Unidad 1: LA SOCIEDAD COMERCIAL COMO SUJETO DE DERECHO

En nuestro derecho patrio el sistema jurdico recept la diferencia entre

personas jurdicas de carcter pblico o privado y, a su vez, estableci el
clsico sistema de la autorizacin gubernamental para el principio de la
existencia de las personas jurdicas, segn el texto del art. 45 CC. O sea el
otorgamiento de la personera jurdica. En la nota del Codificador al Ttulo 1 De
las personas jurdicas, se apunta que Se usa la expresin persona jurdica,
como opuesta a la persona natural, es decir al individuo, para mostrar que ellas
no existen sino con un fin jurdico.

la ley de sociedades argentina 19.550 posterior a la reforma de aquel en ese

aspecto, seala en diversos artculos, particularmente el 2 y 361 (ahora
derogado) la referencia a las sociedades como sujetos de derecho y no de
personas jurdicas, lo que hace pensar que se trata de trminos sinnimos,
pues no aparece precisa su diferencia, salvo en relacin concreta a las
manifestaciones de las relaciones que se personifican o subjetivaban.

Personalidad jurdica: centro de imputacin con capacidad para adquirir

derechos y contraer obligaciones y las consecuencias de las diversas
concepciones en el mbito del ordenamiento jurdico.

Antecedentes histricos: En el derecho romano se la tomaba en el sentido

etimolgico, o sea, como sinnimo de hombre los romanos lograron concebir
la idea de unidad o universalidad sobre la base de formular una abstraccin
emanada de la realidad. Los collegii y las universalitatis pudieron alcanzar una
conceptualizacin autonmica respecto de sus integrantes, pese a lo cual entre
los romanos el tema de la personalidad no mereci un estudio detenido. No es
una visin siempre compartida, pues hay quienes entienden que la persona
jurdica nace recin con el concepto de corporacin, es decir, sociedades de
capitales en el medioevo. en Roma no resultaba tan clara la personalidad para
los entes privados, pues la societas era una relacin contractual y la universitas
un sujeto de derecho, pero no se ignor el dispositivo, al menos como centro
de imputacin diferenciada.

Mientras en las personas fsicas hay un cuerpo natural en las personas jurdicas
hay un cuerpo moral. Esta posicin sirvi de fundamento para una nueva
formulacin que dio nacimiento a la concepcin morfolgica y sustancialista
de la persona jurdica.

El surgimiento de la sociedad annima. No cabe duda alguna que el concepto

de persona jurdica viene de la mano de la actividad econmica y del trfico
mercantil que exigi la aparicin de asociaciones de capital para aplicarlo al
comercio por tierra y mar. Surgi as lo que actualmente llamamos colectiva,
en donde persiste el elemento de confianza mutua y la actuacin en nombre

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de todos y, de all, la responsabilidad personal e ilimitada, es decir que este
tipo de sociedades no gozaba de personalidad jurdica

Vivante explic que la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles fue

una conquista del derecho medieval italiano como consecuencia de la
necesidad de llevar a cabo una serie de negocios de manera tal que nace la
conviccin del ente autnomo distinto de los socios.

Atributos. La gestacin de la divisin patrimonial impone ciertos atributos como

la individualizacin con denominacin y domicilio, para determinar la ley
aplicable y la jurisdiccin donde puede reclamar o ser reclamada en derecho.
Se ha tratado de determinar como caracterstica del nacimiento de un sujeto
de derecho la pertenencia de un nombre o de un domicilio. El domicilio es
atribuido tambin por la ley a un haz de relaciones en torno a un mismo sujeto.
Esa definicin existencial o funcional esta recogida por el art.90 CC. Ha dicho
Colombres que el nombre social no es un atributo de la personalidad jurdica,
sino otro dato normativo que, junto a la imputacin diferenciada, integra la
idea ms amplia de negocio societario, excediendo la denominacin social el
marco pretendidamente exclusivo de la personalidad jurdica, si bien la
actuacin a nombre colectivo es un dato fundamental de la determinacin de
la existencia de una sociedad en una relacin participativa. Dentro del sistema
argentino, ratificado por ley 22363 (Captulo II De las designaciones art.27 y
ss.), el nombre constituye una propiedad y se adquiere con su uso por el ente
mismo, no por la tcnica jurdica personificacin, pudiendo oponerse a la
pretensin de otro sujeto de identificarse con similar designacin. Es el ente el
que para individualizarse adquiere especficamente el derecho al nombre y la
sede, la legitimacin procesal activa y pasiva o autonoma procesal

Personalidad de las sociedades: las sociedades comerciales son personas

jurdicas privadas a las que la ley le reconoce personalidad jurdica para ser
titulares de derecho y para ejercer esos derechos y contraer obligaciones,
constituyendo un ente diferenciado de los socios que las integran. Tienen su
propio capital y patrimonio, distinto patrimonio de cada uno de los socios y del
de todos los socios en conjunto. Tienen nombre y domicilio, pueden estar en
juicio y pueden resultar responsables por daos y perjuicios causados a
terceros, tanto por accin de sus representantes o por accin de sus
empleados.

En el Derecho Romano se aplic con todo rigor a las sociedades la regla que no
existe persona jurdica sin autorizacin legislativa, y como ellas se constituan
sin intervencin del Estado, carecan de personalidad propia.

La sociedad constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como medio
tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se
propone.

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La Ley de Sociedades Comerciales reconoce personalidad jurdica a todas las
sociedades, tanto aquellas donde predomina el elemento personal, llamadas
sociedades personales o de inters, como las sociedades de capital, donde
el elemento predominante es ste.

Distintas teoras sobre la naturaleza de la personalidad jurdica

Teora de la ficcin de Savigny: parte del supuesto de que la capacidad jurdica

coincide con el concepto del hombre en particular y expresando que esa
capacidad puede ser extendida a sujetos artificiales creados por la ley por
simple ficcin. Tales sujetos se llaman personas jurdicas, esto es, persona
que existe para un objeto jurdico. De esta forma persona jurdica se
contrapone a persona naural.

Teora del patrimonio fin: parte del patrimonio comn, un patrimonio de

destino sin sujeto, que no pertenece a nadie, pero que existe para algo y que la
ordenacin jurdica reconoce como un segundo tipo de patrimonio al lado del
patrimonio personal. Las responsabilidades del ente constituyen, en
consecuencia, una responsabilidad del patrimonio.

Teora de la personalidad real de la asociacin o teora de la realidad: la

personalidad del grupo reside en la capacidad reconocida al mismo por el
orden jurdico, que admite a ese grupo como un ser, sujeto de derechos y de
obligaciones, distinto de las personas que lo integran. La personalidad es una
emanacin del orden jurdico, un atributo de ste.

Radbruch sostiene que el concepto de persona, de sujeto de derecho, es una

categora necesaria y con valor universal, no fundada en la experiencia ni
limitada por ella de la consideracin jurdica, y que sujeto de derecho es un ser
que un derecho histricamente dado considera como un autofin, como un
fin ltimo. Es un atribucin del orden jurdico. Nadie es persona por
nacimiento, ser persona es el resultado de un acto de personificacin del orden
jurdico. Todas las personas, tanto las fsicas como las jurdicas, son creaciones
del orden jurdico. Tambin las personas fsicas son, en sentido estricto,
personas jurdicas.

Alcances de la personalidad: En materia de sociedades comerciales, el

reconocimiento por la ley de "personalidad jurdica" significa reconocerle el
carcter de "centro de imputacin diferenciada" de derechos y obligaciones. Es
decir centro de referencia de normas distinto de los individuos que la integran.
Existen para concretar "su fin jurdico", esto es su "finalidad" en el sentido de
objeto. La capacidad que la ley les atribuye est referida a esa finalidad y
limitada a lograr ese objeto. Es precisamente ese "objeto" el que revela la
finalidad de la creacin del ente colectivo, y de all que el anterior artculo 33
del Cdigo Civil expresara que las personas jurdicas sobre las cuales el cdigo
legislaba eran aqullas creadas con un objeto conveniente al pueblo, esto es al

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bien comn 13. En orden al bienestar general la ley reconoce a esos entes su
calidad de "centro diferenciado de imputacin de normas".

La atribucin de personalidad jurdica produce:

a) implica el reconocimiento de la condicin de sujeto de derechos y

obligaciones, esto es "centro de imputacin de normas", pero centro de
imputacin diferenciado, distinto de los individuos que integran ese ente
colectivo y diferente tambin de los dems sujetos colectivos que la ley
reconozca;

b) reconocimiento de "un patrimonio propio de ese sujeto", diferente al

patrimonio de los individuos que lo integran y de los dems sujetos colectivos.
Esta consecuencia es de la mayor importancia, porque importa, a su vez, como
derivacin, que los acreedores sociales tienen preferencia sobre el patrimonio
colectivo, evitando la "agresin" a ese patrimonio por los acreedores
particulares de los individuos que integran la sociedad

Situaciones especiales:

Sociedades irregulares: son aquellas sociedades de hecho con objeto comercial

y las que los tipos autorizados no constituidas regularmente. La ley les
reconoce una capacidad precaria y limitada. Precaria porque su existencia est
expuesta a desaparecer en cualquier momento y a pedido de cualquier socio,
salvo que los dems resuelvan su regularizacin. Es limitada porque la ley no
reconoce el principio del patrimonio propio y diferente al de los socios sino en
forma parcial e insuficiente, ya que no lo admite para los bienes registrables,
que, como es sabido, son los ms importantes: inmuebles, automotores,
patentes, marcas, barcos, aeronaves, etc. Pero ello no significa reconocimiento
de personalidad jurdica.

La personalidad no puede ser completa o precaria, limitada o ilimitada, es

decir, la personalidad existe o no. Existe si se han cumplido los requisitos
generales fijados en la ley para que el Estado autorice a ese ente a ser centro
de imputacin. En el caso de las sociedades comerciales esto se completa con
la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Desde el momento que la
autoridad pblica inscriba el contrato social existir reconocimiento de la
calidad de sujeto de derecho, de personalidad jurdica.

La ley regula estas situaciones especiales, que van mas all de la ley praeter
legem, porque se desarrollan en disconformidad con la ley y dan lugar a casos
particulares no previstos en ella, pero que no podran considerarse ilegales.

Sociedades accidentales o en participacin: A estos entes mal llamados

"sociedades" la ley no les reconoce calidad de "sujetos" de derecho; se crean

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en miras a realizar una o ms operaciones determinadas y transitorias; carecen
de duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no se inscriben.

No tienen rganos, sino que actan mediante la representacin de un gestor

que es quien asume derechos y obligaciones frente a terceros. No tienen
capacidad, no pueden actuar en juicio, demandar ni ser demandadas. Carecen
de patrimonio y de nombre. No tienen ninguno de los atributos de la
personalidad y, por consiguiente, no son personas jurdicas.

Sociedades en liquidacin: conserva su personalidad jurdica, pero limitada en

cuanto a la capacidad que la ley le haba reconocido al constituirse (cumplidos
los requisitos de forma y publicidad). Al disolverse la sociedad por haber
sobrevenido algunas de las causales legales o estatutarias previstas, la
sociedad entra en "liquidacin", esto es, en una etapa final tendiente a liquidar
todo su activo, pagar su pasivo y distribuir el remanente. Para cumplir esa
etapa final la sociedad no necesita de la capacidad de que fue atribuida al
constituirse, que exhorbita su finalidad, y es por ello que la ley "limita" esa
capacidad, reducindola a los actos necesarios para arribar al resultado final
antes sealado. Por ello la regla del artculo 101 L.S. de que la sociedad en
liquidacin conserva su personalidad "a ese efecto", es decir a efectos de
arribar a "su liquidacin", a su extincin como persona jurdica.

Sociedad en formacin: En el intervalo de tiempo entre la "formalizacin del

contrato" y la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad
comercial "en formacin" no es una persona jurdica, no es sujeto de derecho.
Pero ese ente, ya nacido, necesita "actuar", realizar actos, gestiones y trmites
para obtener ese reconocimiento legal. Durante esa etapa la sociedad se
encuentra en situacin de una "sociedad irregular", porque bien podra ocurrir
que nunca obtenga su inscripcin. Esto explica las reglas tan especficas de los
artculos 182 y 183 L.S. referentes a las sociedades annimas en formacin,
totalmente diferenciadas de las establecidas en los artculos 21 a 26. La
sociedad en formacin no tiene personalidad jurdica, simplemente existen
normas especficas que van a reglar las relaciones jurdicas creadas para la
actuacin durante ese perodo de ciertos individuos (los que actan para
cumplir los requisitos de publicidad e inscripcin, promotores, directores y
fundadores).

Desestimacin de la personalidad: es la separacin radical entre la

sociedad y los socios. Siendo la sociedad un "medio tcnico" que el derecho
suministra a los seres humanos para actuar asociativamente y la "personalidad
jurdica" un atributo conferido por la ley teniendo en miras un inters general,
cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica societaria lo hagan
apartndose de esos fines que tuvo presente el legislador, la imputacin de los
derechos y obligaciones no se har ya a la sociedad sino directamente a los
socios, desestimndose o prescindiendo de la "personalidad jurdica. En esto
reside la esencia de esta doctrina, en la posibilidad de efectuar una "directa
imputacin" de las responsabilidades por actos antijurdicos a los socios. En
directa relacin con este tema, el artculo 54 L.S. en su nueva formulacin (ley

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22.903) ha previsto expresamente la inoponibilidad de la personalidad de la
sociedad en los siguientes casos:
1) cuando la actuacin de la sociedad encubra la obtencin de fines
extrasocietarios;
2) cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la ley,
el orden pblico o la buena fe; y
3) cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros.
En tales casos, los actos y consiguientes responsabilidades de la sociedad se
imputarn directamente a las personas que hicieron posible tal actuacin
ilegtima, quienes respondern en forma solidaria e ilimitada por los perjuicios
causados.