Prado Filho, K. Uma breve genealogia das prticas jurdicas no Ocidente.

UMA BREVE GENEALOGIA DAS PRTICAS JURDICAS NO OCIDENTE

A BRIEF GENEALOGY OF LEGAL PRACTICES IN THE WEST
Kleber Prado Filho
Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis, Brasil

RESUMO

No sentido de contribuir para a compreenso desse fenmeno de judicializao da vida que experimentamos hoje em dia,
esta reflexo percorre, com Michel Foucault, as trajetrias de uma genealogia das prticas jurdicas no Ocidente. Esse
percurso encontra-se delineado no texto A verdade e as formas jurdicas, bem como em Vigiar e punir. Tal genealogia
das prticas jurdicas mostra a formao histrica dos procedimentos de prova, inqurito e exame fundamentais
ao exerccio do direito em nossas sociedades, suas formas no antigo Direito Grego, no Direito Romano, no antigo
Direito Germnico, expondo suas relaes com a Inquisio, sua passagem aos modernos aparelhos de justia, alm
da sua ampla difuso em prticas sociais diversas ao longo da modernidade, justamente o que remete s condies
de possibilidade da judicializao contempornea da vida. Esta reflexo busca ainda estabelecer ligaes entre essas
questes presumidamente jurdicas e a Psicologia, como campo de conhecimento e prtica social.
Palavras-chave: M. Foucault; genealogia das prticas jurdicas; judicializao da vida.

ABSTRACT

In order to contribute to the understanding of the phenomenon of judicialization of life we experience today, this
reflection goes along the lines set out by Michel Foucault through the trajectories of a genealogy of legal practices in the
West. Such genealogy of legal practices, distinct from the traditional approaches of Legal Histories, shows the historical
developmxnt of procedures for evidence, investigation and examination, which are fundamental for the exercise
of law in our societies. From this perspective, it shows their shaping in ancient Greek Law different from those
applied in Roman Law, which in turn are different to those employed in ancient German Law and then demonstrates
their relations with the Inquisition, their transition to modern justice apparatus monopolized by the State, as well as
their widespread incorporation in many social practices throughout modernity, which refers to the very conditions of
possibility of judicialization of contemporary life.
Keywords: M. Foucault; genealogy of legal practices; judicialization of life.

O fecundo dilogo de Foucault com o campo do
Direito
Dentre domnios de conhecimentos e prticas atravs
dos quais Foucault transita, o campo do Direito um dos
que possibilita perspectivas crticas muito ricas em relao
ao nosso presente. Livros como Vigiar e punir (1975/1987)
e A verdade e as formas jurdicas (1996/2005), alm
de toda uma diversidade de artigos, entrevistas, aulas,
palestras, pesquisas e intervenes exemplo do caso
Pierre Rivire e da experincia do GIP do mostra da
riqueza desse dilogo de Foucault com o campo do Direito.
Nesse contexto, a srie de conferncias por ele proferidas
na Universidade Catlica do Rio de Janeiro em 1973,
publicada com o ttulo: A verdade e as formas jurdicas,
ganha destaque como uma das suas primeiras aplicaes
genealgicas, onde ele busca analisar, nas Terceira e
Quarta delas, a formao histrica de prticas jurdicas
observveis no exerccio do direito contemporneo, de
uma perspectiva diversa da tradio das Histrias do
Direito. Essas habitualmente colocam o Direito Moderno
na extenso do Romano, ligando-os por um vnculo
originrio e continusta, exaltando suas identidades em
termos de legalismo e formalismo, mostrando o antigo
legalismo patriarcal romano nas origens da moderna
burocracia jurdica. De outro ngulo, a histria genealgica
aqui proposta analisa a formao de alguns procedimentos
jurdicos fundamentais ao exerccio do direito moderno,
como a prova, o inqurito e o exame, nas suas
descontinuidades e rupturas, mostrando suas diferenas e
singularidades histricas, suas emergncias, provenincias

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e condies de possibilidade. O estudo levado a efeito
em Vigiar e punir (Foucault, 1975/1987) ser tambm de
grande utilidade nesse percurso.
Mapeando condies de possibilidade para a
experincia moderna
Dando incio sua genealogia, Foucault abre sua
Terceira Conferncia na PUC/RJ referindo-se s antigas
prticas jurdicas como regulamentos judicirios,
de litgio, de contestao ou de disputa (Foucault,
1996/2005, p. 53), o que enfatiza o carter conflitivo da
atividade, deslocando-se de uma perspectiva consensual,
conciliatria e naturalizada habitualmente percorrida no
campo do Direito.
Dessa forma, ele destaca na cultura grega dois tipos
de procedimentos de soluo de litgios. Um, mais antigo
contemporneo de Homero , envolvia um desafio e
a disputa regulamentada entre dois guerreiros que se
enfrentavam para definir quem estava certo ou errado, quem
havia violado o direito do outro. Aqui no h processo,
julgamento, juiz, sentena, inqurito, testemunho, nem
produo ou confisso de verdades; muitas vezes consistia
numa luta, uma corrida de bigas uma justa onde a
deciso sobre quem tinha razo ligava-se aos riscos que
cada um estava disposto a correr para provar isso. O outro
procedimento, posterior, refere-se soluo de um litgio
criminal a tarefa de provar quem cometeu um assassinato
centrado na produo de uma verdade, envolvendo a
utilizao do testemunho e do inqurito.
Bem mais complexo, esse procedimento datado
do sculo V a.C. compreende uma diversidade de
prticas, como: a elaborao de formas racionais de
prova e demonstrao visando a produzir verdades; o
desenvolvimento da retrica como arte da persuaso,
visando a convencer outros quanto verdade que se afirma,
objetivando uma vitria para a verdade e pela verdade;
e a formao de um novo tipo de saber fundamentado na
lembrana o testemunho e na arte da pergunta: o
inqurito.
Este saber por inqurito vir assumir uma enorme
diversidade de formas, alm de se multiplicar e proliferar
em muitos campos de conhecimento e de prticas na
cultura ocidental, de Herdoto, Sfocles e Aristteles,
passando pela tecnologia crist de confisso e pela Santa
Inquisio, instalando-se entre as cincias modernas,
tendo em conta, evidentemente, diferenas histricas e
epistmicas. Assinalando uma ruptura, Foucault afirma que
a Idade Mdia reinventa a tcnica de inqurito colocando-a
em outras bases, obtendo resultados em ritmo mais lento,
Psicologia & Sociedade; 24(n.spe.): 104-111, 2012
porm com maior sucesso, ligando-se a partir de ento aos
destinos da nossa cultura.
Colocando em questo a linearidade da herana
ocidental moderna em relao ao Direito Romano, ele traz
o exemplo do antigo Direito Germnico, antes do contato
com o Imprio Romano, mostrando que se encontra bem
prximo das antigas prticas jurdicas gregas e que suas
relaes com o Direito Romano aps o confronto entre
essas duas culturas so bem mais complexas, envolvendo
oposies e conflitos, mas tambm cumplicidades,
atravessamentos e apropriaes assimtricas entre esses
dois modos de fazer justia. Tal como na cultura grega
ao tempo de Homero, no existia no antigo Direito
Germnico o procedimento de inqurito, uma vez que os
litgios eram regulados pelo jogo da prova. Tambm no
h processo ou ao pblica movida por um representante
da sociedade ou do poder um promotor encarregado de
fazer acusaes contra indivduos. Tratava-se sempre de
uma oposio, acusao e disputa direta entre indivduos,
famlias ou grupos, sem interveno do poder pblico.
Essa disputa se prolongava durante toda a liquidao
judiciria como uma guerra particular regulada e
ritualizada por procedimentos jurdicos, mostrando que
nessas sociedades no havia oposio ou distncia entre
guerra e justia. A soluo do conflito podia envolver
ressarcimento financeiro ou vingana quase sempre em
caso de assassinato , interrompendo-se as hostilidades
quando do estabelecimento de um acordo que implicava
uma negociao entre as partes.
At os sculos XII e XIII, com a entrada da Igreja Catlica
na cena jurdica atravs da instituio dos processos de
inquisio, o Direito Feudal regulava os litgios pelo
procedimento de provas: havia provas sociais, decorrentes
do lugar social ocupado pelos indivduos; havia provas
verbais que no eram da ordem da veridico, colocando em
jogo a posio social e a honra dos envolvidos; havia provas
de natureza mgico-religiosa ligadas ao ato do juramento;
e havia provas corporais envolvendo formas de desafio e
sofrimento fsico, chamadas ordlios. O sistema feudal de
provas judiciais no consistia numa pesquisa da verdade, e
sim num jogo binrio de aceitao ou recusa da prova, cuja
renncia implicava derrota de antemo. O resultado final da
ao no era uma sentena, mas uma vitria ou derrota, e
o juiz, quando existia, se pronunciava no sobre a verdade
das denncias ou acontecimentos, mas sobre a regularidade
dos procedimentos. Nesse sentido, o resultado da prova
automtico e auto-evidente, prescindindo de julgamento
ou da sua legitimao por uma autoridade. Tambm no
se trata, nesse sistema, de provar quem diz a verdade, mas
de definir quem est com a razo, que tambm o que se
mostra mais forte.
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Prado Filho, K. Uma breve genealogia das prticas jurdicas no Ocidente.
De qualquer maneira, estavam ausentes nesse momento
os procedimentos de testemunho, de inqurito e de produo
ou confisso de verdades, que marcavam sua presena nos
Direitos Grego e Romano, mas sofreram uma quebra de
continuidade na sua aplicao durante a primeira metade
da Idade Mdia. Esta passagem da Terceira Conferncia
trata das rupturas e transformaes resultantes dos
enfrentamentos entre essas formas jurdicas, marcando o
momento da reinveno e reintroduo dos procedimentos
de inqurito no Direito Ocidental:
Esse sistema de prticas judicirias desaparece no fim do
sculo XII e no curso do sculo XIII. Toda a segunda metade
da Idade Mdia vai assistir transformao destas velhas
prticas e inveno de novas formas de justia, de novas
formas de prticas e procedimentos judicirios. Formas que
so absolutamente capitais para a histria da Europa e para a
histria do mundo inteiro, na medida em que a Europa imps
violentamente o seu jugo a toda a superfcie da terra. O que
foi inventado nessa reelaborao do Direito algo que, no
fundo, concerne no tanto aos contedos, mas s formas e
condies de possibilidade do saber. O que se inventou no
Direito dessa poca foi uma determinada maneira de saber,
uma condio de possibilidade de saber, cujo destino vai ser
capital no mundo ocidental. Esta modalidade de saber o
inqurito que apareceu pela primeira vez na Grcia e ficou
encoberto depois da queda do Imprio Romano durante
vrios sculos. O inqurito que ressurge nos sculos XII e
XIII , entretanto, de tipo bastante diferente daquele cujo
exemplo vimos em dipo.1 (Foucault, 2005, pp. 62-63)
A reinveno do inqurito na cultura ocidental
Alguns acontecimentos histricos constituem
condies de possibilidade para tal movimento: a
crescente necessidade da circulao de bens, a edificao
dos aparelhos de Estado monrquicos nascentes na Europa
nesse momento e a entrada da Igreja Catlica na cena
jurdica.
Considerando que uma sociedade onde a justia opera
por contestao e litgio liquidados entre indivduos no
tem um poder judicirio constitudo, entra em questo
nesse momento a necessidade de organizao de um
aparelho de justia com seus procedimentos jurdicos e
administrativos, que concentre o poder de julgar nas mos
de alguns. A justia deixa de ser litgio particular entre
indivduos para ser problema de manuteno de soberania:
os conflitos no mais sero negociados e resolvidos entre
os envolvidos, mas esses tero agora que se submeter
regulao por um poder judicirio organizado como
poder poltico. Surge a figura do procurador, ausente
no Direito Romano, operando como representante do
rei ou do senhor, do soberano, de um poder lesado
mais tarde, na modernidade, ele vir agir em defesa da
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lei e da sociedade. E quando o dano causado deixa de
ser leso apenas a outro indivduo e passa a ser tambm
uma ofensa ao soberano e sua lei, surge outra figura
indita: a infrao, e assim, em termos de concepo
de crime, essa inveno do Direito Medieval substitui a
noo de dano. Finalmente, se o soberano passa a ser o
principal lesado, ele, agora, que deve exigir reparao
e ressarcimento, o que d nascimento a todo um sistema
de multas e confiscos. Tudo isso mostra a colonizao dos
mecanismos particulares de liquidao de litgios com seus
procedimentos jurdicos pelo poder estatal, que concentra
e passa a exercer o poder de julgar como garantia e em
nome da manuteno de soberania.
A sentena jurdica surge tambm nesse momento
ligada s prticas de inqurito, que por sua vez apresentam
duas linhas de provenincia: uma ligada ao sistema
administrativo utilizado pelo Imprio Carolngio e outra
ligada aos procedimentos inquisitoriais desenvolvidos pela
Igreja Catlica. Como prtica administrativa, implicava um
tipo de poder que se exercia pela pergunta, que no sabia
a verdade e, exatamente por isso, queria conhec-la. Nessa
busca pela verdade, dirigia-se aos notveis pessoas
que pela sua posio, idade e riqueza seriam capazes de
saber , porm sem presso ou violncia, esperando que
eles dissessem aquilo que consideravam ser verdadeiro.
Como inqurito eclesistico, ligava-se prtica medieval
da visitatio, quando um bispo obrigatoriamente procedia
visitas peridicas sua diocese ou a monastrios. Ali
chegando o bispo institua inicialmente uma inquisitio
generalis ou inquisio geral, perguntando queles
que fossem capazes de saber, se durante a sua ausncia
ocorreram irregularidades, faltas ou crimes, e em caso de
resposta afirmativa instalava imediatamente uma inquisitio
specialis inquisio especial destinada a apurar em
verdade quem havia feito o qu: autoria e natureza do
ato. Esses procedimentos poderiam ser interrompidos em
qualquer estgio desde que houvesse confisso de culpa
por parte do responsvel pela ao.
Portanto, na Europa medieval, o inqurito no era ainda
um procedimento jurdico, exercendo-se centralmente
como tcnica administrativa, uma forma determinada
de organizao do poder, que teria sido esquecida se a
Igreja mesma no a tivesse aplicado na gesto dos seus
prprios bens. Porm, bem antes de qualquer aplicao
administrativa, a Igreja Catlica j utilizava ao longo de
toda a Idade Mdia uma forma de inqurito espiritual e
religioso, articulado prtica de confisso, e quando ela
se tornou o nico corpo econmico-poltico coerente da
Europa entre os sculos X e XII, a inquisio eclesistica
transforma-se ao mesmo tempo em inqurito espiritual
sobre faltas, pecados e crimes cometidos, alm de

inqurito administrativo sobre a maneira como os bens
da Igreja eram administrados. Esta passagem da Terceira
Conferncia sintetiza essa questo e marca o momento de
emergncia da prtica do inqurito no campo jurdico:
Este modelo ao mesmo tempo religioso e administrativo do
inqurito subsistiu at o sculo XII, quando o Estado que
nascia, ou antes, a pessoa do soberano que surgia como
fonte de todo o poder, passa a confiscar os procedimentos
judicirios. Estes procedimentos judicirios no podem mais
funcionar segundo o sistema da prova. De que maneira,
ento, o procurador vai estabelecer que algum ou no
culpado? O modelo espiritual e administrativo, religioso e
poltico, maneira de gerir e de vigiar e controlar as almas
se encontra na Igreja: inqurito entendido como olhar tanto
sobre os bens e as riquezas, quanto sobre os coraes, os
atos, as intenes, etc. esse modelo que vai ser retomado
no procedimento judicirio. O procurador do Rei vai fazer o
mesmo que os visitantes eclesisticos faziam nos parquias,
dioceses e comunidades. Vai procurar estabelecer por
inquisitio, por inqurito, se houve crime, qual foi ele e quem
o cometeu. (Foucault, 2005, p. 71)
A difuso dos procedimentos de inqurito na
passagem modernidade
Conforme Foucault, a reinveno do inqurito resulta
de uma srie de transformaes nas estruturas polticas
e nos regimes de produo de verdade ocorridas na
poca, havendo sido introduzida nos domnios jurdicos
pela Igreja Catlica. A partir do sculo XIII, essa prtica
vir a se difundir amplamente pela sociedade europeia,
passando a ser aplicada em uma diversidade de prticas
sociais, atividades institucionais e numa multiplicidade de
campos de conhecimento. Mais tarde, na modernidade, ela
vir a constituir suporte metodolgico e epistemolgico
para um grande nmero de cincias como a Medicina, a
Economia poltica, a Geografia, a Demografia, entre outras
tantas, como a prpria Psicologia, com suas tcnicas de
entrevista, de anamnese, de reproduo das histrias
de vida, amplamente aplicveis em diversos campos e
atividades profissionais dos psiclogos.
Este percurso genealgico mostra, ento, que o
inqurito no nasce como prtica jurdica: ele bem mais
antigo que o aparelho de justia que est sendo construdo
nesse momento; tem uma dupla provenincia histrica
de aplicao administrativa e religiosa , foi introduzido
no campo jurdico pela Igreja Catlica e colonizado pelo
poder estatal, porm sua aplicao no permanece restrita
a estes domnios, difundindo-se nas sociedades ocidentais
modernas em toda uma multiplicidade de prticas sociais,
institucionais e campos de conhecimento. precisamente
isso que se pode entender como reinveno do inqurito no
Psicologia & Sociedade; 24(n.spe.): 104-111, 2012
Renascimento, acontecimento fundamentalmente ligado
ao desenvolvimento e aplicao desse procedimento no
campo jurdico, que funciona como um ncleo a partir do
qual a prtica do inqurito ir se multiplicar e expandir
adentrando a modernidade. Acrescenta Foucault que,
medida que o inqurito se desenvolve como forma geral
de saber, o procedimento da prova tende a desaparecer da
cena jurdica. Este texto sintetiza sua problematizao do
inqurito e conclui sua Terceira Conferncia:
Como concluso poderamos dizer: o inqurito no
absolutamente um contedo, mas a forma de saber. Forma
de saber situada na juno de um tipo de poder e de certo
nmero de contedos de conhecimentos. Aqueles que
querem estabelecer uma relao entre o que conhecido
e as formas polticas, sociais e econmicas que servem de
contexto a esse conhecimento costumam estabelecer essa
relao por intermdio da conscincia ou do sujeito do
conhecimento. Parece-me que a verdadeira juno entre
processos econmico-polticos e conflitos de saber poder
ser encontrada nessas formas que so ao mesmo tempo
modalidades de exerccio de poder e modalidades de
aquisio e transmisso do saber. O inqurito precisamente
uma forma poltica, uma forma de gesto, de exerccio do
poder que, por meio da instituio judiciria, veio a ser uma
maneira, na cultura ocidental, de autenticar a verdade, de
adquirir coisas que vo ser consideradas verdadeiras e de
as transmitir. O inqurito uma forma de saber-poder. a
anlise dessas formas que nos deve conduzir anlise mais
estrita das relaes entre os conflitos de conhecimento e as
determinaes econmico-polticas. (Foucault, 2005, p. 78)
A aplicao do inqurito sobre si mesmo
A confisso2 um tipo de prtica que se desenvolve
paralelamente ao inqurito e que, a partir desse momento,
mais uma vez por intermdio da Igreja Catlica, passar
a estar intimamente ligada aos procedimentos jurdicos.
Vimos que o procedimento de inqurito apresenta uma
dupla provenincia administrativa e religiosa e que, antes
de uma aplicao na gesto dos seus bens, a Igreja Catlica
j desenvolvera toda uma tradio de inqurito espiritual,
interiorizante e de natureza ntima, buscando inventariar
faltas, pecados e culpas. Este inqurito sobre si mesmo
compreende a prtica crist denominada exame de
conscincia, anterior e intimamente ligada obrigao de
dizer a verdade num ato de confisso a outrem, que detm
o poder de julgar, impor penitncia e perdoar, ou redimir
a culpa.
Ligada a esta tecnologia de inqurito espiritual e de
exame interiorizado de si mesmo, a prtica de confisso
formou-se ao longo de toda a Idade Mdia, vindo a se
instituir como sacramento, ou prtica obrigatria a todo
bom cristo, no coincidentemente, neste exato momento
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Prado Filho, K. Uma breve genealogia das prticas jurdicas no Ocidente.
histrico: em 1215 sculo XIII no Conclio de Latro. que acontece nesse momento uma criminalizao das
A partir de ento, tal como acontece com o inqurito, a
confisso ir transbordar os limites da sua aplicao
religiosa para difundir-se em uma multiplicidade de
relaes e prticas sociais, institucionais e por campos de
conhecimento diversos. Tambm a exemplo do que se passa
com o inqurito, ela migra diretamente do confessionrio
cristo para a Inquisio e da para as prticas jurdicas,
adquirindo aquele poder j citado, de interromper um
processo judicial a qualquer momento, desde que haja
confisso de culpa pelo ru.
Na modernidade vir a proliferar no Ocidente toda
uma diversidade de cincias confessionais que no so
outras seno aquelas que utilizam o discurso confessional
como instrumento para a produo das suas verdades
, entre as quais, mais uma vez, a Psicologia, com suas
tcnicas de escuta, interpretao e cura pela palavra.
A moderna reforma do direito no Ocidente
Na Quarta Conferncia proferida na PUC/RJ, Foucault
ir tratar das transformaes ocorridas nas prticas
jurdicas europeias na passagem do sculo XVIII ao XIX
aquilo que ficou conhecido como reforma do Direito e
dos cdigos, particularmente na Frana e na Inglaterra ,
analisadas agora no contexto das sociedades disciplinares
e de vigilncia da poca, que constituem solo e condio e
possibilidade para as sociedades modernas que se formam
a partir de ento.
Vimos que as prticas jurdicas renascentistas deixam
como grandes legados tericos a noo de infrao e o
saber por inqurito. No entanto, a sociedade disciplinar
vir produzir suas prprias concepes e formas de saber.
No Renascimento, uma falta deixa de ser dano particular
a outrem para ser infrao lei natural, religiosa ou
moral; agora, a emergente noo de crime, que dela
deriva, refere-se a uma ruptura especfica com a lei civil,
formulada por uma sociedade atravs da ao de um poder
constitudo para a funo poltica de legislar. Por sua
vez, uma lei positiva, como expresso da racionalidade
de uma sociedade, deve se distinguir das leis naturais,
religiosas e morais, representando o que til para uma
sociedade e repreendendo aquilo que nocivo a ela.
Portanto, o crime nada tem a ver com pecado ou falta
moral, mas constitui dano social e ameaa sociedade,
paz e ordem. O criminoso figura produzida por esse
discurso , entendido como quem desrespeita a lei,
o inimigo social: inimigo interno que rompeu o pacto e
ameaa a sociedade, sendo por isso passvel de punio,
o que coloca em movimento outro elemento fundamental
deste sistema, que a noo de pena. Pode-se afirmar
108
condutas individuais correlativamente a um processo de
penalizao individualizada das faltas e infraes.
Se o crime um dano social, se o criminoso o inimigo
da sociedade, como a lei penal pode tratar esse criminoso
ou deve reagir a esse crime? Se o crime uma perturbao
para a sociedade; se o crime no tem mais nada a ver com a
falta, com a lei natural, divina, religiosa, etc., claro que a
lei penal no pode prescrever uma vingana, a redeno de
um pecado. A lei penal deve apenas permitir a reparao da
perturbao causada sociedade. A lei penal deve ser feita de
tal maneira que o dano causado pelo indivduo sociedade
seja apagado; se isso no for possvel, preciso que o dano
no possa mais ser recomeado pelo indivduo em questo
ou por outro. A lei penal deve reparar o mal ou impedir que
males semelhantes possam ser cometidos contra o corpo
social. (Foucault, 2005, pp. 81-82)
Dentre os tipos de punio propostos pelos chamados
reformadores do direito a deportao ou banimento;
o isolamento ou excluso; o trabalho forado; e a pena de
Talio , no se encontra a pena de privao de liberdade
que, no entanto, acaba triunfando na modernidade como
pena por excelncia, punio para todo e qualquer crime,
legitimando a existncia de prises em nossas sociedades.
Na verdade, as prises no faziam parte dos projetos
de reforma jurdica do final do sculo XVIII, mas uma
mudana de rumos da legislao penal acaba por colocar no
centro das atenes os problemas polticos do isolamento,
da vigilncia e da normalizao das condutas socialmente
perigosas.
A individualizao da pena e psicologizao do
Direito moderno
Observa Foucault que, durante todo o sculo XIX, de
forma sempre mais acelerada, a legislao penal deslocou
seu foco daquilo que seria til para a sociedade para ajustar-
se ao indivduo, alcanar uma aplicao individualizada
do princpio legal, aquilo que se conhece como
individualizao da pena. O princpio da universalidade
da lei representando exclusivamente interesses sociais
cede espao para uma aplicao da lei modulada segundo
circunstncias atenuantes ou agravantes ligadas s
condutas e virtualidades do indivduo em julgamento. Ao
longo do sculo XIX a legislao penal vai sempre mais
deixando de ser aplicada em defesa da sociedade para
punir de forma mais individualizada o infrator e corrigir o
indivduo desviante da norma. A penalidade passa a incidir
no tanto sobre faltas e atos cometidos pelo indivduo
quanto sobre virtualidades da sua conduta criminosa/
criminalizada: o que ele pode fazer, o que capaz de fazer,
o que ele est sujeito a fazer menos a defesa da sociedade

que o controle e a reforma psicolgica e moral das atitudes
e do comportamento dos indivduos. (Foucault, 2005, p.
85). Merece destaque aqui, segundo ele, o escandaloso
enunciado da periculosidade colocado pelo discurso
criminolgico positivista, funcionando como grande
operador de uma poltica das penalidades voltada para
uma conteno de virtualidades e perigos atribudos a uma
personalidade criminosa = perigosa. As questes nodais
e alvos desta nova economia punitiva so o controle e a
reforma do comportamento dos indivduos, o que mostra
certa psicologizao do Direito moderno3, bem como o
alcance fino, capilar e subjetivante dos procedimentos
jurdicos modernos.
Chega-se assim, contestao da grande separao atribuda
a Montesquieu, ou pelo menos formulada por ele, entre poder
judicirio, poder executivo e poder legislativo. O controle
dos indivduos, essa espcie de controle penal punitivo
dos indivduos ao nvel de suas virtualidades no pode ser
efetuado pela prpria justia, mas por uma srie de outros
poderes laterais, margem da justia, como a polcia e toda
uma rede de instituies de vigilncia e de correo a polcia
para a vigilncia, as instituies psicolgicas, psiquitricas,
criminolgicas, mdicas, pedaggicas, para a correo.
assim, que no sculo XIX, desenvolve-se, em torno da
instituio judiciria e para lhe permitir assumir a funo
de controle dos indivduos ao nvel de sua periculosidade,
uma gigantesca srie de instituies que vo enquadrar
os indivduos ao longo de sua existncia; instituies
pedaggicas como a escola, psicolgicas ou psiquitricas
como o hospital, o asilo, a polcia, etc. Toda essa rede de
um poder que no judicirio deve desempenhar uma das
funes que a justia se atribui neste momento: funo no
mais de punir as infraes dos indivduos, mas de corrigir
suas virtualidades.
Entramos assim na idade do que eu chamaria de ortopedia
social. Trata-se de uma forma de poder, de um tipo de
sociedade que classifico de sociedade disciplinar por
oposio s sociedades propriamente penais que conhecamos
anteriormente. a idade de controle social. (Foucault, 2005,
pp. 85-86)
A articulao entre prticas de exame e o jogo da
norma
Assim como o Renascimento reinventa o inqurito, as
sociedades disciplinares e panpticas criam o exame
imbricado no jogo da norma como forma de saber-
poder, temtica abordada em Vigiar e punir. No se trata
mais, apenas, de inventariar ou de reconstituir passo a passo
um acontecimento saber o que aconteceu, quem fez o que
e quando , mas necessrio tambm conhecer em detalhes
como um indivduo se conduz, se ele age ou no conforme
a regra, se sua conduta correta, adequada e normal.
Psicologia & Sociedade; 24(n.spe.): 104-111, 2012
O exame refere-se a um conjunto de tcnicas que
possibilitam um conhecimento detalhado de cada um, do
mesmo modo que a aplicao do poder da norma permite
a comparao e classificao entre indivduos tomados
coletivamente. Enquanto o exame produz individualidades
separadas entre si, o jogo da norma trata de nivel-las e
serializ-las, patologizando as diferenas, corrigindo
desvios e operando uma ortopedia da subjetividade,
buscando reconduzir os desviantes normalidade. Apesar
de se sustentarem em argumentos de cientificidade, o
exame, como a norma, no conseguem disfarar seu carter
de saber-poder tcnico, disciplinar, capilar e subjetivante,
caracterstico das sociedades ocidentais modernas.
A aplicao articulada dessas modalidades de saber-
poder apoia-se na exposio dos indivduos a um tipo
de vigilncia capaz de produzir um conhecimento sobre
as particularidades de cada um, um saber sobre suas
subjetividades singulares, que permite um controle
normalizante sobre suas condutas, ligando cada um sua
prpria identidade. Mas os grandes efeitos de subjetividade
decorrentes desta minuciosa prtica de poder referem-
se produo de uma certeza de estar sendo vigiado,
decorrente da exposio permanente dos indivduos ao
olhar hierrquico, e obrigao de repetir-se e ser sempre
idntico a si mesmo, resultante dos jogos de identificao
social. Trata-se, assim, de uma aplicao de saber-poder
ao mesmo tempo objetivante funcionando como prtica
social que se inscreve no corpo de cada indivduo e
subjetivante: operando como convico subjetiva que
regula a conduta de cada um.
Relaes entre a Psicologia e esta genealogia das
prticas jurdicas
Esta breve genealogia das prticas jurdicas mostra que
o desenvolvimento dos procedimentos de inqurito e exame
constitui condies de possibilidade para a formao de
uma multiplicidade de saberes e prticas sobre o sujeito
na passagem modernidade, contribuindo particularmente
para o nascimento das Cincias Humanas e da Psicologia,
tendo em conta o carter subjetivante dessas tcnicas. Essa
uma das questes centrais tratadas em Vigiar e punir
(Foucault, 1975/1987) 4, referente s relaes genealgicas
entre a individualizao e suposta humanizao do
direto moderno, a criminologia positivista do sculo XIX,
as prticas disciplinares, a formao de um saber sobre o
indivduo e o nascimento de uma cincia psicolgica.
So indisfarveis as relaes de provenincia entre a
tecnologia cientfica de avaliao psicolgica desenvolvida
ao longo do sculo passado e as prticas polticas de
inqurito e de exame, em suas imbricaes com o jogo
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Prado Filho, K. Uma breve genealogia das prticas jurdicas no Ocidente.
da norma. A psicometria cientfica do sculo XX articula
tcnicas provenientes das prticas medievais de inqurito
tcnicas de entrevista, anamnese, reconstituio e
registro de histria individual com tcnicas disciplinares
de exame, aplicadas no sentido de conhecer caractersticas
psicolgicas, capacidades e habilidades individuais,
classificadas em relao a uma mdia construda por
comparao estatstica entre indivduos. Assim, com um
recurso ao jogo da norma, possvel conhecer a distncia
de cada um em relao mdia do seu grupo que a sua
posio em relao norma social , marcando e nomeando
os desvios, enunciando a normalidade ou anormalidade
de cada um. A articulao dessas tcnicas d consistncia
a todo um conjunto de instrumentos cientficos da
Psicologia, social e institucionalmente reconhecidos, tais
como: processos seletivos, psicodiagnsticos, pareceres,
laudos e percias, com suas respectivas caractersticas e
diferenas.
Particularmente tais aplicaes nas formas de
pareceres, laudos e percias do mostras das aproximaes
contemporneas entre a Psicologia e as prticas e
saberes jurdicos, resultando em modalidades sutis e
psicologizadas de enunciao, marcao, subjetivao e
governo cotidiano das condutas. A aplicao de saberes,
tcnicas e instrumentos psicolgicos tem sido objeto de
demandas crescentes da parte de diversas instituies e
instncias judiciais. precisamente a que a Psicologia
exerce seu papel de justia paralela, refinando estratgias
de julgamento, seno de correo e punio.
O exame criminolgico deve ser remetido ao contexto
dessas prticas, assim, passamos do exame antomo-
fisionmico-caracterolgico do criminoso proposto pela
criminologia positivista no sculo XIX a uma modalidade
de avaliao cientfica, que emprega mtodos e tcnicas
de exame psicolgico, pronunciando-se no apenas sobre
capacidades e caractersticas individuais, como tambm
sobre as perspectivas de recuperao ou reabilitao
daquele que cometeu um crime. Nesse sentido, pronuncia-
se sobre virtualidades da conduta de um criminoso: sua
sociabilidade, periculosidade, reconhecimento da falta,
recuperao, subjetivao da regra e da norma.
A recente formao do campo da psicologia
jurdica tambm d mostras das ligaes da Psicologia
com os domnios do Direito, bem como indicador
do envolvimento dessa disciplina com o fenmeno
contemporneo de judicializao da vida.
Deve-se ter em perspectiva que a criminalizao
das condutas cotidianas e a judicializao da vida so
correlativas da patologizao das condutas cotidianas e da
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medicalizao da vida, todos eles aspectos fundamentais
da experincia contempornea, imbricados no jogo da
norma, colocando em evidncia formas sutis de governo
das condutas, modos finos de subjetivao e certa
instrumentalizao psicolgica do exerccio de poder.
Concluindo
Este exerccio genealgico do olhar mostra ainda
a emergncia de variadas figuras de subjetividade na
passagem modernidade: no apenas dessa abstrao
universalizante denominada sujeito de direito, mas de
figuras postas s margens da sociedade, como o infrator, o
criminoso, delinquente, sujeito perigoso, inimigo interno,
alm de personagens habituais em nosso cenrio cotidiano:
o sujeito normal, indivduo preso a uma identidade.
A trajetria aqui percorrida mostra, em ltima
instncia, a formao histrica de procedimentos no
exatamente jurdicos que, a partir da sua captura pelo
Estado, so judicializados, mostrando em seguida a
sua difuso, quando eles transbordam as fronteiras do
jurdico e se transversalizam pela sociedade, atuando
como regulao e governo cotidiano das condutas dos
indivduos. Entendemos, assim, que tal genealogia aponta
algumas condies de possibilidade para a experincia de
judicializao que vivemos contemporaneamente, bem
como mostra alguns envolvimentos de saberes e prticas
psicolgicas com esse processo, abrindo-se, assim, para
uma crtica do nosso tempo e de nossas prticas.
Notas
1 Referncia ao tratamento do problema da prova jurdica analisado
na tragdia grega dipo, objeto da palestra anterior.
2 Sobre este tema, consultar Prado Filho (2006, pp. 139-148).
3 A respeito disso, em Vigiar e punir Foucault (1975/1987) aponta
o funcionamento da Psicologia como justia paralela na
modernidade, quando requisitada a produzir laudos, percias e
pareceres tcnicos que iro subsidiar decises e sentenas judiciais.
Nesse mesmo texto ele aponta ainda, correlativamente, uma
psicologizao dos poderes modernos que se tornam mais finos
e mais sutis, mais sedutores e irresistveis, mais individualizantes
e subjetivantes, em suas formas de aplicao e em seus efeitos.
4 Este livro Vigiar e punir (Foucault, 1975/1987) constitudo
por vrios projetos, atravessado por diversos percursos, abrindo-se
para muitas possibilidades transversais de leitura, entre elas: o eixo
central do estudo, mostrando o nascimento das prises no contexto
da reforma do Direito moderno; o trajeto genealgico mostrando
a reinveno das disciplinas na forma de uma antomo-poltica e
uma microfsica do poder; o projeto metodolgico da genealogia
do poder; as trajetrias de uma genealogia das sociedades
modernas; o percurso de uma genealogia do indivduo moderno; e
o no menos importante trajeto de uma genealogia da psicologia.
 Psicologia & Sociedade; 24(n.spe.): 104-111, 2012

Referncias Kleber Prado Filho Professor do Programa de Ps-

graduao em Psicologia da Universidade Federal de
Foucault, M. (1987). Vigiar e punir (5 ed.). Petrpolis, RJ: Santa Catarina. Endereo: Caixa Postal 5068. Campus
Vozes. (Trabalho original publicado em 1975) Universitrio. Trindade. Florianpolis/SC, Brasil.
Foucault, M. (2005). A verdade e as formas jurdicas. Rio de CEP 88040-970.
Janeiro: Nau. (Trabalho original publicado em 1996)
Email: kleberprado.psi@gmail.com
Prado Filho, K. (2006). Uma genealogia das prticas de confisso
no Ocidente. In M. Rago & A. Veiga-Neto (Eds.), Figuras de
Foucault (pp. 139-148). Belo Horizonte: Autntica.
Como citar:

Recebido em: 29/01/2012 Prado Filho, K. (2012). Uma breve genealogia das prticas
Reviso em: 31/05/2012 jurdicas no Ocidente. Psicologia & Sociedade, 24(n.
Aceite em: 08/07/2012 spe.), 104-111.

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