Professional Documents
Culture Documents
bien futuro
Manuel de la Puente y Lavalle
Abogado. Profesor principal de derecho CIVIl en la Pont1f1c1a
Universidad Catlica del Per.
e ha visto en el cuaderno "Bienes susceptibles de la emptio spei o de una venta distinta de ambas.
-
L()
eventualidad de que el comprador pueda continuar
interesado en la adquisicin del bien aun cuando ste
ocuparme de los frutos naturales, incluyendo en ellos
a los industriales.
(3) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984. Tomo IV. Lima: Studium, 1991. p.47.
(4) LO PEZ de ZAVALIA, Fernando J. Op.cit; Parte Especial. Tomo I. p.63.
(S) LARROUMET, Christian. Teora general del contrato. Vol. l. Bogot: Temis, 1993.
92
(6) BlANCA, C. Massimo. La vendita e la permuta. Torino: Unione Tipografica-Editrice Torinese, 1972. p.330.
Compraventa de bien futuro
"Los frutos pueden definirse -precisa Segn Lpez de Zava!ia( 8 l, cuando las partes
Diez-Picazo(l)- como las partes de una cosa que son el quieren que el cambio previsto gobierne todo el
beneficio que de ella se obtiene conforme a su destino contrato, de tal manera que si no se produce, nada debe
y que, al ser separados de la cosa principal, el vendedor ni nada el comprador, y si se produce,
conservndose su sustancia, adquieren autonoma deban uno y otro, la venta es res sperata, es decir de la
jurdica". cosa esperada. Por lo tanto, la emptio rei speratae slo
Tratndose de los frutos naturales, interesa produce los efectos de una compraventa cuando la cosa
particularmente la situacin de los frutos pendientes. que era futura al momento de celebrarse el contrato
Jurdicamente, el nacimiento de la pendencia ocurre cobra existencia real; si esto no ocurre, no hay
cuando los frutos devienen aparentes, o sea es posible compraventa.
diferenciar el fruto de la cosa madre, aunque est unido Se han formulado varias teoras para explicar
a ella; la pendencia concluye normalmente por la la naturaleza jurdica de la emptio re speratae, las
separacin, que viene a ser la ruptura del vnculo fsico principales de las cuales conviene examinar, aunque
que una al fruto pendiente con la cosa que lo produjo. sea someramente (existen otras teoras como las de la
Durante la pendencia, existe una razonable promesa bilateral de contrato -Gabba-, del negocio per
certidumbre de que los frutos llegarn a separarse de relaconem -Di Pace-, del negocio en estado de
la cosa madre y tener entidad propia, p,or lo cual su pendencia por falta de objeto -Betti-, del negocio que
venta tiene el carcter de una emptio rei speratae. Antes produce efectos preliminares o transitorios -Biondi-,
de la pendencia, si bien los frutos no existen en la del contrato en va de constitucin -De Marsico-, que
naturaleza de las cosas, no hay inconveniente para que no han tenido mayor influencia).
el titular de la cosa madre disponga para el tiempo en
que los frutos existan, si es que ello ocurre, con lo cual 2.1. La teora del contrato de compraventa
se estara en presencia de una emptio spe. futura.
Obsrvese que no se trata de que el contrato
2. NATURALEZA JURDICA DE LA EMPT/0 RE/ sea de "compraventa de bien futuro", como es, en
SPERATAE. realidad, la empto rei speratae, sino uno de
"compravenfa futura", en el cual la futuridad recae en
Se ha visto que los artculos 1534 y 1536 del Cdigo la celebracin del contrato.
civil versan, respectivamente, sobre la empto re Segn esta teora, planteada por Salis( 9l, la
speratae y la emptio spei. Dichos artculos no son, en expresin "compraventa de cosa futura" sirve para
definitiva, sino la aplicacin a la compraventa del identificar una particular forma de contrato que tiene
principio general contenido en el inciso 1) del artculo toda la apariencia de una verdadera y propia
1409 del mismo Cdigo, segn el cual la prestacin compraventa, mas que slo tiene la sustancia de sta
materia de la obligacin creada por el contrato puede en el momento en que, venida a existencia la cosa, la
versar sobre bienes futuros, antes de que existan en compraventa tenga por objeto una cosa existente.
especie (empto rei speratae), y tambin la esperanza "En todo el perodo que va desde el momento
incierta (emptio spei), salvo las prohibiciones de la conclusin del contrato al de la perfeccin de la
establecidas por la ley. venta, contina el autor, el contrato puede no tener
Se trata, al menos en el ordenamiento jurdico todava un nomen juris definido; es necesario esperar,
peruano, de dos figuras diferentes, reguladas de manera para conocerlo, al momento en que la cosa, objeto del
distinta, por lo cual conviene estudiar sus respectivas negocio, deber venir a existencia. Ser en este momento
naturalezas jurdicas. cuando, si la cosa viene a existencia, el contrato deber e
(/)
Empezaremos por la empto rei speratae, que es ser considerado como compraventa, mientras que en el
la ms comn. caso contrario, podr considerarse como no celebrado':
m.
(i5
....,
;::::
0,)
(/)
(7) DIEZ-PI CAZO, Luis. Naturaleza jurdica de los minerales Tienen o no la calidad de frutos. Tomo VII, fase. 11. Madrid: Anuario ......
de Derecho Civil. p.365. Vl
Salis distingue as entre la conclusin del estos hay algunos que existen ya antes de la formacin
contrato y la perfeccin de la venta. del consentimiento; pero puede suceder tambin que
Resulta difcil comprender cul es la naturaleza falten en tal momento, aun cuando la ley consienta que
del primer acto jurdico, o sea aquel que sirve de sobrevengan despus. En esta ltima hiptesis, por lo
antecedente del contrato de compraventa. No es, tanto, cuando las partes concluyen el contrato, antes
ciertamente, un contrato preparatorio, desde que no incluso que alguno de estos elementos se haya realizado,
hay la obligacin de celebrar en el futuro un contrato se ha anticipado la formacin del consentimiento.
definitivo de compraventa. Tampoco parece que sea la Consecuentemente, ms que el trmino negocio
conclusin del contrato de compraventa considerada anticipado parece correcto el trmino negocio con
como una etapa de su posterior perfeccin alcanzada consentimiento anticipado.
con la venida a existencia del bien. Si entendemos el consentimiento como el
En el cuaderno titulado "Perfeccionamiento de acuerdo de voluntades sobre todos los extremos del
la transferencia de la propiedad" he manifestado que contrato, no es fcil explicar cmo puede existir
para tal perfeccionamiento no slo se requiere el consentimiento cuando el bien que es materia de la
perfeccionamiento constitutivo del contrato de compraventa no existe ni, por lo tanto, se le conoce.
compraventa, que se logra mediante la celebracin de Slo cabra un asentimiento individual anticipado de
este contrato, sino tambin el perfeccionamiento cada una de las partes de estar a las resultas de la venida
complementario de la transferencia de la propiedad del a existencia del bien, que requerira una informacin
bien, que se alcanza con la entrega del mismo, trtese a posteriori para que ambas partes conocieran a ciencia
de bienes muebles o de inmuebles. Consecuentemente, cierta el objeto sobre el cual recae su consentimiento.
para el perfeccionamiento del que habla Sals no slo
es necesaria la venida a existencia del bien sino tambin 2.3. La teora del contrato condicional.
su entrega al comprador, que son dos momentos La doctrina reconoce que esta teora ha sido la
distintos. ms difundida.
Por otro lado, el planteamiento de Sals est Segn ella, el contrato de compraventa de bien
ligado al concepto de que la compraventa sea un futuro est sujeto a la condicin suspensiva de que el
contrato con eficacia real, lo cual no ocurre en el bien vendido llegue a existir. El tiempo en que la
ordenamiento legal peruano que considera la condicin est pendiente es el que media entre el
compraventa como un contrato obligacional, que no momento de celebracin del contrato de compraventa
crea un derecho real. y el momento en que comenz a existir el bien
(cumplimiento de la condicin) o en el que lleg a ser
2.2. La teora del negocio con consentimiento cierto que no existir (falla de la condicin).
anticipado. Consecuentemente, el contrato de compraventa
Rubino 00 l sostiene que las partes del contrato sera vlido desde su celebracin pero sus efectos, o
y, particularmente el comprador, saben que en el sea tanto la obligacin del comprador de pagar el precio
momento de conclusin del contrato el derecho a que como la del vendedor de transferir la propiedad del
se refiere la venta no existe an, pero hacen clculos de bien, estaran suspendidos hasta el momento en que el
que nacer prximamente, y estipulan anticipadamente bien dejara de ser futuro por haber cobrado existencia.
el contrato en vista del futuro nacimiento del derecho Segn Perlingieri, el bien futuro jugara el papel de
(es esto lo que la distingue de la venta de cosa objeto; su nacimiento, el de condicin.
inexistente). Se trata de un caso de negocio con Conviene analizar la existencia del bien en los
-
lf')
consentimiento anticipado, que a su vez es una de las
hiptesis de inversin del orden cronolgico de
tres estados de la condicin: a) pendiente la condicin,
el contrato es puro y simple; b) cumplida la condicin
formacin de los actos jurdicos en general y de los (el bien esperado llega a existir), nacen las obligaciones
negocios jurdicos en particular. El negocio jurdico propias del contrato de compraventa; e) fallida la
comprende generalmente diversos elementos. Entre condicin (el bien esperado no llega a existir), no nacen
94
( 10) RUBINO, Domenico. La compravendita. Milano: Dott a Giuffr Editore, 1971. p.178.
Compraventa de bien futuro
las obligaciones propias del vendedor ni del comprador. futuro, el bien mismo, elemento esencial del contrato
Si bien Rubino' 11 l reconoce que en el pasado de compraventa, faltara y no podra decirse que existe
haba sido largamente seguida la opinin de que la la compraventa.
venta de cosa futura fuese una venta bajo condicin
suspensiva, sostiene que "esta construccin puede hoy 2.5. La teora del contrato obligacional.
considerarse abandonada, y con justicia, porque no De acuerdo con el mismo Degni0 4 l, pese a que
puede deducirse en condicin un elemento esencial del la regla general del sistema italiano es que la
contrato, elemento que, en este caso sera el objeto. Por compraventa es un contrato con eficacia real, "no es
otra parte, cuando el derecho vendido llega a existir, la excluido que la compraventa tenga tambin efecto
adquisicin de ste por el comprador, y todos los efectos meramente obligatorio, consistente en la promesa de
definitivos de la venta, se realizan ex nunc y no transferir la propiedad de la cosa, no ya en el sentido
retroactivamente, esto es, remontndose al momento de prometer el consentimiento para la transmisin,
de la celebracin del contrato, como debera suceder si sino en el de prometer la transmisin misma en un
se tratase de una condicin (recurdese que de acuerdo momento posterior, esto es, apenas sea posible en
con el artculo 1360 del Cdigo civil italiano, los efectos relacin con determinados eventos, uno de los cuales
de la condicin se retrotraen al momento en que haya puede referirse al nacimiento mismo de la cosa. En este
sido concluido el contrato r: caso, no es que falta el objeto del contrato; l no existe
actualmente, concretamente, y es por eso por lo que
2.4. La teora de la condicio iuris. hace imposible la transmisin actual; pero el objeto
Con la finalidad de obviar la dificultad que que mientras tanto es determinable (el parto de un
-en los Derechos italiano, francs y espaol- presenta animal, la leche de produccin, la cosecha de un fundo,
la retroactividad de la condicin, algunos autores, la construccin de un edificio) es tomado en
entre quienes cabe citar a De Martini y consideracin para el momento en que nacer".
Cariota-Ferrara, han intentado utilizar el expediente Situndose en el Derecho espaol, que s
de la condicio iuris que, segn Messineo<JZ) no es admite como regla general la compraventa
verdadera y propia condicin y, por consiguiente, obligacional, dice EspinOs) que el tema de la incidencia
tampoco elemento accidental del negocio jurdico, de la venta de la cosa futura sobre la transmisin de
sino que constituye un requisito objetivo al que est la propiedad de la cosa vendida, que ocasiona
subordinada la eficacia del negocio. Sin dicho dificultades en los derechos que siguen el sistema
requisito, agrega, el negocio no puede ser eficaz, aun consensual de transmisin dominical, no se plantea
cuando las partes se hayan abstenido de hacer en el Cdigo civil espaol, al exigirse la tradicin para
depender de l la suerte del negocio mismo, desde operarse esa transmisin. La naturaleza meramente
que la condicio iuris es sobreentendida, o tcita. El obligatoria de la venta, permite vender la cosa
reflejo prctico del desconocimiento a la condicio esperada, siendo la fundamental obligacin del
iuris del carcter de condicin en sentido tcnico, vendedor en este caso, como previa a la entrega de la
est en la no-aplicabilidad de las normas reguladoras cosa, la de observar la diligencia debida para hacer
de la condicin propia y, sobre todo, del principio posible la existencia de la cosa esperada.
de la retroactividad: de_ ah que el negocio viene a Se objeta a esta teora que no toma en
ser eficaz ex nunc, o sea desde el momento en que consideracin que el bien que es objeto del contrato
sobreviene la condicio iuris. no existe fsicamente en el momento de su celebracin,
Degni0 3l sostiene que si se pone la existencia lo que determina que falte en ese momento un
del bien como una condicio iuris de la venta de bien elemento esencial para la existencia del contrato. e(/)
([)
..-t-
Ci3
-.
(11) Ibid.;p.179. ;:::::::
Q)
(12) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho civil y comercial. Tomo 1!. Buenos Aires: Jurdicas Europa-Amrica, 1971. p.467.
-
(/)
(13) DEGNI, Francisco. La compraventa. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1957. p.116. \ JI
-
Lf"l del primer Anteproyecto del contrato de compraventa,
que versan, respectivamente, sobre la venta de una cosa
de dar mediante la cual se cumple tal obligacin, son
aplicables a la emptio rei speratae.
o un derecho que los contratantes consideran como El sistema del ttulo y del modo brinda la
futuro ( emptio rei speratae) y sobre la asuncin por el posibilidad de comprometerse a transferir, aun cuando
comprador del riesgo de la existencia de la cosa ( emptio dicha transferencia no sea todava factible, y ello sin
spei). salir del molde de la compraventa ni condicionar la
96
(16) ROGEL VIDE, Carlos. O p. cit.; p.l97.
compraventa de bien futuro
Se ha visto, por otro lado, que de conformidad momento de celebrarlo, asumen la probabilidad de
con el inciso 1 del artculo 1409 del Cdigo civil prdida o de ganancia, bien sea mediante el
(redactado por el doctor Max Arias-Schreiber), la establecimiento de una prestacin no determinada
prestacin materia de la obligacin creada por el concretamente o bien mediante el establecimiento de
contrato puede versar sobre bienes futuros, antes de una prestacin que se realizar o no eventualmente,
que existan en especie, y tambin la esperanza incierta segn decida el azar (la suerte). Agrega Albaladejo que
de que existan, con lo cual parece adoptar la teora de la indeterminacin, o realizacin eventual, no tiene que
la compra de esperanza. alcanzar a ambas prestaciones, pudiendo afectar slo a
Resulta necesario, pues, aclarar cual es el una, comprendindose que en este caso, lo que es
verdadero sentido del artculo 1536 del Cdigo civil. ganancia para una parte es prdida para la otra.
Sin embargo, para contar con todos los elementos de Los Mazeaudr 301 llegan a afirmar que "slo hay
juicio que requiere esta tarea conviene estudiar, aunque contrato aleatorio cuando las partes hayan querido
sea brevemente, los conceptos de alea, chance, azar, correr un albur de ganar o perder; que hayan celebrado
esperanza y riesgo. el contrato para correr ese albur':
Ro gel Vider 271 hace una utilsima resea de estos El artculo 1536 del Cdigo civil habla de la
conceptos que nos servir para fijar el verdadero asuncin del riesgo por el comprador. Concediendo a
sentido del contrato aleatorio. Al respecto, hace las la expresin "riesgo" el significado que realmente le
siguientes precisiones: corresponde, o sea la pura probabilidad de un perjuicio,
- Alea es la probabilidad de una ventaja con la lo que asume el comprador es la probabilidad de pagar
inherente probabilidad de un perjuicio. la totalidad del precio aunque el bien futuro no llegue
- Chance (palabra francesa) equivale a la a existir. Este riesgo viene a ser el albur de perder que
suerte: buena o mala suerte. mencionan los Mazeaud, pero recayendo nicamente
- Azar equivale en lenguaje castellano a chance, en el comprador.
o sea buena o mala suerte. De otro lado, siendo la esperanza una actitud o
- Esperanza es una actitud anmica comn a un estado anmico en el cual se nos presente como
ambas partes. posible lo que deseamos (primera acepcin de la voz
- Riesgo es una situacin en la que se produce "esperanza" del Diccionario de la Lengua Espaola),
la pura probabilidad de un perjuicio. resulta prcticamente imposible que la esperanza sea
Debe advertirse que Alonsor 281 considera que el materia de una compra, o sea de la adquisicin de su
riesgo -equivalente a la expresin latina periculum- propiedad. Para que el contrato de compraventa
hace referencia a la idea de destruccin, desaparicin cumpla su verdadero rol se requiere que recaiga sobre
o prdida que experimenta un patrimonio. la propiedad de un bien (cosa o derecho) y la esperanza
A la luz de estas precisiones puede establecerse no es un bien. Al respecto dice Degnir 31 1 que "el alea no
que si bien el alea es algo diferente al azar, pues no est puede ser objeto de la obligacin del vendedor, porque
necesariamente vinculado a la buena o mala suerte, sino a la compraventa, aunque sea considerada como
a la probabilidad de que alternativamente pueda contrato obligatorio, es esencial la obligacin de dar
obtenerse una ventaja o sufrirse un perjuicio, es preciso una cosa, y sta es la que el comprador quiere adquirir,
reconocer que esa probabilidad est generalmente y no el alea".
vinculada al azar Puede aceptarse, por lo tanto, que la emptio spei,
Si trasladamos esta idea al campo contractual por estar incluida en el Captulo Segundo del Ttulo I
tendremos que el contrato aleatorio, tal como lo de la Seccin Segunda del Libro VII del Cdigo civil,
concepta Albaladejol 29 1, es aquel en que las partes, al es una compraventa aleatoria, en la cual el alea est e
(f)
(])
..-;-
constituida por la probabilidad de que el comprador elementos para la interpretacin de la ley, que suelen
deba cumplir sus obligaciones como tal aun en el caso ser los mismos que los de interpretacin del acto
que el bien materia del contrato no llegue a existir. jurdico, que son: el gramatical, el lgico, el histrico y
Surge la dificultad tcnica relativa a que la el sistemtico.
compraventa es un contrato esencialmente Si pese a esta labor hermenutica no se pudiera
conmutativo, en el sentido que la entidad de las establecer an la modalidad de la venta, la doctrina
prestaciones es establecida al momento de celebrarse aconseja que debe presumirse que se trata de una
el contrato, de tal manera que las partes conocen empto re speratae por ser un contrato conmutativo y,
desde este momento cual es el contenido de sus por ello, ms conforme con la naturaleza del contrato
respectivas obligaciones. de compraventa.
Esto, desde luego, no ha pasado Pienso que este planteamiento es correcto, ya que
desapercibido a la doctrina. Sobre el particular, si se ha llegado a la conclusin que la emptio re speratae
Messineo(3 2l dice que parece fundada, a primera es un contrato obligacional de carcter conmutativo,
vista, "la objecin de que, en cuanto la venta es es plausible que se prefieran los efectos de este contrato
contrato conmutativo, una venta aleatoria sera una antes que los del contrato aleatorio, como es la emptio
especie de entidad contradictoria; pero, en ltimo spei, que coloca al comprador en una posicin de
anlisis, de tal premisa no se saca una suficiente desventaja debido a la incertidumbre sobre su
construccin prctica, que justifique la opinin; en obligacin de pagar el precio.
efecto, la nica consecuencia de hacer de la emptio
spei un contrato aleatorio, y no una venta, sera que
las normas sobre la venta pueden ser aplicadas por
analoga y no por relacin directa. Lo que, como se Si pese a esta labor hermenutica
ve, no resolvera la afirmada incompatibilidad entre no se pudiera establecer an la
los dos trminos 'venta aleatoria', ya que al menos modalidad de la venta, la doctrina
algunas reglas de la venta seran igualmente aconseja que debe presumirse que
aplicables a la emptio spei, no obstante la afirmada se trata de una emptio re speratae
diversidad de su naturaleza jurdica respecto a la por ser un contrato conmutativo y,
venta ordinaria".
por ello, ms conforme con la
Concluye Messineo diciendo, en opinin que
comparto plenamente, que la emptio spei por su
naturaleza del contrato de
estructura y por los efectos que comparta, confirma,
compraventa
pues, su carcter de venta aleatoria.
4. DESLINDE ENTRE LA EMPT/0 RE/ SPERATAE Y 5. POSICIN DEL ARTCULO 1535 DEL CDIGO
LA EMPT/0 SPEI. CIVIL.
La lnea que separa la empto re speratae de la Recurdese que este artculo establece lo siguiente:
empto spe no es muy definida, de tal manera que, Artculo 1535.- Si el comprador asume el riesgo de
cuando los contratantes no son muy precisos en la cuanta y calidad del bien futuro, el contrato queda
determinar la modalidad de la venta de cosa futura, igualmente sujeto a la condicin suspensiva de que
pueden surgir, y surgen con frecuencia, dudas, frente a llegue a tener existencia.
un caso concreto, respecto de la modalidad de que se Empero, si el bien llega a existir, el contrato
-
lf)
trata.
La mayora de los autores sostienen que se trata de
producir desde ese momento todos sus efectos,
cualquiera sea su cuanta y calidad, y el comprador debe
una cuestin de interpretacin para conocer la pagar ntegramente el precio.
verdadera voluntad comn de los contratantes. En Existen dudas respecto a la naturaleza jurdica de
efecto, la doctrina ms extendida proporciona cuatro esta venta, ya que si bien, a diferencia de la empto rei
100
(32) MESSINEO, Francesco. Op.cit.; Tomo V. p.64.
compraventa de bien futuro
dificultad es tanto ms grande cuanto en el elaboracin del bien por parte del contratista para que
ordenamiento civil peruano ambos contratos son de sea considerado el contrato como uno de obra y no
carcter obligacional. como una compraventa de bien futuro.
Ello determina que no sea prudente recurrir a la En otro trabajo 0 7), cit la opinin de Borda en el
doctrina italiana para resolver este problema por sentido que cuando la importancia del trabajo es
cuanto el Cdigo civil de este pas considera la desdeable en relacin con el valor de la cosa, habr
compraventa como un contrato traslativo de la que decidir que es compraventa y no locacin de obra,
propiedad. y me inclin por tal parecer tomando en consideracin
En el sistema espaol, que s es igual al nuestro, que corresponde al juez calificar el contrato como de
Roge! Vide(3 4 ) sostiene que la distincin entre uno u otro tipo segn la relacin que guarden entre s
compraventa de cosa futura y contrato de obra es una la importancia del trabajo y el valor de la obra.
cuestin de hecho, a decidir, en cada caso, por los La Exposicin de Motivos del artculo 1771 del
tribunales de justicia. Cdigo civil elaborada por la Comisin Reformadora(Js)
En el sistema argentino, que tambin es similar al seala que el factor determinante en el contrato de obra
peruano, Spota(Js) opina que el criterio que debe es la elaboracin o transformacin de la materia.
estimarse ms acorde con las exigencias de la estimativa Pienso ahora que la clave para distinguir entre el
jurdica es ste: cuando la parte contratante tiene inters contrato de compraventa de bien futuro y el contrato
en el proceso interno de fabricacin de la cosa, entonces de obra, es conjugar estos criterios de tal modo que el
se est ante una locacin de obra. Cuando el proceso juez deber ponderar el inters del comitente en el
interno de fabricacin es irrelevante para la parte proceso de elaboracin del bien, la relacin que
adquirente, entonces implica compraventa. guarden entre s la importancia del trabajo y el valor
Entre nosotros, Castilld 36 ) considera, coincidiendo de la obra y la medida en que el contratista elabore o
con Spota, que ser fundamental el que el comitente transforme la materia, para determinar, a su juicio, la
tenga especial inters en el proceso interno de naturaleza del contrato.~