preexistente al hecho que se imputa (art. 29 Constitucin Poltica)159
Efectos de la Ley:
En el tiempo:
Irretroactividad,
Retroactividad,
Ultractividad,
Retrospectividad.
En el espacio:
Territorialidad,
Extraterritorialidad.
El nuevo Cdigo General del Proceso establece como efectos los siguientes:
irretroactividad, dividida en las cuatro fases y retroactividad, especialmente para
aquellos procesos donde se ha realizado la admisin de la demanda pero sin que al 1 de
enero de 2014 se haya completado la realizacin de las pruebas bien sea completo o
incompleto, debern ser acogidos a lo establecido en el nuevo Cdigo.
67
VIGENCIA CDIGO GENERAL DEL PROCESO
Artculo
Vigencia
vigencia Temtica
tctica
expresa
Funciones jurisdiccionales desarrolladas por autoridades administrativas.
68
civil municipal)
Relacionado
con los
artculos 82 del
CGP, porque
se incluye
como un
Juramento estimatorio
requisito ms
de la demanda,
206 En todos los procesos en que se pretende el reconocimiento de indemnizacin,
y el 90, que lo
compensacin, mejoras, pago de frutos, deber presentarse el estimativo de
tiene como
dichos valores
causal de
inadmisin.
Entra en
vigencia
tcitamente el
artculo 207
Tcitamente
entre en
Proceso de adjudicacin o realizacin especial de la garanta real. vigencia el
artculo 468,
467
Para los bienes hipotecados o dados en prenda se solicita automticamente la sobre reglas de
adjudicacin del bien para el pago de las obligaciones procedimiento
en este
proceso.
Intervencin de la Agencia Nacional de Defensa Jurdica del Estado
610
Proponer excepciones
Aportar y solicitar pruebas
Interponer recursos
Recurrir providencias que aprueban acuerdo conciliatorio o terminacin
del proceso
Solicitar medidas cautelares o su levantamiento
Llamamiento en garanta
611 Treinta 30 das, siempre y cuando se vincule por escrito, cuando no haya
actuado en el proceso y una vez se haya vencido el trmino del traslado de la
demanda
Nota: el
artculo 612
habla del
artculo 197,
69
haciendo
referencia al
medio
electrnico
para
notificacin;
esta referencia
es errnea ya
que el artculo
197 habla de
informacin de
la confesin
Conciliacin extrajudicial en procesos administrativos
Se debe vincular a la ANDJE para que esta decida si interviene o no, salvo en:
613
Procesos ejecutivos
O en los cuales se soliciten medidas cautelares
Concordante
con artculo 10
de la Ley 1437
de 2011
70
Autorizacin de enajenacin de bienes de incapaces (no importa edad) No muerte
Declaracin de ausencia presunta.
Inventario solemne de bienes de hijos menores de edad o discapacitados
previo a matrimonio o de declaracin de unin marital o sociedad
patrimonial de uno de los padres
Declaracin de inexistencia de bienes propios del nio o discapacitado
Custodia del nio o discapacitado y regulacin
Declaraciones de constitucin, disolucin y liquidacin de SPH.
Existencia y cesacin de efectos civiles de UMH
Cancelacin hipotecas en mayor extensin en subrogacin
Solicitud de copias sustitutivas de primeras copias que prestan mrito
ejecutivo
Correcciones de errores registros civiles
Cancelacin y sustitucin voluntaria de patrimonio de familia
Plan de implementacin del Cdigo
Modific el
Posibilidad de que puedan las partes asistir a la audiencia junto a su pargrafo 2 del
620 apoderado; si es en otro municipio el apoderado podr asistir debidamente artculo 1 de la
facultado para ello Ley 640 de
2001
Requisito de procedibilidad en asuntos civiles
Debe cumplirse en: Modific el
artculo 38 de
621
Declarativos (excepto divisorios) la Ley 640 de
Expropiacin 2001.
Donde existan demandados indeterminados
Modifico el
Sobre disposiciones de seguridad social, en especial las relativas a
numeral 4 del
622 controversias sobre la prestacin de los servicios y entre usuarios y la empresa
artculo 2 del
prestadora, salvo responsabilidad mdica
C.S. del T.
Para apelacin contra sentencias en procesos administrativos. Traslado al
Ley 1437 de
623 Ministerio Pblico despus de 10 das luego de alegatos de las partes, sin
2010, art. 247
retiro del expediente
Prevalencia de las leyes procesales, retroactividad, salvo cuando ya se surti la
actuacin o corre el trmino, se regirn por las leyes en que se surti el
Modific el
trmite, traslado, recurso, decretaron pruebas, iniciaron audiencias o
artculo 40 de
624 diligencias, incidentes o notificaciones
la Ley 153 de
1887
Competencia seguir de acuerdo con la norma vigente al momento de
formulacin del proceso
Normas sobre trnsito de legislacin
71
627 Vigente las normas aqu enunciadas
Competencia de los jueces civiles municipales en primera instancia
72
En litisconsorcio facultativo se toma el trmino separadamente
En litisconsorcio necesario debe haberse notificado a todos
Se desiste de la demanda
Cuando se termine el proceso por:
Inexistencia del demandante o demandado
Por falta de capacidad
Por indebida representacin
Falta de prueba de la calidad en general y por la de heredero,
cnyuge, compaero permanente, curador, administrador de la
95 comunidad, albacea.
Por pleito pendiente entre las partes por el mismo asunto
Cuando termina el proceso por sentencia absolutoria
Prospera la accin de compromiso o clusula compromisoria, salvo que
se promueva proceso arbitral a los 20 das siguientes a la ejecutoria del
auto que da por terminado el proceso.
Nulidad del proceso por notificacin del auto admisorio de la demanda
o mandamiento ejecutivo
Por desistimiento tcito.
Cuando no se justifique la inasistencia a audiencia inicial
Desistimiento tcito
Trmite de la demanda
Llamamiento en garanta
Incidente
Cualesquiera otra actuacin
No se impone cuando se iniciaron acciones de notificacin y tramite de
medidas cautelares.
Acumulacin de fallos
La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin, podr acumular varios
asuntos para ser fallados en un mismo proceso
351
73
Ttulos Valores; reposicin, cancelacin y reivindicacin (no aplica para ttulos
al portador)
Girador
Emisor
Aceptante
Pierde
Hurto
Deterioro
Extravo
Prdida
398 Destruccin total o parcial
531
Autorizacin procesal para:
74
Negociar sus deudas con los acreedores
Convalidar acuerdos privados con los acreedores
Liquidar el patrimonio.
En los dems debern pagarse los gastos y expensas del proceso so pena de
que si no se hace se entiende desistida
Tarifas de los centros de conciliacin y notarias debern ser reglamentadas por
536
el gobierno nacional
En conciliador en el proceso de insolvencia podr:
Dos o ms obligaciones
538 A dos o ms acreedores
Por un perodo superior a 90das
O cuando cursen dos o ms procesos en su contra. El valor de las obligaciones
debe ser al menos del 50% de su pasivo total
75
Para ello solo se requiere prestar juramento
Requisitos para el trmite de insolvencia:
Prestarse juramento
Hacer corte de la informacin al ltimo da calendario del mes anterior a
la solicitud.
El deudor podr incluir una propuesta de dacin de pago de sus bienes,
540
identificando a que deudas se imputar
Una vez realizada la solicitud de conciliacin el centro tiene un trmino de 3
541 das para designar conciliador y esto ltimos 2 das para aceptar (forzosa
aceptacin salvo impedimento o recusacin)
El conciliador cuenta con 5 das para verificar si se cumplen los requisitos de
la solicitud.
Si existen defectos se da la oportunidad de que el solicitante los corrija dentro
542
de los 5 das siguientes, so pena de rechazo.
76
Si se acepta la negociacin:
548
El conciliador tambin debe informar al juez sobre el inicio del proceso de
negociacin
77
Se suscribe acta, suscrita por conciliador y deudor y se deja en el archivo del
centro o notaria
Por oposicin opera la suspensin de la audiencia hasta por el trmino de 10
das
Una vez recibido el auto del juez se ordenar la continuacin del trmite en el
trmino respectivo
557
Se viole el orden de prelacin legal de crditos
Contenga clusulas que establecen privilegios a uno o algunos crditos
78
No comprende a todos los acreedores anteriores a la solicitud
Clusulas que vulneren la constitucin y la ley
558
Si se opone al informe se inicia el trmite por incumplimiento
El conciliador debe expedir certificacin con destino a los jueces que conocen
de los procesos ejecutivos que se siguen en contra del deudor para que los den
por terminados en caso de que se verifique el cumplimiento del acuerdo
Estos escritos se remiten al juez para que este decida mediante auto, quien
podr ordenar en caso de considerar probado el incumplimiento lo remitir al
conciliador para que contine con la reforma al acuerdo
79
El fracaso del acuerdo, su incumplimiento o su declaratoria de nulidad da
561
lugar a que se inicie el proceso de liquidacin patrimonial
Puede realizarse acuerdo privado con los acreedores. Podrn hacerlo las
personas naturales no comerciantes que:
Hayan perdido su empleo
Por la disolucin de la sociedad conyugal
Siempre que haya cesado en los pagos de sus pasivos por un trmino de 120
das siguientes a estos hechos
Domicilio
Direccin
Correo electrnico
Informacin de codeudores:
Nombre
Domicilio
Identificacin
Gravmenes
Afectaciones al dominio
Medidas cautelares
Valor
Nmero de radicado
Estado actual
80
Certificacin de ingresos del empleador o declaracin como
independiente
As como tambin:
Se inicia por:
81
Interrupcin del trmino de prescripcin e inoperancia de caducidad
Exigibilidad de todas las obligaciones a plazo
Remisin de todos los procesos ejecutivos al juez que conoce la
liquidacin
Terminacin de los contratos de trabajo donde el deudor es patrono. Se
genera indemnizacin por terminacin
Se prefieren las normas de la liquidacin por encima de cualquier otra
Continan los procesos de restitucin de tenencia en contra del deudor
Publicado el aviso de prensa quien pretenda hacerse parte del proceso deber
hacerlo dentro de los 20 das siguientes a la publicacin del aviso en prensa
566
De los escritos y solicitudes hechas durante ese trmino se corre traslado por 5
das a las partes del proceso para que se pronuncien
El liquidador debe presentar los inventarios y avalos de los bienes del
deudor, de este se da traslado a las partes por el trmino de 10 das para que
567 se presenten observaciones
82
Se puede solicitar un nuevo proceso de insolvencia luego de 5 aos de
574
transcurrido el primero siempre que se haya cumplido
Estos procedimientos deben darse a conocer en medios de comunicacin
575
institucionales
Las normas sobre insolvencia prevalecen sobre cualquiera, incluso las
576
tributarias
590 Medidas cautelares en procesos declarativos
Tercera etapa Decreto 196
Licencias provisionales y temporales
julio 1 de 2013 de 1971
Es necesario
verificar el
Cuarta etapa
Resto del Cdigo plan de
enero 1 de 2014
implementaci
n del CGP
160 FORERO
83
Ap Actividades pedaggicas
Ae Autoevaluacin
ANDRES y CAMILA tienen una unin marital de hecho por ms de 5
aos, producto de dicha unin procrearon a LUCAS de 8 aos y que se
encuentra estudiando en 3 de primaria, FEDERICO de 6 y quien se
encuentra en transicin y MARIA de 3 aos quien se encuentra al
cuidado permanente de sus padres. Desde hace un ao ANDRES se
qued sin trabajo debido a la quiebra de la empresa de vigilancia en la
que trabajaba, por esta razn se vio obligado a iniciar la venta callejera
de todo tipo de flores acompaado de su compaera y su hija Mara.
Todas las maanas luego de enviar los nios a la escuela salen Andrs,
Camila y Mara y se ubican en una esquina e de la Ciudad, el 12 de
agosto del ao 2013, Andrs y Camila fueron abordados por la Polica
de Infancia y Adolescencia, quienes les aclararon que la nia no poda
estar sometida a las inclemencias del clima ni dejarse en un coche en el
andn mientras ellos vendan las flores y las ofrecan en cada cambio del
semforo. Andrs intento salir solo pero los ingresos que generaba no
eran suficientes para mantener a toda su familia, por lo tanto a la
siguiente semana contino acompandose de su compaera y la nia y
cada vez que vean a la polica Camila se retiraba con la nia hasta que
se fueran. Este hecho fue informado por un tendero y ante ello la nia
fue retirada temporalmente por el defensor de familia de Bienestar
Familiar y ubicada en un hogar sustituto. Hctor y Camila alegan que
as quisieran no tienen como garantizar el cuidado de la nia por un
tercero mientras ellos trabajan.
84
De acuerdo con el caso planteado:
el caso?
J Jurisprudencia
85
MODELO DE GESTIN POR AUDIENCIA
Unidad 2
PARA LA JURISDICCIN DE FAMILIA EN
COLOMBIA
Objetivo general
Objetivo especfico
86
Identificar el papel que los magistrados, magistradas, jueces,
Oe juezas, empleados y empleadas que laboran en la Jurisdiccin
de Familia desarrollarn en los despachos judiciales a partir
de la implementacin definitiva de la oralidad en el rea de
familia.
El CGP prescribe que el juez ser el director del proceso, pero se hace necesario indagar
qu rol tendr el juez o jueza, partiendo de la base que ste adopta un sistema procesal
mixto, entro lo adversarial y lo inquisitivo, esto ltimo partiendo de la base que el juez
es el director del proceso.
El Cdigo prescribe que regula la actividad procesal en los asuntos civiles, comerciales,
de familia y agrarios161; tales asuntos slo podrn iniciarse a peticin de parte;
excepcionalmente, lo podrn adelantar los jueces162, eso s, las actuaciones cualquiera
que las inicie siempre sern en forma oral, pblica y por audiencias163.
La regla general es que toda actuacin o noticia civil, comercial, agraria o de familia
debe postularse a peticin de parte y por escrito; presentada la peticin ante la
autoridad judicial competente esta asume la actuacin y el proceso es dirigido por esta,
la cual lo llevara en forma oral y por audiencias164, por lo tanto, son el juez o jueza el
mximo director del proceso convirtindole en el eje central del proceso.
164 SILVA, JOS PEDRO y otros (2007). Estudio exploratorio sobre el funcionamiento de la oralidad en Los Tribunales
87
Qu significa entonces que el juez o jueza se constituya en el eje central del desarrollo
del proceso? Qu significado tiene entonces para las partes que tengan la postulacin
del proceso?
Para responder a estos interrogantes y dar inicio a esta unidad es importante presentar
el siguiente caso, para que a partir de l se pueda indagar desde lo prctico cul ser el
rol del juez o jueza en el modelo de gestin adoptado por el CGP?
Es perfecto arrancar con el siguiente caso, que ilustrar el objetivo que se pretende con
esta unidad el cual consiste en un fragmento del Texto Justicia Hacemos lo que debemos?,
del filsofo norteamericano MICHEL SANDEL, quien nos recrea con este caso de una
pareja norteamericana:
Una de las mujeres respondi al anuncio fue MARY BETH, de 29 aos de edad, que
tena dos hijos; era esposa de un trabajador de la empresa municipal de basuras. En junio
del 2011 WILLIAM y MARY BETH firmaron un contrato de arrendamiento, para que
MARY preste el servicio de madre sustituta; MARY BETH acepta el proceso que la
inseminase artificialmente con el esperma de WILLIAM, proseguir el embarazo y
entregar el nio a WILLIAM una vez nazca. Acepta adems ceder sus derechos
maternos para que ELIZABETH STERN pueda registrar el nio o nia; partiendo de la
base que ELIZABETH le es imposible llevar un estado de gravidez normal. Para lo
anterior, la pareja WILLIAM y ELIZABETH se comprometen a cancelar los gastos del
preparto, parto y posparto; por otra parte, se comprometen a cancelaran una prima de
xito por ($5.000.000), si el parto sale bien y por supuesto si l bebe nace en condiciones
sana; oferta que es aceptada por MARY BETH y se procede entonces a la suscripcin de
un contrato de arrendamiento.
Caso tomado del texto De SANDEL, MICHEL J. (2011), Justicia Hacemos lo que debemos? Bogot: Edit.
165
88
En julio del (2011) la pareja, y MARY se acercan al laboratorio de Infertilidad, para
proceder a los tramites de los examen mdicos requeridos. Se inician las pruebas; despus
de tantas pruebas MARY BETH queda embarazada.
En mayo de este ao (2012) nace una precisa nia, los STERN anticipndose a la
inminente entrega de la que va a ser su hija, la llaman MELISSA. Sin embargo, MARY
BETH ve que es incapaz de separarse de la nia y decide quedarse con ella. Huyo a otra
ciudad con ella, pero los STERN consiguen que un Defensor de Familia que obligue a
entregar la nia, lo cual origino que los STERN y MARY BETH terminaran
tramitando un proceso por la custodia en los Juzgados de Familia. A luz del
Ordenamiento Jurdico colombiano, cmo se resuelve la situacin que se ha presentado.
De este caso nace el siguiente interrogante: Puede el juez o jueza iniciar de oficio, s o
no, el proceso de investigacin de paternidad y maternidad de Melissa?
Segn el Cdigo General del Proceso los procesos solo podr iniciarse a peticin de
parte Cul ser el rol del juez o jueza? Ser el que cumple de un juez o jueza en un sistema
adversarial? A nivel del derecho comparado el sistema procesal adversarial, su estructura
se apoya segn los expertos166 en la igualdad formal de las partes, en la cual el rol del
juez o jueza es de ser un rbitro neutral y pasivo del encuentro judicial, lo que quiere
decir que el verdadero corolario clave del modelo adversarial es que la iniciativa en el
proceso la tienen las partes, el juez o jueza est relegado a cumplir un papel de
espectador pasivo de la contienda judicial, atribuyndole en esencia solo la funcin de
control sobre la correccin del proceso y la de la decisin final de la litis 167. En
consecuencia, la iniciativa procesal est reservada a las partes.
Tal carcter, segn los expertos168, se traduce en dos aspectos fundamentales: el primero,
que consiste en la tendencial imposibilidad de que el juez influya en la bsqueda de la
verdad de los hechos de la Litis, y el segundo, en la incapacidad del juez para controlar la
dinmica de la dialctica de las partes eliminando las degeneraciones que derivan de la
lgica de la desigualdad en el plano de sus posiciones procesales. Por lo tanto, el juez es
un rbitro pasivo del encuentro judicial, constituyndose en el punto del modelo
estructural adversarial169.
166 TARUFFO, MICHELE (2008). El proceso civil adversarial en la experiencia americana, el modelo americano del
proceso de connotacin dispositiva. Trad. de Beatriz Quintero. Bogot: Edit. Temis, pp. 112 y ss.
167 Ibdem.
169 Ibdem.
89
El profesor LVAREZ seala en su obra Ensayos sobre el CGP, que este nuevo estatuto
procesal acoge el sistema adversarial, pero solo en materia probatoria 170, lo cual dejas
ms duda que certezas; partiendo de la base que no establece elementos que puedan
inferir el rol del juez o jueza.
Bajo el sistema adversarial el juez o jueza no podr dar inicio de oficio del proceso de
investigacin de paternidad o maternidad de Melissa. Sern las partes las legitimadas
para dar inicio al proceso judicial; en consecuencia, bajo las reglas del sistema
adversarial son las partes las llamadas a dar inicio al proceso.
La anterior estructura hace parte del sistema del common law, donde el rol del juez se
caracteriza por su pasividad en el interior del proceso, pero este papel ha venido siendo
cuestionado por la doctrina171 en los ltimos aos, en el sentido si es cierto que la
pasividad del juez o jueza en el curso del proceso le da ms fuerza moral, partiendo de
la base que un juez activo puede inclinar la balanza a favor de una de ellas. Sin embargo
esta pasividad ha sido cuestionada por la doctrina, poniendo en duda tal fuerza moral.
Siguiendo los lineamientos del CGP establecen que solo las partes podrn iniciar el
proceso172; convocada la primera audiencia el juez requiere a las partes a conciliar sus
diferencias y a determinar los hechos y objeto del litigio, precisando los hechos que
consideran demostrados y los que requieran ser probados173; y establece que el juez har
control de legalidad; dando a entender entonces que el rol del juez ser el de control de
legalidad, que consiste en evitar irregularidades o nulidades en las actuaciones
judiciales. En consecuencia, bajo estos parmetros, sern las partes las llamadas a
impulsar el proceso y no el juez.
Segn lo anterior, el Cdigo nos da a pensar que adopta el sistema procesal adversarial,
y en este caso tendra razn el profesor LVAREZ174; en esta etapa el rol del juez o jueza
ser arbitral en la solucin del conflicto entre las partes; y acomoda a las partes como las
protagonistas del desarrollo del proceso.
Sin embargo el mismo CGP prescribe en igual forma, en el desarrollo del proceso, que el
juez convocar a una audiencia inicial en la que desde el inicio exhortar diligentemente
a las partes a conciliar sus diferencias, para lo cual ste tendr la facultad de proponer
90
frmulas de arreglo175; tendr la direccin total del proceso176, lo que da a entender
ahora, entonces, en este aspecto que el CGP no estructura un sistema adversarial, por lo
que su rol no ser de un juez rbitro, neutro o pasivo; bajo esta premisa, coloca al juez o
jueza como creador de polticas de solucin de conflictos, es decir como solucionador de
numerosos y variados conflictos econmicos, sociales y familiares.
Si el juez o jueza tiene el rol de exhortar diligentemente a las partes a que concilien sus
diferencias, como la facultad de proponer frmulas de arreglo, el Cdigo lo est dotando
de poderes activos y creativos en la toma de decisin. La pregunta que nace entonces es:
Ser que el Cdigo enmarca al juez o jueza en la concepcin de garante de la legalidad
y de los derechos de cada parte alejndolo de la postura de juez o jueza en el papel de
rbitro?
Al respecto seala el estatuto procesal que el juez o jueza debe hacer uso de los poderes
que le confiere la ley procesal para lograr la igualdad real de las partes178; o sea que su
papel no es solo el de resolver el conflicto, sino que est investido como rgano
fundamental de tutela, contra toda violacin de los derechos179 individuales y de las
minoras, desde un enfoque de las garantas constitucionales en contra de todo abuso e
interferencias que se puedan presentar por una las partes dominantes o sujetos
procesales, llmese Ministerio Pblico180 o defensor de familia, lo que sita al juez o
jueza entonces en un papel primario de asegurar que el juego procesal181 se desarrolle
con el pleno respeto, probidad, buena fe y dignidad de la justicia, principios que
orientan las reglas procedimentales.
En ese orden de ideas le corresponde al juez evitar que los derechos de las partes sean
violados, asegurar que cada una de las audiencias se desenvuelva en un contradictorio
180 El Ministerio Pblico comprende a la Procuradura General de la Nacin, Defensora del Pueblo y los
91
correcto, perfil en el que el juez o jueza muestre como contralor de los principios
constitucionales y de los derechos de las partes182. Situacin que es criticada por la nueva
corriente procesal garantista.
Se destaca entonces que le corresponde al juez o jueza dirigir el proceso183, velar por la
pronta solucin del conflicto e impedir la paralizacin y dilacin del proceso.
Lo que muestra que el Cdigo establece una redimensin del juez o jueza, como el
nico a cargo de juzgar y ejecutar lo juzgado, por lo tanto el juez se constituye en el
protagonista del proceso y tiene como desafo remover las prcticas judiciales que
dilatan, paralizan y retardan los procesos en contra la ley procesal y la administracin
de justicia, por lo que le corresponde al juez o jueza impulsar la pronta y eficaz justicia
para el ciudadano o ciudadana; en este caso el rol del juez ser el de ejercer un control
legal de los derechos constitucionales y procesales.
En esa exploracin por parte del juez en la solucin del conflicto tienen que hacer uso de
los poderes que le da el estatuto procesal para lograr la igualdad de partes; sin embargo
en ese encuentro de partes, que por lo general se presenta entre partes desiguales; es
posible que una de las partes cuente con los mejores abogados, surge entonces la
pregunta: Ser que en estos casos tenemos el rol de un juez o jueza garante de
derechos? En tal hiptesis el juez o jueza tendr que acudir al principio de equidad y
gnero para dar la razn a la parte dbil dentro del juego litigioso, en este caso se viene
a menos la tarea de garante de los derechos; donde se concluye que el juez garante hace
crisis y deja ver su contradiccin184.
Cuando el Cdigo parte de la base que el juez o jueza debe hacer uso de los poderes que
le da la ley para lograr la igualdad real de las partes, no est en funcin de garante del
encuentro judicial, sino en funcin del proceso como instrumento de justicia social,
182 Ibdem.
183 Colombia, Cdigo General del Proceso art. 42-1.
184 TARUFFO. Ob. cit., p. 166.
92
llevando a una visin ms amplia de los conflictos de intereses y de las exigencias de
tutela.
El Cdigo fomentar la paz y la justicia social, porque slo con procesos judiciales
accesibles y eficaces y con decisiones oportunas se fomenta la paz social y la justicia. El
acceso a la justicia no puede ser considerado simplemente como un ingreso, que sera un
criterio parasitario y burocrtico, sino entendido como la accin de llegar a gozar de una
justicia que tenga calidad y se concrete en una sentencia justa y pronta186.
As mismo:
185 Ibdem.
186 Colombia, Gaceta del Congreso N 119 (2011), Bogot: Imprenta Nacional.
187 Ibdem.
93
Esto no significa que la jurisdiccin de familia se convierta en centros de conciliacin,
sino que el Cdigo tiende a que el juez como director del proceso disee mecanismos
que busquen la solucin de los conflictos que lleguen a su conocimiento, lo que implica
entonces un juez o jueza protagonista, que tiene iniciativa para llevar a cabo la
conciliacin, el impulso probatorio, que interrogue a las partes y abogados, en
conclusin, que dirija a todos los sujetos procesales; por lo tanto, el juez no es un mero
testigo del desarrollo del proceso, sino el mximo responsable de su ejecucin; de donde
se concluye que, al juez le estn dados todos los poderes para que tienda a la solucin
del conflicto.
Dentro del contexto del rol que le da el Cdigo General del Proceso al juez o jueza como
director del proceso, tendrn facultades para actuar de oficio? Promovido el proceso y
en cualquier estado del mismo el juez o jueza podr de oficio adoptar todas las medidas
necesarias que le permitan llevar a cabo con mayor celeridad el desarrollo del mismo, y
podr entonces decretar medidas cautelares como las econmicas o personales
pertinentes, ordenar que se acompaen todos los medios de prueba que a su juicio
resulten necesarios o prescindir de ellas si nada aportan al proceso; citar si es necesario
algunos sujetos procesales, si son del caso, como los defensores de familia o ministerio
pblico; notificar a un tercero que aparezca involucrado en el proceso, verbigracia, como
en los casos de impugnacin de la paternidad o la maternidad se trata.
Establecido el rol del juez o jueza en el esquema procesal que desarrolla el actual Cdigo
General, nos centramos ahora en cmo opera este nuevo esquema de gestin procesal,
como herramienta judicial para solucionar los conflictos y tender a la descongestin
judicial fin del este.
Una vez promovido el proceso de parte o de oficio 188, se hace necesario ajustar la
prctica judicial a las disposiciones del Nuevo Cdigo Procesal, tornndose operativas, a
la vez, las garantas constitucionales y procesales, descriptas en la unidad primera.
Es aqu entonces donde entra el modelo de redimensionamiento del juez o jueza como
el nico a cargo de solucionar los conflictos puestos a su conocimiento, convirtindose
en el eje central del sistema judicial. Los ojos de la sociedad en su contexto van estar
puesto en l para ver cmo se desenvuelve el sistema judicial propuesto por el nuevo
estatuto procesal.
94
El modelo est diseado en una tensin bastante interesante, en donde se va a mostrar el
enfrentamiento tcito entre dos lgicas diferentes originadas en dos sistemas distintos:
por una parte, tenemos lo nuevo que impone el Cdigo General del Proceso, el cual
busca instalar el sistema de oralidad y por audiencias como eje central de los procesos
contenciosos; por otra opera la lgica tradicional en la que se han desenvuelto la
jurisdiccin ordinaria y especialmente la de familia, creada en 1989 como una justicia
escrita189, lo que por supuesto genera tensin.
Aunque se haba hechos referencias a los principios en la primera unidad, estos van
unidos con la sealados para los tramites de familia, partiendo de la base que en el fuero
de familia se conjugan como particularidad la coexistencia de dos tipos de instituciones
jurdicas191; por un lado las del derecho privado, como la autonoma de celebrar o
disolver un vnculo matrimonial; por el otro, las de orden pblico como la observancia
de las normas en la celebracin de matrimonio que tienen que ser ante autoridad
competente y las solemnidades exigida por la ley civil; en consecuencia, estas
instituciones permiten observar unos principios especiales para las relaciones familiares.
189 MARTNEZ, MARA JOSEFINA (2004). Expedientes. En: Revista Sistemas Judiciales. Buenos Aires: Centro
de Estudios de las Amricas; Instituto de Estudios Comparado en Ciencias Penales y Sociales, INECIP,
Impreso en Verlap S.A., Producciones Grficas, p. 6.
190 LVAREZ GMEZ., Ob., Cit., p. 3.
191 FEDE Claudio H., (2009), Audiencias en el proceso de familia en la provincia de Buenos Aires, en el
texto: Las audiencias judiciales su desarrollo. Pautas para un desempeo eficaz del abogado, trabajo
coordinado por DAZ Eduardo A., Editorial Hammurabi, Buenos Aires-Argentina, p. 445.
95
valer todos sus derechos192; es as como la ley procesal permite que la persona que ha
sido demanda en un proceso de divorcio193, pueda responder la demanda y presentar
incluso demanda de reconvencin194; en consecuencia, la defensa es un requisito
indispensable en cualquier litigio.
Esta es una prerrogativa que le brinda la ley 195 sustancial y procesal al juez o jueza, para
que pueda actuar de oficio en algunas circunstancias, por ejemplo, en las nulidades de
matrimonio civil196, en los procesos de impugnacin de paternidad o maternidad 197, en
defensa de los derechos del nio198 entre otros; como en el impulso de los procesos de
familia; esto quiere decir que el juez o jueza esta investido para intervenir de oficio en
las relaciones familiares en aquellas situaciones que lo permitan los cuerpos jurdicos
sealados.
195 Colombia, Cdigo Civil, el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia; Cdigo General del Proceso.
96
del Estado social de derecho- se aprenden y difunden200; por lo tanto, el Estado tiene
inters en promover la convivencia y estabilidad familiar.
Se seala por la doctrina que en algunas causas, como por ejemplo, en aquellas donde se
encuentra comprometido el orden pblico, cae el principios de que debe probar aquel que invoca
un derecho y, por el contrario, todos deben probar el objeto del juicio, exigindosele tal
cumplimiento a quienes se encuentre en una mejor posicin fctica para ello202.
2.2.1.7. Des-informalidad
Es clamor en la doctrina del derecho de familia que el procedimiento debe ser menos
formalista203; esto no quiere indicar que no se deba seguir ciertas ritualidades exigidas
por la norma procesal; sino que debe inobservase ciertas normas procesales para no
frustrar el derecho de fondo plasmado, por ejemplo, la autenticacin de ciertos
documentos como los registros civiles; testigos como los familiares entre otros.
97
Este principio se encuentra destinado a reducir o evitar el excesivo desarrollo del litigo,
ms all de lo que las circunstancias del caso lo requieran; por ello es importante que el
juez o jueza fuerce la audiencia de conciliacin con buenas frmulas de arreglo, para que
llegue a la audiencia de instruccin lo estrictamente necesario.
Seala el profesor MARCEL SILVA con respecto a este principio 204 que con la
escrituralidad desaparece el ser humano en el proceso para dar a abstracciones como las
partes iguales o el juez poseedor del derecho y dentro de esa dinmica se
estructuraron conceptos como iura novit curia, se presume el conocimiento de las
normas por parte del ciudadano, dadme los hechos que yo te dar el derecho, el juez
debe ser imparcial que inciden fuertemente en el proceso.
Pero tambin debe hacerse notar, que los derechos humanos traen a escena al hombre concreto,
con sus aspiraciones y necesidades. Es ste el que es portador del valor de la dignidad y titular de
esos derechos fundamentales, nunca un ser ideal o abstracto. Los derechos humanos introducen
as un punto de conexin entre el sistema jurdico y la realidad humana a la que ste debe servir
(48), provocando as el deber de humanizar el derecho por medio de la valoracin, no del hombre
abstracto, sino del ser humano de carne y hueso, en las situaciones en que ste se encuentre. En lo
que toca a las situaciones procesales se sigue de lo anterior el deber de regular y conducir el
proceso en un estilo humano, interpretando las normas, cuando ello sea necesario, de conformidad
con lo que convenga a la humanizacin del proceso.
En toda actuacin administrativa o judicial, en que estn involucrados, los nios, nias y
adolescentes, tienen derecho a ser escuchados y sus opiniones debern ser tenidas en
cuenta205. Por estas razones, en todo proceso de tipo judicial es necesaria la versin del
nio o nia.
204SILVA Marcel..
205Colombia, Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, artculo 26-2; Convencin de los derechos del nio,
artculo 12.
98
Esto lo ha ratificado la Corte206
el derecho de todo nio, nia o adolescente a ser escuchado y a que sus opiniones sean tenidas
en cuenta, conlleva la obligacin del Estado de garantizar espacios dentro de los procesos
judiciales y administrativos para que puedan ejercer su derecho de forma libre, as como la
obligacin de las autoridades de efectivamente or las opiniones y preocupaciones de los nios,
valorarlas segn su grado de madurez y tenerlas en cuenta a la hora de tomar decisiones que les
conciernan.
Sealan los expertos que esto de los expedientes viene, de una parte, de la organizacin
vertical de la estructura judicial, y por otra parte con una arraigada tradicin en la cual
las formas se imponen sobre el conflicto210. Esto entonces parece asociarse ms con el
tener del control del proceso y el consecuente control de respeto de las garantas con las
formas escritas, partiendo de la base que las mismas permiten constatar el cumplimiento
de todas las formalidades.
Por otra parte, sealan los expertos que si el expediente se transforma en una herramienta
legal para la toma de decisiones jurisdiccionales, entonces su existencia pone en grave peligro la
centralidad de la audiencia desplazndola hacia el expediente. Cuando esto ocurra, proceso, juicio
y expediente termina siendo sinnimos, como ocurra en el sistema escrito211, por esta razn se
209 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Reformas a los Procesos Civiles Orales:
Consideraciones desde el debido proceso y calidad de la informacin. En: Justicia civil: perspectivas para
una reforma en Amrica Latina. Santiago de Chile: Centro de Estudio de Justicia de las Amricas, p. 72.
210 MARTNEZ. Ob. cit., p. 6.
211 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Ob. cit., p. 72.
99
hace necesario erradicar de nuestra cultura jurdica el expediente como herramienta
para la toma de decisiones.
Segn la ley procesal audiencia es el acto procesal mediante el cual el rgano judicial
recibe las declaraciones de partes o terceros; y se adelanta sin solucin de continuidad,
ella se relaciona con los principios de oralidad, publicidad y contradiccin.
100
1. Se anexa CD con
PRESENTACIN DE LA copia de la demanda
DEMANDA (art. 89 CGP)
2.Deben consignarse
las direcciones
electrnicas
NO
NO La demanda
Debe Es
cumple con
subsanarse los requisitos? rechazada
NO
SI SI RETIRO Y/O
ARCHIVO o
REMISIN AL
COMPETENTE
Si el demandado 1. Se ordena notificacin al
manifest que demandado, ministerio 1. Se enva la notificacin
desconoce la pblico y/o defensor de personal (Art. 291 CGP).
direccin se ordena
familia.
el emplazamiento. 2. Se expiden los oficios
(Art. 293 CGP)
2. Se ordenan las medidas
correspondientes o se
Debe hacerse el cautelares solicitadas.
comisiona al
registro (Art. 108) competente.
NO El
Se realiza la demandado
notificacin por es
aviso (art. 292 CGP) notificado?
SI
Contina
Corre el trmino para
contestar la demanda
101
Se entiende que opera NO
el allanamiento (Art. 98 El
CGP) demandado
contest?
SI
SI Interpuso
SE DA excepciones
TRMITE previas?
1. Se puede dar
FIJA FECHA PARA intervencin del
trabajador social.
REALIZACIN DE
LA AUDIENCIA 2. Se practican las
pruebas solicitadas
por las partes que
no requieren
inmediacin del
Juez. (Excepcional)
SI
Las partes
Se suscribe concilian?
acuerdo
Se realiza la fijacin
NO del litigio
Practican pruebas
Presentan
Se fija el litigio y alegaciones
Juez expone
saneamiento sentido del fallo y/o
dicte la sentencia
Fase de instruccin y
juzgamiento
102
2.3.1. Etapa Escrita
Una segunda etapa de actuaciones judiciales est estructurada por audiencias orales.
Pueden presentarse las siguientes situaciones: Se puede partir con una audiencia
opcional, que se denomina fase preparatoria del proceso, que algunos sistemas
procesales llaman audiencia preparatoria220, que en nuestro Cdigo General no est
212 Colombia, Cdigo General del Proceso, Libro Segundo, Actos Procesales.
213 Ibdem, art. 82.
214 Ibdem, art. 89.
220 FUENTES MAUREIRA Claudio, MARN VERDIGO Felipe y RIOS LEIVA Erick (2010),
Funcionamiento de los tribunales de familia de Santiago, en el texto Reformas de la Justicia en Amrica
Latina, Experiencias de Innovacin, Centro de estudio de Justicia de las Amricas, Santiago de Chile, p.
376.
103
sealada expresamente, pero tampoco est prohibida, por lo que el juez o jueza la puede
celebrar opcionalmente si l o ella lo cree pertinente.
Esta fase preparatoria que se propone, la cual parte de una invitacin que hace juez a las
partes y sus abogados, que para que comparezcan voluntariamente, una vez agotada la
etapa escrita, tiene como fin ltimo un acto de acompaamiento en la gestin del
proceso con el propsito de racionalizar y depurar el procedimiento y asegurar que
realmente van a la audiencia de instruccin y juzgamiento solo los asuntos de familia o
infancia que realmente lo requieran, por su complejidad o porque realmente las partes
no fueron capaces de tajar sus diferencias, evitando as la congestin judicial.
Como uno de los fines del Cdigo no se trata, se repite, de una fase obligatoria sino
opcional, con el propsito de racionalizar el procedimiento y asegurar que vayan a la
audiencia de instruccin y juzgamiento solo los asuntos que realmente lo requieren.
Se resalta, en primer lugar, las facultades que el Cdigo le otorga al juez o jueza para
que pueda realizar su labor con mayor flexibilidad. stas deben ser aprovechadas en la
gestin del estudio del caso, que consiste en que el juez o jueza, a travs del rol
proactivo antes de las audiencias obligatorias como la de conciliacin y juzgamiento,
pueda asegurar que solo en aqullos casos en que las partes definitivamente no llegan a
un acuerdo son las que van a audiencia de instruccin y juzgamiento, con reglas claras
para el desarrollo de sta.
En esta fase el juez o jueza podr alentar a las partes a resolver el conflicto mediante
acuerdo; se precisarn tanto los hechos de la demanda como los de la contestacin de la
demanda, igual que los de la demanda de reconvencin; se explora con qu pruebas
cuentan las partes y se analizarn las pretensiones; se insistir en que las partes
propongan solucin a su conflicto; decidir de manera rpida qu aspectos relevantes del
conflicto deben ser objeto de prueba, asegurar que ninguna de las partes tenga una
ventaja injusta y se pueda lograr la igualdad real de las partes; brindar lineamientos
104
para asegurar que la audiencia de juzgamiento proceda de manera rpida y eficiente,
utilizar de manera apropiada los desarrollos tecnolgicos, entre otros.
a) Un arreglo amistoso en el cual cada una de las partes ha cedido en parte de sus
pretensiones.
b) Depurar la informacin que se usar en la audiencia de juzgamiento.
c) Tener claras las pruebas a aportar, materia prima223 con la que el juez o jueza
toma la decisin final.
d) Conocidas las cartas, la posibilidad de avanzar en una solucin conciliada si las
partes saben con qu cuentan para sacar adelante sus pretensiones. Se parte de la
base que hay que intentarla como experiencia, por supuesto armar un indicador
de seguimiento.
En esta fase se est ante el principio de la inmediacin, el contacto personal del juez con
las partes, los abogados, el material probatorio que se aporta en el proceso y el inicio de
un dilogo democrtico con aras de solucionar las controversias. Por lo tanto, se pone en
marcha el principio de inmediacin.
La conciliacin debe ser un dilogo entre las partes, el juez y los abogados; las tcnicas
sugieren que ella depender del caso, se podr hacer en conjunto con las partes o por
separado. La labor del juez o jueza se inicia escuchando a cada interesado e
identificando los puntos que le separan a los oponentes, cules son ms relevantes y
cules menos, las consecuencias que se seguiran de aceptar unos y otros, cules son ms
beneficiosos y cules son perjudiciales para las partes; trata de conseguir un equilibrio
entre los oponentes para que no saquen ventajas sin que esto signifique que no se pueda
ceder.
Uno de los fines del cdigo es que los procesos contenciosos terminen con arreglos
conciliatorios. Seala el Cdigo, que desde el inicio de la audiencia el juez o jueza
223 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Ob. cit., p. 48.
224 RAMOS. Ob. cit., p. 43.
105
exhortar diligentemente a las partes para que concilien sus diferencias, es decir, exige
del juez o jueza que estos puedan persuadir a las partes, alentar y ayudar activamente a
las partes a resolver en su totalidad o en parte el litigio mediante un acuerdo.
228 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Ob. cit., p. 35.
106
La exigencia de la publicidad de la audiencia est consagrada en normas internacionales
como lo seala el artculo 14-1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en
la cual
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona
tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la sustanciacin de
cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de
sus derechos u obligaciones de carcter civil.
Por lo tanto, la publicidad significa que las audiencias deben realizarse a puertas
abiertas, es decir, que cualquier ciudadano debe poder ingresar a las sala de audiencias
y observar cmo se lleva a cabo la actuaciones por parte del juez o jueza229. As, la
audiencia pblica es un mecanismo de control ciudadano, como de las partes y los
sujetos procesales, para fiscalizar el comportamiento idneo del juez o jueza y que las
audiencias se desarrollen dentro del marco que dispone el CGP.
229 Ibdem.
107
muestra que las partes en el proceso tienen la oportunidad de exponer su punto de vista
e intervenir en la formacin de conviccin de los jueces que tienen que resolver sobre los
derechos y obligaciones que se debaten en la audiencia de conciliacin o juzgamiento230.
Por lo tanto, estas dos caractersticas tienen arraigo en los instrumentos internacionales,
lo que no sucede con la oralidad que es de extirpe procesal y consiste entonces en un
dilogo entre las partes, por un lado, y por otro entre las partes y los jueces:
En este orden de ideas el sistema procesal oral debe ser el centro del proceso, y dentro
de tal marco el debido proceso debe ser entendido como una garanta individual, un
derecho fundamental que tiene toda persona para acceder a la administracin de
justicia, ste debe regirse por las reglas sealadas en el estatuto procesal, razn por la
230 Ibdem.
231 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Ob. cit., p. 37.
232 Colombia, Constitucin Poltica, art. 29, inc. 2.
108
cual los mecanismos establecidos en el estatuto procesal deben estar diseados al
servicio entonces de los derechos de las partes234.
Por lo tanto, el diseo de las actuaciones judiciales no pueden ser normas procesales
pensadas en guiar a las instituciones judiciales para actuar de una manera determinada,
como si tratara de un conjunto de principios y reglas organizados para su buen
funcionamiento235, de donde se concluye que el procedimiento no puede estar pensado
en la lgica institucional, es decir acorde a los intereses de la administracin de justicia,
sino que debe entenderse que estn diseados y edificados como una herramienta al
servicio de los derechos fundamentales y prestacionales de las partes.
Siendo as, debe entretejerse el debido proceso, por una parte, y las actuaciones orales
como herramienta eficaz para depurar la informacin que ingresara a la audiencia de
instruccin y juzgamiento, y el dilogo entre las partes y el juez, por la otra, siendo los
dos elementos centrales como metodologa para llevar a cabo el paso de tal audiencia.
El juez o jueza director del proceso est obligado a estructurar un marco metodolgico236
para preparar el estudio del caso y poder dirigir la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
La teora del caso237 es la explicacin de un caso determinado a travs de los hechos, sus
medios probatorios y sus fundamentos jurdicos, los cuales se relacionan entre s; por lo
tanto la teora del caso nace de la relacin tripartita entre la situacin fctica, los medios
de pruebas y su relacin con las subestructuras del derecho.
La teora del caso es el motor o corazn del proceso, de ella dependen todo lo que se
haga en las audiencias y desarrollo de las actuaciones judiciales. Es por esto entonces
que la teora del caso es la representacin bsica y subyacente del proceso, el cual
explica la teora legal y los hechos de la causa y vincula las pruebas cmo es posible
dentro de un todo coherente y creble; en consecuencia, se trata como si se estuviera
armando un rompecabezas para mostrar la imagen que lo representa al final, se puede
ver reflejado en el presente flujograma.
234 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN (2008). Ob. cit., p. 45.
235 Ibdem.
236 RAMELLI ARTEAGA, ALEJANDRO y PATIO GONZLEZ, MARA CRISTINA (2010). Las reglas de la disertacin
jurdica: Entre la duda y el Mtodo. Bogot: Universidad de los Andes, pp. 51 y ss.
237 GONZALEZ OBREGN, Ob., Cit., p. 229.
109
FLUJOGRAMA DE TRABAJO DE ANLISIS DE LA TEORA DEL CASO
(FLUJOGRAMA N DOS)
El juez o jueza tendr que identificar la teora del caso238 planteada por las partes
teniendo como base el anlisis de los contenidos fcticos descritos en la demanda,
contestacin y demanda de reconvencin, por eso es importante montar una
metodologa que le permita estructurar el estudio del caso; para lo anterior se propone
BAYTELMAN A., ANDRS y DUCE J., MAURICIO (2005). Litigacin penal juicio oral y prueba. Mxico, D.F.:
238
110
el siguiente protocolo, que consiste en clasificar los hechos litigiosos239: Primero,
identifica los hechos principales o relevantes, luego los secundarios240; segundo, en
hechos admitidos, no admitidos, y tercero, en hechos que no constan las partes. Esta
clasificacin se hace con el objeto de poder identificar las controversias jurdicas
presentadas a su despacho, acerca de la exigencia de derechos fundamentales o
prestacionales en disputa por las partes, lo que constituir el presupuesto para
seleccionar las pruebas y la aplicacin de la ley o jurisprudencia al caso en concreto241. Se
trabaja la presente propuesta metodolgica con el caso de: WILLIAM y ELIZABETH
STERN.
PROTOCOLO
HECHOS PRINCIPALES242
- WILLIAM y ELIZABETH STERN queran tener un hijo, pero por s mismos no podan, al
menos no sin que la salud de Elizabeth corriese peligro, porque ella padeca de esclerosis mltiple.
Por lo tanto, acudieron a un centro de infertilidad que subrogaba embarazos.
- El centro publicaba anuncios en busca de madres sustitutas, mujeres dispuestas a quedarse
embarazadas y dar a luz en lugar de otra mujer, a cambio de una retribucin en dinero. Una de
las mujeres respondi al anuncio fue MARY BETH, de 29 aos de edad. En junio del 2011
WILLIAM y MARY BETH firmaron un contrato de arrendamiento, para que MARY preste el
servicio de madre sustituta.
- MARY BETH acepta el proceso que la inseminase artificialmente con el esperma de WILLIAM,
proseguir el embarazo y entregar el nio a WILLIAM una vez nazca. Acepta adems ceder sus
derechos maternos para que ELIZABETH STERN pueda registrar el nio o nia; partiendo de la
base que ELIZABETH le es imposible llevar un estado de gravidez normal.
- Para lo anterior, la pareja WILLIAM y ELIZABETH se comprometen a cancelar los gastos del
preparto, parto y posparto; por otra parte, se comprometen a cancelaran una prima de xito por
($5.000.000), si el parto sale bien y por supuesto si l bebe nace en condiciones sana; oferta que es
aceptada por MARY BETH y se procede entonces a la suscripcin de un contrato de
arrendamiento.
239 OSSORIO, MANUEL (1981). Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Buenos Aires: Editorial
Heliasta S.R.L., p. 44, en el cual se define como hechos litigiosos los establecidos en la demanda, han de ser
objeto de contestacin y sobre los cuales ha de recaer la prueba para ser considerados en la sentencia.
240 TARUFFO, MICHELE (2002). La Prueba de los Hechos. Trad. de Jordi Ferrer Beltrn. Madrid: Editorial
Trotta, p. 119.
241 TARUFFO, MICHELE (2002). Ob. cit., p. 90.
242 Nota: Segn TARUFFO son los que cumplen la funcin jurdica de las circunstancias que se indican en la
prtasis de la norma aplicable y que, por lo tanto, representan la condicin o el presupuesto para la verificacin de los
efectos jurdicos previstos por la norma (ob. cit., p. 119).
111
- En mayo de este ao (2012) nace una precisa nia, los STERN anticipndose a la inminente
entrega de la que va a ser su hija, la llaman MELISSA. Sin embargo, MARY BETH ve que es
incapaz de separarse de la nia y decide quedarse con ella.
HECHOS SECUNDARIOS243
- WILLIAM y ELIZABETH STERN manifiestan que son una pareja (Compaeros permanentes
por ms de dos aos) de profesionales que viva en tal ciudad, l es bioqumico, ella pediatra.
- MARY BETH, de 29 aos de edad, que tiene dos hijos; era esposa de un trabajador de la
empresa municipal de basuras.
HECHOS ADMITIDOS244
-El centro publicaba anuncios en busca de madres sustitutas, mujeres dispuestas a quedarse
embarazadas y dar a luz en lugar de otra mujer, a cambio de una retribucin en dinero. Una de
las mujeres respondi al anuncio fue MARY BETH, de 29 aos de edad. En junio del 2011
WILLIAM y MARY BETH firmaron un contrato de arrendamiento, para que MARY preste el
servicio de madre sustituta.
HECHOS NO ADMITIDOS245
- MARY BETH acepta el proceso que la inseminase artificialmente con el esperma de WILLIAM,
proseguir el embarazo y entregar el nio a WILLIAM una vez nazca. Acepta adems ceder sus
derechos maternos para que ELIZABETH STERN pueda registrar el nio o nia; partiendo de la
base que ELIZABETH le es imposible llevar un estado de gravidez normal.
- Para lo anterior, la pareja WILLIAM y ELIZABETH se comprometen a cancelar los gastos del
preparto, parto y posparto; por otra parte, se comprometen a cancelaran una prima de xito por
($5.000.000), si el parto sale bien y por supuesto si l bebe nace en condiciones sana; oferta que es
aceptada por MARY BETH y se procede entonces a la suscripcin de un contrato de
arrendamiento.
- En mayo de este ao (2012) nace una precisa nia, los STERN anticipndose a la inminente
entrega de la que va a ser su hija, la llaman MELISSA. Sin embargo, MARY BETH ve que es
incapaz de separarse de la nia y decide quedarse con ella.
243 Segn TARUFFO se distinguen de los hechos principales en la medida en que no reciben calificacin jurdica
alguna. Estos hechos adquieren significado en el proceso slo si de ellos se puede extraer algn argumento acerca de
la verdad o falsedad de un enunciado sobre un hecho principal (ob. cit., p. 120).
244 Son los hechos litigiosos de la demanda que, segn el artculo 96-2 del Cdigo General del Proceso, son
las partes, segn el artculo 96-2 del Cdigo General del Proceso.
112
HECHOS QUE NO LE CONSTAN A LAS PARTES
- WILLIAM y ELIZABETH STERN manifiestan que son una pareja (Compaeros permanentes
por ms de dos aos) de profesionales que viva en tal ciudad, l es bioqumico, ella pediatra.
- MARY BETH, de 29 aos de edad, que tiene dos hijos; era esposa de un trabajador de la
empresa municipal de basuras.
PROTOCOLO
FECHA DD MM AO RADICADO
TIPO DE PROCESO
Nombres:
Nombres:
________________
___________________
DEMANDANTE DEMANDANTE
Apellidos: Apellidos:
__________________ ________________
DEMANDANTE DEMANDADO
PRINCIPALES
SECUNDARIOS
HECHOS
ADMITIDOS
NO ADMITIDOS
SOLICITADOS AL
ALLEGADOS AL
DESPACHO Y/O DE
PROCESO
OFICIO
Documentales:__________
Documentales:__________
_______________________
________________________
MEDIOS DE PRUEBA
_______________________
________________________
__
_
POR EL Testimoniales:__________
Testimoniales:___________
DEMANDANTE _______________________
________________________
_______________________
________________________
___
_
Dictamen:______________
Dictamen:_______________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
___
POR EL ALLEGADOS AL SOLICITADOS AL
DEMANDADO PROCESO DESPACHO Y/O DE
113
OFICIO
Documentales:__________
Documentales:__________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
___
_
Testimoniales:__________
Testimoniales:___________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
___
_
Dictamen:______________
Dictamen:_______________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
_______________________
________________________
___
PRETENSIONES DEMANDANTE
EXCEPCIONES DEMANDADO
POR EL
FUNDAMENTOS DE
DEMANDANTE
DERECHO
POR EL
INVOCADOS
DEMANDADO
CONCLUSIONES
RESULTANTES DEL
ESTUDIO DEL CASO
Sobre estas proposiciones fcticas recaen las pruebas, ellas no recaen sobre los elementos
legales de las teoras jurdicas247; en la declaracin de parte WILLIAM y ELIZABETH
STERN no podrn decir queremos tener un hijo de acuerdo a lo sealado en la ley 721
del 2001 o la ley 1060 del 2006, sino que declararan la proposicin fctica que
acudieron a un centro de infertilidad que subroga embarazos.
En ese orden de ideas el juez o jueza tendr que clasificar las proposiciones en fuertes o
dbiles; sern ms fuertes en la medida en que ms satisfacen el elemento legal para lo
que fueron ofrecidas248; por ejemplo, en junio del 2011 WILLIAM y MARY BETH
114
firmaron un contrato de arrendamiento, para que MARY preste el servicio de madre
sustituta; esto puede satisfacer el elemento filiacin.
La debilidad de una proposicin fctica tiene que ver con su ineptitud para satisfacer el
elemento legal para que fue ofrecida249; MARY BETH acepta adems ceder sus
derechos maternos para que ELIZABETH STERN pueda registrar el nio o nia;
partiendo de la base que ELIZABETH le es imposible llevar un estado de gravidez
normal, esta proposicin fctica parece ser dbil para satisfacer el elemento filiacin.
Por lo tanto, la fortaleza o debilidad de una proposicin fctica 250 no podr evaluarse
respecto de cada una de ellas individualmente, sino de todas las proposiciones
confrontadas unas con otras, tanto la de las demanda como la de las contestacin o
demanda de reconvencin. Por lo que, proposiciones fcticas que pueden parecer en un
principio fuertes, pueden ir tornndose dbiles bajo la prueba de la confrontacin que
va haciendo el juez o jueza, cuando encuentra en los relatos otras proposiciones fcticas
que ofrecen versiones igualmente razonables; por ejemplo, la presente proposicin
parece vigorosa para determinar que MARY BETH ha renunciado a la filiacin materna
cuando ella acepta el proceso que la inseminase artificialmente con el esperma de
WILLIAM, proseguir el embarazo y entregar el nio a WILLIAM una vez nazca.
Sin embargo digamos que MARY representa la siguiente preposicin fctica En mayo
de este ao (2012) nace una precisa nia, que la llaman MELISSA. Sin embargo, MARY
BETH ve que es incapaz de separarse de la nia y decide quedarse con ella. Si esta
proposicin fctica si puede ser sustentada puede hacer dbil la proposicin fctica
presentada por los STERN; la interpretacin de este hecho, puede variar
sustancialmente, como podr ser reafirma la filiacin materna de MARY con MELISSA
como un derecho fundamental.
2.4.2. Pruebas
La prueba va a recaer sobre las proposiciones fcticas; el juez o jueza tendr que
reconstruir con precisin y claridad los medios probatorios que se necesitan para cada
249 Ibdem.
250 Ibdem.
251 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 165.
115
una de las proposiciones fcticas, por ejemplo: si MARY representa la siguiente
preposicin fctica En mayo de este ao (2012) nace una precisa nia, que la llaman
MELISSA. Sin embargo, MARY BETH ve que es incapaz de separarse de la nia y
decide quedarse con ella, elemento la filiacin, como la satisface si se quiere presentar
como fuerte dentro del proceso, ser lo que inga el juez o jueza.
Nace para el juez o jueza Qu pruebas tendr para acreditar cuales proposiciones
fcticas, que satisfagan el objeto del litigio? Esto demuestra lo estratgico que tiene que
ser los jueces a la hora de tomar una decisin.
INSPECCIN JUDICIAL
Visita al Centro de Reproduccin.
116
Se describen.
Para lo anterior tendr que plantearse uno o varios problemas jurdicos; stos permitirn
armar la hiptesis de trabajo que ser la respuesta al problema o problemas jurdicos, la
cual estar ilustrada con la reconstruccin de los hechos a travs del acervo probatorio
aportado por las partes, que sern las encargadas de demostrar la hiptesis planteada
por el juez o jueza.
El problema jurdico o jurdicos van a estar ligados con la identificacin que el juez o
jueza descubra la teora del caso, presentada por las partes, si se trata de una custodia, el
cumplimiento de una obligacin emanada del contrato, o una impugnacin e
investigacin maternidad.
El juez o jueza como director del proceso, con la metodologa con la que se est
trabajando, que consiste en una metodologa emprica que tiene como base la percepcin
117
directa del objeto (el proceso que se tramita ante su despacho) que implica el control
directo de la investigacin, tendr que plantear su hiptesis252.
La hiptesis que se plante constituir para el juez o jueza, el eje transversal del proceso
y articular todas las actuaciones judiciales, de manera que esta permitir corroborar o
desestimar provisionalmente las proposiciones fcticas presentadas por las partes en sus
demandas.
Cul creen ustedes que puede ser la hiptesis de trabajo para el caso que est en
desarrollo en esta unidad?
Con la posible hiptesis de trabajo trazada por el juez o jueza, en la presente etapa de la
actuacin judicial debe disearse un sistema efectivo que permita a los jueces depurar la
informacin que ser usada en la audiencia de instruccin y juzgamiento, teniendo en
cuenta el papel que juegan las pruebas en el proceso, las cuales apuntan a las
preposiciones fcticas clasificadas por servidor judicial. No hay que olvidar que la
252 PATIO GONZLEZ, MARA CRISTINA, PhD. y MEJA QUINTANA, OSCAR EDUARDO, PhD. (2012). Manual
para la elaboracin del proyecto de investigacin de maestras y doctorados. Bogot: Universidad Nacional de
Colombia (indito).
253 HERNNDEZ SAMPIERI, ROBERTO; FERNNDEZ COLLADO, CARLOS y BAPTISTA LUCIO, PILAR (1991).
para la elaboracin del proyecto de investigacin de maestras y doctorados. Bogot: Universidad Nacional de
Colombia (indito).
255 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 372-7.
118
informacin que se entrega es la materia prima con la cual el juez o jueza construir su
decisin final256.
El Cdigo seala que el juez o jueza precisar los preposiciones fcticas que considera
demostradas, y las que requieran ser probadas257; en consecuencia, con la informacin
aportada por los medios de prueba, los jueces determinarn qu proposiciones fcticas
se darn por ciertas (valoracin) y cules no; las proposiciones fcticas, dadas por ciertas
configuran la versin de los hechos acreditados sobre los cuales se aplicar el derecho en
la sentencia (calificacin jurdica de los hechos)258.
Sobre las reglas que se establezcan para la prueba, materia prima del litigio y sobre la
cual se aplicar el derecho en esta etapa de la fijacin del litigio, es importante que el
juez o jueza deba tender a conseguir su calidad, para fortalecer la informacin
probatoria.
256 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN. Ob. cit., p. 48.
257 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 372-7.
258 Ibdem.
259 Ibdem.
119
materializarse con la mnima confianza de haber establecido los hechos correctamente y
aportado las pruebas pertinentes.
Esta etapa procesal debe ser el escenario que responda eficazmente al objeto del litigio;
como lo sealan los expertos260, en sta no debe permitirse separar la informacin de
calidad contenida en las versiones, por un lado, de los elementos de distorsin que
provienen de las partes que la sustentan o que de algn modo las han producidos por el
otro. De ah que una buena clasificacin de los hechos permitir al juez o jueza depurar
y recaudar el material probatorio de calidad.
Cules sern entonces estas reglas que permitan depurar y recaudar de calidad el
material probatorio materia prima de la decisin judicial?
Las reglas261 pueden girar: Primero, en la forma en que los medios de prueba deben ser
presentados; segundo, que se establezca una metodologa para extraer y controlar la
informacin que las partes contengan, y tercero, la forma en que el juez o jueza valora
sus contenidos. En consecuencia, estas sern las reglas acordadas por las partes y el juez
o jueza, y sustentada en el artculo 372-7, inc. 4 del CGP.
En relacin con la primera regla, que sean las partes las que determinen si los medios de
pruebas por ejemplo si son documentales se presentan en original o copias autnticas o
simples y su aceptacin; si son testimonios, establecer linimentos sobre lo que van
informar que le consta, para que la contra parte pueda preparar las contra preguntas.
En relacin con la segunda regla, partiendo del deber de lealtad262 que se le exige a las
partes en ley procesal, stas estn obligadas a exponer sus argumentos, sus pruebas, as
como a definir el porqu de su derecho, condicin necesaria para hacer efectivo de
verdad el principio de contradiccin en la audiencia de instruccin y juzgamiento; antes
de tal audiencia una de las partes est mostrando a la otra qu es lo que tiene para
sustentar su caso, poniendo de presente a la contra parte cules son los medios de
prueba especficos con los que intenta hacer valer sus pretensiones 263, situacin recproca
que har la contra parte para defenderse obligada a aportar las pruebas que tenga. Lo
anterior bajo los parmetros de deber que tienen las partes264.
260 Ibdem.
261 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN. Ob. cit., p. 47.
262 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 78-1.
263 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN. Ob. cit., p. 52.
120
Esta actividad es la que se denomina descubrimiento o discovery en el derecho
anglosajn, explicado en el captulo anterior; es lo que le permitir al juez o jueza
evaluar si hay mrito para seguir adelante hasta la audiencia de instruccin y
juzgamiento, desestimando las demandas que les parezcan frvolas265 o con su poder
ordenar la que se necesiten de oficio para lograr la igualdad real de las partes266.
Lo anterior va unido al principio del debido proceso, partiendo de la base que cada
parte tendr en la audiencia de juzgamiento el derecho a controvertir la prueba de la
contra parte, teniendo en cuenta que han tenido la oportunidad de informarse
suficientemente para preparar dicha contradiccin, y el aviso anterior de qu es lo que la
contra parte llevar es uno de los medios para hacerla efectiva; por otra parte, la prueba
que se descubra y acepte ser la nica a utilizar en la audiencia.
Observemos las reglas en el caso de MELISSA, si una de las partes presenta pruebas
testimoniales, las cuales apuntan a sealar que WILLIAN y ELIZABETH STERN son
padres de aqulla, nada aporta al proceso, otra cosa sera si son los mdicos que
participaron en la asistencia cientfica de MELISSA; en este caso la prueba puede ser
pertinente.
El juez o jueza ejercer el control de legalidad para asegurar la sentencia de fondo, por
una parte, y sanear los vicios que puedan acarrear nulidades u otras irregularidades del
proceso, por la otra267. En consecuencia, en esta etapa el juez tendr la oportunidad de
sanear el desarrollo del proceso.
265 DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE y RIEGO, CRISTIN. Ob. cit., p. 52.
266 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 78.
267 Ibdem, art. 372-8.
121
su caso, proferir la sentencia268. Por lo tanto, est bajo la regla sin solucin de
continuidad, salvo las excepciones enunciadas en la unidad anterior que tienen que ver
con la suspensin de la audiencia.
De ah que en el Cdigo se advierta al juez o jueza que este debe reservar el tiempo
suficiente para agotar el objeto de cada audiencia; su incumplimiento debe verse como
falta grave sancionable conforme al rgimen disciplinario269. Esto significa, entonces, que
el juez o jueza que inicie una audiencia no debe hacer otra cosa dentro de su jornada
laboral que conocer dicha actuacin judicial desde que se inicia hasta que termine, por
supuesto con las interrupciones estrictamente necesarias.
ap Actividades pedaggicas
De acuerdo con la labor realizada por el Juez o Jueza:
122
ae Autoevaluacin
MARCOS Y JULIAN conviven como pareja desde el ao 2011,
MARCOS es padre de SANTIAGO un joven de 15 aos y se ha hecho
cargo de su custodia debido a que su madre ANTONIA no tiene tiempo
en razn de su trabajo para cuidarlo y como MARCOS es contratista
independiente dispone de todo el tiempo para ello, debido al
fallecimiento intempestivo de ANTONIA en un accidente de trnsito
JULIAN inicia todos los trmites para adoptar al hijo de su compaero
y as poder vincularlo a los beneficios que el sistema de salud y
recreativos y de subsidio de los que goza por ser mdico.
j Jurisprudencia
123
Unidad 3 RUTAS DE LAS ACTUACIONES
JUDICIALES
Og Objetivo general
Oe Objetivo especfico
124
3.1. TIPOS DE PROCESOS
El CGP, teniendo en cuenta la naturaleza del litigio, establece cuatro tipos de procesos,
entre los que se destaca:
Para abrir esta unidad qu mejor que plantear el presente caso, de una pareja, que
sucedi en una regin del Caribe colombiano.
125
crucero por el Caribe colombiano, para lo cual se alojaron en un hotel en la ciudad corralito de
piedra; por otra parte ha incumplido con sus deberes de esposo y la ultrajado en su dignidad; por
otra parte que ellos no suscribieron capitulaciones matrimoniales; lo cual ha respondido
GUILLERMO que esas conductas que le endilgan han caducado ya que ellas pasaron hace ms de
dos aos, por lo tanto ella no est legitimada para demandarlo.
Ubiquemos el presente caso en la ruta fijada por el Cdigo General del Proceso, para
mirar tiempo y actuaciones diseadas en l, partiendo de la base que ste seala que el
juez o jueza que conozca de este proceso tendr un ao para dictar sentencia de primera
instancia a partir de la notificacin del auto admisorio de la demanda. Lo que quiere
sealar que el juez tendr un ao para fallar.
Hay que partir de la base que los trminos en meses y aos que prescribe el cdigo no
concuerdan con los das laborables del poder judicial, en este sentido: el ao al que hace
referencia el CGP coincide con los meses del candelario, cuando seala que si el trmino
es de meses o de aos su vencimiento tendr lugar el mismo da que empez a correr,
del correspondiente mes o ao. Ejemplo: si MARCELA se notific el 4 de marzo del
2013, el juez tendr hasta el 4 de marzo del 2014 para dictar la sentencia de primera
instancia.
Los anteriores trminos no concuerda con los das laborables del poder judicial, los
cuales estn supeditados a los das hbiles; en consecuencia, no existe concordancia
entre los trminos del cdigo y los das laborables del poder judicial para resaltar en esta
unidad.
3.3. VERBAL270
En el proceso verbal que est prescrito en los artculos 368 a 369 del CGP, se puede
determinar su ruta en el siguiente flujograma. Este flujograma nos servir como la carta
de navegacin que orientar la ruta del viaje que tendr que seguir el proceso de
GUILLERMO y MARCELA en la autopista que ha construido el cdigo para que las
partes apuesten su litigio.
270 Tenga en cuenta el flujograma general del proceso para complementar el presente.
126
Se tramita por el
PRESENTACIN DE LA proceso verbal todo
DEMANDA asunto contencioso
que no tenga un
trmite especial
conforme al artculo
368 del CGP
Auto admisorio
Se ordena notificar
Se realiza la NO
El
notificacin por demandado
aviso (art. 292 CGP) se notific?
SI
SI
SI
Demandante puede
solicitar pruebas 1. Las partes deben concurrir para rendir interrogatorio.
2. Se intentar conciliar.
3. Se realiza la audiencia as concurra solo una parte.
NO 4. Puede realizarse la audiencia solo con los apoderados.
5. Se puede aplazar a solicitud justificada de parte mximo 10 das.
6. Justificaciones posteriores dentro de los 3 das siguientes (fuerza mayor y
PROSPERAN?
caso fortuito) solo tendrn efectos para exonerar consecuencias procesales,
probatorias y pecuniarias.
7. Se decidir sobre las excepciones previas.
8. Practicarn interrogatorios.
SI 9. Se realiza un control de legalidad de la actuacin.
10. Se verifica si no se requiere prctica de otras pruebas, en caso tal se da
por terminada y se cita a la audiencia de que trata el Art. 373, del CGP.
TERMINA EL PROCESO 11. Se escuchan las alegaciones de las partes (20 minutos)
Se condena en costas 12. Se procede a dictar sentencia.
127
AUDIENCIA DE INSTRUCCIN Y
JUZGAMIENTO (Art. 373 CGP)
SI Se debe
Se prctica y se
practicar
fija nuevamente interrogatorio?
el objeto del
litigio
NO
Se deja constancia
y se informa al El Juez dicta
Consejo Superior sentencia
de la Judicatura. oral?
Se debe emitir
decisin en 10
das siguientes.
TERMINA EL PROCESO EN
PRIMERA INSTANCIA
128
Guillermo present la demanda el da viernes 1 de febrero de 2013 ante la oficina de
reparto, correspondi por reparto al Juzgado 2 de Familia de Macondo. La oficina de
reparto entreg la demanda al secretario del Juzgado el da mircoles 6 de febrero.
Como el secretario tiene por organizacin interna hacer entradas los das lunes, entr al
despacho el da lunes 11 de febrero y sali el da 15 de febrero inadmitida porque no se
aport el registro civil de matrimonio autenticado, por lo que la parte tendr cinco das
para subsanar dicha irregularidad. Nace el presente interrogante: Podr el juez o jueza
admitir la demanda y solicitar que el da de la primera audiencia de trmite se aporte el registro
civil autenticado?
Se dej pasar los cinco das y el proceso ingres al despacho del juez o jueza el da lunes
25 de febrero, fue admitida el 28 de febrero. En esta primera parte ha trascurrido un
mes desde que el proceso ingres al sistema judicial.
129
El 21 de mayo MARCELA presenta la contestacin de la demanda con excepciones de
fondo y demanda de reconvencin. El 27 de mayo entra al despacho; no olvidemos que
la costumbre del secretario es hacer entradas los lunes; sale el 31 de mayo teniendo en
cuenta la contestacin de la demanda, admitiendo la demanda de reconvencin y
ordenando traslado de la misma. Han transcurrido cuatro meses desde que la demanda
entr al sistema judicial.
Es notificado por estado el auto el martes 4 junio (lunes fue da de fiesta). El da viernes
7 de junio GUILLERMO, a travs de su apoderado, propone excepciones previas frente a
la demanda de reconvencin; el da martes entran al despacho, el lunes fue festivo, salen
el 14 de junio corriendo el traslado y son notificadas por estado el lunes 17 de junio,
entran al despacho el lunes 24 y salen denegndolas el viernes 28 de junio y notificado el
auto el martes 2 de julio, el lunes festivo. Pudo el legislador dejar que estas excepciones
se resolvieran en la primera audiencia? Han trascurrido cinco meses y aun no tenemos
la primera audiencia de trmite.
El lunes 8 de julio comienza a correr los 20 das que tienen GUILLERMO para contestar
la demanda de reconvencin, los cuales vencen el viernes 2 de agosto. Han pasado hasta
la fecha seis meses desde que la demanda ingreso al sistema judicial y no tenido inicio la
primera audiencia de conciliacin; lo cual demuestra segn la ruta diseada por el
actual Cdigo, que entre el ingreso de la demanda para reparto y la solucin a las
controversias que se puedan presentar en la primera etapa escrita; pueden pasar seis (6)
y (7) siete meses, es decir medio ao, ciento ochenta y dos (182) das (subrayo) y aun no
se ha dado paso a la segunda etapa a la de audiencias orales.
Surge la siguiente pregunta: Podr el juez o jueza decretar pruebas antes de fijar la
fecha de la primera audiencia de conciliacin, como visita social, las periciales o
documentales? La respuesta es afirmativa, debido a que el Juez o Jueza tendr ms
elementos de juicio para llevar a cabo esta primera audiencia.
Antes de fijar la primera audiencia el juez o jueza debe tener claro su metodologa de
trabajo para el presente caso siguiendo la propuesta presentada en la unidad anterior, es
decir indagar sobre la teora del caso, propuesta por las partes, segn nuestro ejemplo
estn en dos vas, la de GUILERMO montada en una causal de divorcio objetiva y la de
MARCELA estructurada en una causal de divorcio subjetiva. Por lo tanto, le
130
corresponde al juez o jueza tener claro estas dos teoras del caso (ver protocolo Unidad
Segunda).
El 10 de marzo sale un auto sealando que se prorroga por (6) meses el trmino para
resolver la instancia respectiva, pariendo de la base que estamos a un ao de haberse
notificado la demanda.
Medicina legal el 1 de abril del 2014 hace llegar el dictamen al Juzgado, el cual entra al
despacho el lunes 7, no hay que olvidar que es costumbre del secretario hacer las
entradas el lunes, sale 10 y se notifica por estado el viernes 11 corriendo traslado a las
partes, entra las vacaciones de semana santa, el 23 de abril una de las partes pide
ampliar, aclarar y solicitar que fuentes bibliogrficas tuvo en cuenta el perito para
estructurar el dictamen, entra al despacho lunes 24 de abril y sale 5 de mayo, partiendo
de la base que esta ltima semana el jueves fue festivo.
131
familia para que la pareja pueda superar el duelo de la separacin. Cmo ser el
sentido del fallo si la teora del caso presentado por las partes no est solida?
Al margen del fallo que se produce ao y medio despus, primera etapa que se
desarrolla en lo escrito es una de las falencias que trae el presente Cdigo, con ella
pueden trascurrir entre 6 y 7 meses antes de que se d inicio a la etapa por audiencia, lo
que amerita establecer una estrategia o reforma al cdigo para superar esta coyuntura.
Ahora, otra ser reducir los tiempos en este tipo de proceso, partiendo del interrogante
Podr el juez o jueza decretar pruebas de oficio antes de fijar la fecha de la primera
audiencia de conciliacin, como visita social, las periciales o documentales?
Tambin puede ayudar a lo anterior la fase preparatoria, con el objeto de poder lograr la
primera audiencia un acuerdo entre las partes, o que las partes descubran todas sus
pruebas para que cada una conozca que tienen y si con ellas podrn lograr sus
pretensiones y esto ayuda mucho a persuadir a seguir avanzando, de caso se concluye
que GUILLERMO y MARCELA no estaban tan fuertes en sus pretensiones iniciales, si
las partes y sus apoderados conocen el desenvolvimiento de lo que viene, nace la
hiptesis de que las partes lleguen a un acuerdo y no esperar mover la justicia por ms
de un ao y medio.
El proceso verbal que esta prescripto en los artculos 390 a 392 del CGP, se puede
determinar su ruta en el siguiente flujo grama.
132
Se tramita por el
Son procesos de PRESENTACIN DE LA proceso verbal
nica instancia
DEMANDA sumario los asuntos
(Pargrafo contenciosos de
primero, artculo mnima cuanta y
390 del CGP) los enunciados en el
artculo 390 del CGP
Auto admisorio
Se ordena notificar
Se realiza la NO
El
notificacin por demandado
aviso (art. 292 CGP) se notific?
SI
El demandado Se corre
present traslado por 10
excepciones de das (Art. 391
previas? CGP) El juez podr dictar sentencia
escrita vencido el trmino de
traslado de la demanda y sin
necesidad de convocar a la
SI audiencia, siempre y cuando las
pruebas aportadas con la demanda
y su contestacin sean suficientes
Se corre traslado al
demandante por 3 das Contesto para resolver de fondo el litigio y
(Inciso 5, Art. 391 CGP) la demanda no hubiese ms pruebas por
por escrito? decretar y practicar. (Pargrafo 3,
Inciso 2, Art. 390 CGP)
Demandante puede
solicitar pruebas
NO
133
Con la experiencia del caso de GUILLERMO y MARCELA, que invita a reflexionar al
juez o jueza a utilizar todo el poder que le brinda el cdigo puede hacer justicia pronta,
exhortando a las partes a solucionar sus diferencias.
LINA de (18) aos de edad, demanda a su padre extramatrimonial ENRIQUE para que le
suministre una cuota alimentaria, teniendo en cuenta que ella cursa segundo semestre de
arquitectura, su abogada solicita en la demanda el pago de DOSMILLONES DE PESOS
($2.00.000.00) mensuales, situacin que ilusiona a LINA. Su padre ENRIQUE responde que sus
ingresos mensuales son de SEIS MILLONES DE PESOS ($6.000.000) mensuales como
asalariado de una entidad del Estado, adems seala que l est casado y tiene dos hijos ms en la
universidad uno de 25 aos que est en ltimo semestre de Derecho y el segundo de 17aos que
inicia carrera de ingeniera civil. Por invitacin del despacho, las partes acudieron a una fase
preparatoria antes de la audiencia de conciliacin, en el desarrollo de ella pusieron al descubierto
las pruebas del caso al juez o jueza, en la cual LINA tiene gastos mensuales por UN MILLN
DOSCIENTOS MIL PESOS ($1.200.000.000), que ENRIQUE segn la certificacin de sueldo
despus de las deducciones de ley es de CINCO MILLONES CIEN MIL PESOS
($5.100.000.00), y entre gastos del hogar, los hijos y personal mensual estn en los CUATRO
MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS ($4.800.000.00), adems la madre de LINA que
trabaja en la misma entidad estatal de ENRIQUE, tiene ingresos mensuales por TRES
MILLONES QUINIENTOS MIL PESOS ($3.500.000.00); ENRIQUE todos los semestres
contribuye con el (50%) del pago del matricula de LINA en la universidad. Para sustentar la
teora del caso la abogada de LINA presenta 4 testigos y solicita al Juez o Jueza que oficie a todo el
sector financiero de la ciudad para demostrar que ENRIQUE puede tener ms ingresos.
3.5. LIQUIDATORIO
El proceso liquidatario que esta prescripto en los artculos 473 a 530 del CGP, se puede
determinar su ruta en el siguiente flujo grama.
134
PROCESO LIQUIDATORIO SUCESIN
135
Se deben - Para testamento
acompaar a la PRESENTACIN DE LA cerrado (Art. 473
demanda: DEMANDA CGP)
- Certificado de - Para testamento
defuncin abierto (art. 474
-Copia testamento CGP)
Pruebas estado civil - Para reducir a
-Prueba de escrito testamento
matrimonio o UMH verbal (Art. 375
- Inventario y avalu
APERTURA DEL PROCESO CGP)
de bienes -Para herencia
Si es acreedor yacente (Art. 482
prueba de ttulos CGP)
Conyugue o
Puede ser NO El compaero puede
representado o
heredero optar por porcin
pueden aceptar
ejerce la conyugal - marital
los acreedores
opcin? o gananciales
SI
Inventarios y avalos
Pago de deudas
Entrega de legados
Exclusin de Bienes
Beneficio de separacin
Particin
Remate de bienes
Entrega de bienes
SUCESIN DE NOAH
136
En febrero de este ao (2013) SARA como cnyuge sobreviviente inicia el proceso de sucesin de
su esposo NOAH. En enero de esta ao (2013) muere NOAH271 en esta ciudad donde era su
ltimo domicilio, l se encontraba en la siguiente situacin familiar; en julio del 2000 haba
iniciado una convivencia con SARA, en enero del 2001 celebraron Matrimonio civil en QUITO-
ECUADOR fecha en la que se domiciliaron en COLOMBIA. Quedaron los siguientes herederos:
ENOC y AZAEL; y la siguiente situacin econmica:
Seor juez o jueza a luz de los contenido del cdigo como resuelve los siguientes
interrogantes Admite a LILITH en el proceso de sucesin? Procede a sumir de oficio la
nulidad del matrimonio de SARA y NOAH?
Los personajes sealados en este caso son extrados de la Novela Can de JOS SARAMAGO (2010).
271
137
Seor Juez o Jueza podr usted citar audiencia para correr traslado de la particin y
resolver en audiencia las objeciones presentada por las partes.
Si se repone, el
demandante podr Se ordena pagar no solo
iniciar declarativo Juez Libra mandamiento las sumas vencidas sino las
dentro de los 5 das que se causen a partir de
siguientes ante el ejecutivo la admisin del proceso
mismo Juez durante los 5 das
siguientes al vencimiento
(inc. 2. art. 431 CGP)
Se realiza la NO
El
notificacin por demandado
aviso (art. 292 CGP) se notific?
SI
Se conceden de 5 das
para el pago (Art. 431
El demandado
CGP) y 10 das para
present
excepciones de fondo
excepciones de
(Art. 442 CGP)
fondo?
NO
SENTENCIA
Son
favorable al
demandado con favorables las
levantamiento de excepciones?
medidas y condena
de perjuicios al
demandante (Inc. 3, - Se avalan los
Art. 443) bienes (Art. 444
CGP)
-Se liquida el crdito
SENTENCIA ordenando seguir (Art. 446 CGP)
adelante con la ejecucin (Inc. 4, Art. -Se ordena el
remate (Art. 448 a
443 CGP)
458 CGP)
138
A partir del flujograma se precisaran las actuaciones que se deben desarrollar en este
tipo de procesos. En primer lugar, presentada la demanda y remitida al despacho por la
oficina de reparto, corresponde al Juez verificar si esta cumple con los requisitos de
forma y de fondo especiales requeridos para iniciar el proceso.
Siendo as, adems de los generales que encontramos en el artculo 82 y siguientes del
Cdigo General del Proceso, la demanda en el proceso liquidatario debe contener el
ttulo ejecutivo del que se derivan las obligaciones que se exigen conforme al artculo
422 del C.G.P, si es un acta de conciliacin, sentencia judicial, escritura pblica deber
anexarse al proceso con constancia de ser expedida como primera copia que presta
mrito ejecutivo.
Verificados los requisitos por parte del despacho, se libra mandamiento ejecutivo y
cuando las obligaciones versen sobre sumas de dinero, generalmente ocurre en los
procesos ejecutivos de alimentos, el Juez o Jueza ordenar su pago en el trmino de 5
das, con los intereses desde que se hicieron exigibles hasta la cancelacin de la deuda,
as como tambin ordenar el pago de las sumas de dinero que se causen luego del
mandamiento de pago conforme al artculo 431 del C.G.P.
Si prosperan las excepciones presentadas el Juez o Jueza emitir sentencia a favor del
demandado, condenando en costas y ordenando el levantamiento de medidas cautelares
si fueron decretadas. Pero en caso de no prosperar se ordena continuar con la ejecucin
y por lo tanto deber liquidarse el crdito y en caso de que el demandado no realice el
pago, el Juez o Jueza de acuerdo con lo solicitado por las partes ordenar el avalu de
los bienes del demandado y su posterior venta en pblica subasta.
El proceso de jurisdiccin voluntaria est consagrado en los artculos 577 al 587 del
Cdigo General del Proceso, ver la siguiente ruta, en el presente flujograma.
272 Tenga en cuenta el flujograma general del proceso que est en la Unidad 2 para complementar ste.
139
Se presenta la
Cada asunto PRESENTACIN DE LA demanda conforme
sometido a
DEMANDA lo establecido en los
jurisdiccin artculos 82 y 83 del
voluntaria CGP, exceptuando
requiere un datos del
trmite demandado o sus
especfico representantes. (Art.
Auto admisorio
578)
Se ordena citaciones y/o
publicaciones
NO El JUEZ
Se agregan las DECRETA
presentadas PRUEBAS?
SI
Se practican en
audiencia
Si se decreta
seguimiento
de la
SENTENCIA
decisin se
debe
establecer su
forma
Los procesos de jurisdiccin voluntaria como su nombre lo indica son aquellos iniciados
por las partes sin que medie conflicto de intereses, sino la necesidad de proteger los
derechos de las personas o solicitar una autorizacin judicial para disponer de los
derechos de otros con quienes se tiene vnculos de parentesco o un deber legal de
administracin de sus bienes.
140
Una vez la demanda es admitida por el despacho, el Juez o Jueza debe ordenar las
citaciones y publicaciones a que haya lugar, dentro de los cuales deber citar al
representante del Ministerio Pblico en los siguientes procesos:
ap Actividades pedaggicas
ae Autoevaluacin
SEBASTIAN de 8 aos, quedaba a cargo de su hermana FELIPA
siempre que sus padres se iban a trabajar, el ao inmediatamente
anterior SEBASTIAN fue vctima de actos sexuales abusivos, sus
padres CAMILA y NORBERTO inician el proceso penal en contra del
agresor, su ta TATIANA preocupada porque los actos sexuales se
dieron en el hogar de residencia del nio y cuando los padres no se
encontraban en casa decide iniciar un proceso de custodia alegando que
si bien los padres presentaron la denuncia no tienen el tipo suficiente
141
para cuidar personalmente al nio y que es un riesgo dejarlo al cuidado
de terceras personas. CAMILA y NORBERTO alegan que ellos se lo
llevan a su negocio y all el nio despus de estudiar, puede estar con
ellos hasta que cierran a las 11:00 p.m., y que igual desde las 8:00 p.m.
el nio duerme en un espacio adecuado para l.
j Jurisprudencia
142
Colombia, Corte Constitucional (2012), Sentencia C-334, Bogot.
Colombia, Corte Constitucional (2012), Sentencia T-656, Bogot.
Colombia, Corte Constitucional (2000), Sentencia C-1512, Bogot.
Og Objetivo general
143
Plantear las pautas metodolgicas que se utilizan para
orientar el nuevo modelo de gestin de los despachos
judiciales.
Oe Objetivo especfico
144
4.1. ACTITUD DE CAMBIO
El Cdigo General del Proceso por s mismo no va producir el cambio del sistema
jurdico requiere para alcanzar una pronta y eficaz administracin de justicia, sino va
acompaada de una actitud de cambio en los jueces y abogados. Por lo tanto se necesita
un cambio de mentalidad de los operadores jurdicos y para ello se requiere de su
participacin activa para esta transicin del sistema judicial.
El personal que integra el despacho, tiene que tener la actitud de cambio, esta consiste
en recibir con entusiasm los retos que trae el presente Cdigo, en este sentido se invita
que piense en s mismo como una persona que posee un gran conocimiento y
habilidades, para poner en marcha lo que la administracin de justicia requiere
aprovechando esta herramienta procesal. De donde se concluye que es necesaria una
actitud de cambio para poner en marcha la exigencia del CGP.
Sealan los expertos273 que hay que explotar la conexin con nuestros recursos internos,
somos seres lgicos y poticos. Posemos una mente prodigiosa y un cuerpo
maravillosamente complejo, y los dos pueden comunicarse de forma brillante; tenemos
memoria e imaginacin, solemos clasificar y categorizar en funciones de una gama de
sistema especializados y damos prodigiosos saltos de creatividad que van ms all de
los lmites de lo que conocemos a travs de la lgica; todas estas capacidades estn a
nuestro alcance, por lo tanto aprovechmoslas y saquemos adelante este nuevo reto para
la administracin de justicia.
273 MACDEERMOTT, IAN y JAGO, WENDY (2005). Tu coach interior, una gua paso a paso conseguir tu realizacin
personal y descubrir todos tus recursos. Barcelona: Ediciones Urano, p. 32.
274 PETERS, TOM (2004). Re-imagina. Madrid: Prentice Hall, p. 21.
145
El juez o jueza mantiene la direccin del despacho275 y la del proceso276, situaciones que
fueron abordadas en los dos mdulos anteriores, por lo tanto se remite a tales mdulos.
En este mdulo se abordar los indicadores de agendamiento para llevar a cabo el
nmero de audiencias que propone el Cdigo, sealando estndares, das, tiempos y la
complejidad de los procesos.
Por otra parte el mismo estatuto establece que las intervenciones de los sujetos
procesales, no debe exceder de (20) minutos279, el cdigo no entra en detalle al respecto;
pero si hay que partir de la base que el horario de trabajo con que cuentan los servidores
de un juzgado es de (8) horas diarias que puede estar entre las 8 am a 12 M y entre las 2
y 6 pm; multiplicadas por (5) das tendremos (40) horas semanales; multiplicado por
cuatro semanas del mes son (160) horas mensuales que tiene el juez o jueza para
agendar sus audiencias. Razones suficiente que permiten tener criterios para gerenciar el
tiempo de las actuaciones judiciales.
275 GRANADOS SARMIENTO, LUIS RICARDO y otros (2009). El Juez Director del Despacho. Bogot: Escuela
Judicial Rodrigo Lara Bonilla.
276 ATEHORTA HERRERA, JUAN PABLO (2011). Organizacin y funcionamiento de los despachos de oralidad.
278 FUENTES MAUREIRA, CLAUDIO; MARN VERDUGO, FELIPE y ROS LEIVA, ERICK (2010). Funcionamiento de
los Tribunales de Familia de Santiago. En: Reformas de la justicia en Amrica Latina. Experiencias de
innovacin. Santiago de Chile: Centro de Estudios de Justicia de las Amricas, p. 376.
279 Colombia, Cdigo General del Proceso, art. 107-2.
146
Las complejidades que conoce un juez o jueza son mltiples y dependern de los tipos
de procesos que se enumeran a continuacin las siguientes280:
Este cuadro se actualiz por el autor del mdulo, pero se bas en el publicado por: PROCURADURA
280
GENERAL DE LA NACIN (2008). Manual de Lineamientos para la intervencin judicial y administrativa del
Ministerio Pblico en materia de infancia, adolescencia y familia. Bogot.
147
comn de los cnyuges
Custodia y cuidado personal de nios, nias
Verbal sumario nica
y adolescentes
Regulacin de visitas de nios, nias y
Verbal sumario nica
adolescentes
Permiso de salida del pas Verbal sumario nica
Alimentos para mayores de edad Verbal nica
Diferencias que surjan entre cnyuges sobre
fijacin y direccin de hogar y derecho a ser Verbal sumario nica
recibido en este
Cancelacin de patrimonio de familia
Verbal sumario nica
contenciosa
Divorcio de mutuo acuerdo cuando existen Jurisdiccin
nica
nios, nias y adolescentes voluntaria
Separacin de cuerpos por mutuo acuerdo Jurisdiccin
nica
cuando existen nios, nias y adolescentes voluntaria
Designacin de curador ad hoc para Jurisdiccin
nica
cancelacin patrimonio de familia voluntaria
Jurisdiccin
Designacin de guardador Primera
voluntaria
Licencia para gravar o enajenar bienes de Jurisdiccin
Primera
nios, nias, adolescentes o incapaces voluntaria
Jurisdiccin
Declaracin de ausencia Primera
voluntaria
Declaracin de muerte presuntiva por Jurisdiccin
Primera
desaparecimiento voluntaria
Jurisdiccin
Insinuacin de donaciones Primera
voluntaria
Correccin sustitucin o adicin del registro Jurisdiccin
Primera
del estado civil voluntaria
Jurisdiccin
Licencia de emancipacin voluntaria Primera
voluntaria
Jurisdiccin
Rehabilitacin del interdicto Primera
voluntaria
Declaratoria de existencia de unin marital de
hecho y sociedad patrimonial entre Verbal Primera
compaeros permanentes
148
Nulidad y validez de testamento Verbal Primera
Reforma al testamento Verbal Primera
Desheredamiento Verbal Primera
Indignidad Verbal Primera
Peticin de herencia Verbal Primera
Reivindicacin de bienes hereditarios Verbal Primera
Controversia sobre derechos hereditarios Verbal Primera
Rescisin de particiones (sujecin, sociedad
Verbal Primera
conyugal y sociedad patrimonial de hecho
Ordinario de sancin del art. 1824 del Cdigo
Civil, ocultamiento y distraccin de bienes Verbal Primera
sociales.
Inasistencia, caducidad y nulidad de
Verbal Primera
capitulaciones matrimoniales
Revocacin de donaciones por causa de
Verbal Primera
matrimonio
Ordinario de calificacin de bienes propios y
sociales (sociedad conyugal y sociedad Verbal Primera
patrimonial de hecho)
Recompensas en la sociedad conyugal y
Verbal Primera
sociedad patrimonial de hecho
Proceso de sucesin intestada Proceso Liquidatorio Primera
Proceso de sucesin testamentaria Proceso Liquidatorio Primera
Liquidacin de sociedad conyugal Proceso Liquidatorio Primera
Apertura y publicacin de testamento cerrado Proceso Liquidatorio Primera
Reduccin a escrito de testamento Proceso Liquidatorio Primera
Ejecutivos de alimentos Ejecutivo nica
Ejecuciones por condenas impuestas Ejecutivo Primera
Ejecuciones resultado de conciliaciones Ejecutivo Primera
Rendiciones de cuentas Verbal Primera
Levantamiento de reserva de adopcin Incidente nica
149
Siendo los anteriores tipos de procesos que tienen la potencialidad de tramitarse ente un
despacho judicial de familia, es importante que el juez o jueza cuente con algunos
indicadores281 mnimos para coordinar su agenda de actuaciones judiciales.
Un juez o jueza cuenta como se seal con (8) horas diarias de trabajo de lunes a viernes,
sino existe un da festivo, por lo cual tiene que racionalizar el tiempo para llevar a cabo
las actuaciones que le exige el cdigo para coordinar las prcticas que giran entre la
audiencia inicial de conciliacin y la audiencia de juzgamiento; por una parte, o las que
surgen de los procesos no declarativos como los ejecutivos, liquidacin y jurisdiccin
voluntaria; partiendo de la base que los dos ltimos no generan controversias entre
partes.
Nmeros de das laborables con cuenta en el mes y la semana, para que se conozcan de
antemano cuantas audiencias se pueden programar para dicho mes y poder cuantificar
cuantas se programan y cuantas se realizan y establecer causas porque no se llevaron a
cabo. Por lo tanto, esta proporciona una manera uniforme de cuantificar y presentar la
informacin que revela si se cumple con lo exigido por el Cdigo.
Tener claro conque horario cuenta, partiendo de la base que algunos jueces y juezas son
docentes en diferentes facultades de derecho y/o estn adelantando estudios superiores
como especializaciones, maestras o doctorados u otros estudios.
150
los mismos, recepcin de testimonios entre otros. Este indicador le permitir saber
cuntas diligencias puedes programar el da lunes por ejemplo. Por otra parte deja un
comps de espera de 15 minutos para la siguiente actuacin o diligencia.
En los procesos declarativos, habr que tener en cuenta el tipo de audiencia si se trata de
conclusin o instruccin; si se trata de la primera, se puede otorgar un tiempo
aproximado de 30 a 60 minutos, en los cuales se presentan las etapas de: presentacin de
las partes, frmulas de arreglos, descubrimientos de pruebas, fijacin de litigio y los
interrogatorios de parte. Este tiempo depender de la habilidad del juez o jueza, y
trabajo previo que haya podido coordinar con su trabajador social en atemperar a las
partes.
El juez o jueza debe tener en cuenta los das de la semana para organizar las audiencias,
siguiendo el criterio de la complejidad de la misma y la naturaleza del proceso.
Otro indicador es la Naturaleza del proceso, siguiendo ste se debe distribuir las
actuaciones as:
a) Los lunes: Sealar las audiencias de los de los procesos de Liquidacin como
inventarios y avalos, particin; los de actuaciones de jurisdiccin voluntaria
como por ejemplo escuchar, peritos, testimonios entre otros y los ejecutivos; las
diligencias que ameriten practicarse fuera del despacho. Porque estos el lunes, es
el inicio de la semana y se hace con ms descanso, como los de ms rpido
evacuacin.
151
c) Mircoles y jueves: Sealar las actuaciones de audiencias de instruccin y
juzgamiento, con esto tiene dos das para evacuarlas, partiendo de la base que
por cualquier motivo detecte que una de ellas le va a llevar dos das por su
complejidad adversarial.
Un segundo indicador ser para coordinar la agenda tendr como fundamento el nivel
de adversidad del caso. Por qu habr casos de bajo nivel, de medio y alta adversidad.
Tenemos por ejemplo un proceso de bajo nivel el divorcio de mutuo acuerdo, de nivel
medio cuando hay allanamiento, de alta si a la contestacin de la demanda se
acompaa demanda de reconvencin.
Por otra parte se tiene en cuenta el nmero de intervinientes: primero, partes si son ms
de cuatro; segundo, sujetos procesales, por ejemplo si debe ser citado el ministerio
pblico, o el defensor de familia.
Baja prueba estara clasificada por: (2) testimonios, (5) documentos y (2) oficios.
Media prueba estara clasificada: (3) a (6) testimonios, (6) a (15) documentos y (3) y (10)
oficios.
283 Ibdem.
284 Ibdem.
152
Altsimas prueba estara clasificada por: ms de (6) testimonios, ms de (15)
documentos, ms de (10) oficios y prueba pericial.
Esta medicin se planifica desde cada distrito judicial, y tiene que tener una agenda de
seguimiento que consiste en tener el apoyo de la sala Administrativa en los niveles
nacional y con el apoyo de las direcciones ejecutivas y seguimiento acadmico de la
escuela judicial y consiste:
a) Seguimientos trimestrales: Se hace necesario que cada tres meses se renan los
jueces de familia que conforman el distrito judicial, con agenda en mano se
proceda hacer una evaluacin de los aciertos y desaciertos que se han tenido con
el proceso de implementacin de las actuaciones por audiencias; esto permite
acoger las mejores experiencias para ir en la direccin del mejoramiento del
proceso de implementacin del presente cdigo.
Para el desafo que impone la entrada en vigencia del Cdigo General del Proceso es
necesario establecer cuatro fases que permitan hacer un monitoreo del mismo y se
clasifican en:
d) Etapa de evaluacin, consiste en evaluar que tanto impacto ha tenido los objetivos
que se propuso el Estado con el nuevo Cdigo, esta evaluacin ser una
153
valoracin de los procesos cuantitativos y cualitativos, lo que indica que es
necesario construir los indicadores que darn lugar establecer los resultados y
podr iniciarse a partir del 2018 que el Cdigo cumple sus primeros cinco aos de
vigencia.
ap Actividades pedaggicas
ae Autoevaluacin
MARTINA fue declarada interdicta cuando apenas tena 15 aos, su
interdiccin se dio debido a que padeca un retardo mental moderado y
su capacidad mental no se desarroll ms all que la de un nio de 10
aos, los bienes siempre fueron administrador por su padre RAUL
quien fuera declarado administrador, pero su madre SUSANA, quien se
separ de RAUL desde hace ms de 3 aos, se opone a que contine con
la gestin debido a que considera que esta malversando el dinero y
realizando gastos excesivos para el cuidado de MARTINA, adems de
que no le permite verla sino un fin de semana cada 15 das y la mitad de
los perodos de vacaciones. Lo cit a conciliar la custodia pero RAUL se
neg y alego que SUSANA solo tena inters en administrar los bienes
154
para obtener provecho de ellos, ya que MARTINA hered a los 17 aos
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