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Expediente:

Secretario:
Escrito: Uno
Cuaderno: Principal
Sumilla: Interponemos demanda de hbeas
corpus preventivo e innovativo

SEOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL DE TURNO DE LA CORTE SUPERIOR


DE JUSTICIA DE LIMA:

Los ciudadanos Juan Carlos Ruiz Molleda,


Luis lvaro Msquez Salvador, Jos Rami-
ro Llatas Prez, Clotilde Flrez Vsquez y
Pal Jos Casafranca Boub, identificados,
respectivamente, con los DNI N 07749253,
72398517, 25852416, 45774161 y 23839206,
todos con domicilio real en la avenida Felipe
Pardo y Aliaga N 272, distrito de San Isidro y
ciudad de Lima, con domicilio procesal en la
Casilla de Notificaciones N 917 del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima, y con
domicilio procesal electrnico en la Casilla de
Notificaciones Electrnica N 43220 del Poder
Judicial del Per, ante usted se presentan con
respeto y dicen:

Que, con arreglo a lo dispuesto por nuestra


legislacin, interponemos demanda de hbeas corpus preventivo e innovativo a
favor de la ciudadana canadiense Jennifer Moore, identificada con pasaporte N
GA027693. En tal sentido, dirigimos la presente demanda contra el Ministerio del
Interior, la Polica Nacional del Per, el Departamento de Seguridad del Estado de
Cusco de la Polica Nacional del Per y la Jefatura Zonal de Cusco de la
Superintendencia Nacional de Migraciones, por existir amenaza cierta e inminente de
detencin arbitraria e ilegal contra Moore cuando, el 8 de agosto de 2017, ingrese por
va area al pas, en razn de su condicin de coordinadora del programa con Amrica
Latina de MiningWatch Canad y defensora de los derechos humanos. Esta situacin
ocurri ya, entre los das 21 y 22 de abril de 2017, cuando se encontraba junto con el
ciudadano estadounidense John Edward Dougherty en la Casa de la Cultura de Cusco,
tras la presentacin del vdeo documental El Fraude de Flin Flon, relativo a los
impactos de las actividades de la empresa minera Hudbay Minerals en comunidades en
Canad, los Estados Unidos de Amrica, Guatemala y Per. El mismo documental haba
sido presentado en quechua los das 18 y 19 de abril en los distritos de Chamaca y
Velille en la provincia de Chumbivilcas, Cusco, donde la empresa opera la mina de
cobre Constancia.

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I. REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDIBILIDAD

1. Legitimidad activa

De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 26 del Cdigo Procesal Constitucional, tiene


legitimidad para obrar la persona perjudicada o a cualquier otra en su nombre, sin
necesidad de poder u otras formalidades. En el presente caso, los demandantes interpo-
nemos demanda de hbeas corpus a favor de la ciudadana canadiense Jennifer Moore,
identificada con pasaporte N GA027693 (Anexo 1).

2. Legitimidad pasiva

La presente demanda se presenta contra los siguientes funcionarios pblicos:

Carlos Basombro Iglesias, ministro del Interior, con domicilio en la Plaza 30


de Agosto s/n, en la urbanizacin Crpac, distrito de San Isidro y ciudad de
Lima, debiendo notificarse al procurador pblico a cargo de los asuntos
judiciales del Ministerio del Interior, con domicilio en el jirn Bolognesi N 125,
tercer piso, en distrito de Miraflores y la ciudad de Lima;

Vicente Romero Fernndez, director general de la Polica Nacional del Per,


con domicilio en la Plaza 30 de Agosto s/n, en la urbanizacin Crpac, distrito
de San Isidro y ciudad de Lima, Max Reinaldo Iglesias Arvalo, jefe de la
Macro Regin Policial Sur, con domicilio en la Plaza Tpac Amaru s/n (Oficina
de la Regin Policial Cusco) distrito de Wnchaq y ciudad de Cusco, Jorge
Venero Flores, Jefe del Departamento de Seguridad del Estado de Cusco, con
domicilio en la Plaza Tpac Amaru s/n (Oficina de la Regin Policial Cusco)
distrito de Wnchaq y ciudad de Cusco, debiendo notificarse al procurador
pblico a cargo de los asuntos judiciales de la Polica Nacional del Per, con
domicilio en el jirn Bolognesi N 125, tercer piso, distrito de Miraflores y
ciudad de Lima; Edgar Abarca Lezama, jefe de la Seccin de Extranjera de la
Divisin de Seguridad del Estado de Cusco, con domicilio en la Urbanizacin
Progreso, jirn Paruro N H1, distrito de Wnchaq y ciudad de Cusco; y

Eduardo Sevilla Echevarra, superintendente de la Superintendencia Nacional


de Migraciones, con domicilio en la avenida Espaa N 734, distrito de Brea y
ciudad de Lima; y Roger Alfredo Sols Ochoa, jefe de la Jefatura Zonal de
Migraciones en Cusco, con domicilio en la avenida El Sol N 612, en el local de
la Prefectura de Cusco, ciudad de Cusco.

3. Hecho lesivo

La amenaza cierta e inminente de detencin contra Moore, en caso vuelva a ingresar al


pas. Esta amenaza se funda en 6 hechos: 1) existi una primera detencin, entre los das

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21 y 22 de abril de 2017; 2) el Ministerio del Interior emiti un comunicado dando
cuenta de su detencin y posible expulsin; 3) el seguimiento policial que se le realiz
durante su estancia en el departamento de Cusco; 4) el proceso administrativo que
actualmente se sigue en su contra ante la Superintendencia Nacional de Migraciones; 5)
la existencia de una foto de Jennifer indicando que la polica en Cusco est Buscando,
Jennifer Moore, canadiense; y 6) una campaa de desprestigio que sigue contra Moore
y Dougherty en el portal web El Montonero.

4. Situacin actual

En estos momentos, Moore se encuentra en libertad en Canad, su pas de origen.

5. Petitorio

Se declare fundada la presente demanda de hbeas corpus y se ordene a las


emplazadas, Polica Nacional del Per y Superintendencia Nacional de Migraciones,
abstenerse en el futuro de detener, perseguir, hostigar, criminalizar o realizar
cualquier otro acto, que atente contra la libertad personal, y otros derechos conexos,
de la ciudadana canadiense Moore, permitindosele retornar con normalidad el pas
el 8 de agosto de 2017; y se ordene a la emplazada, Ministerio del Interior, cesar las
amenazas de expulsin y cualesquiera impedimentos para su ingreso al Per;

Se ordene a la emplazada, Superintendencia Nacional de Migraciones, respete el


debido procedimiento formal y material, en el proceso migratorio sancionador que
se sigue contra Jennifer Moore y declare sin efecto lo actuado hasta el momento,
considerando que hubo graves vicios en el procedimiento;

Se ponga en conocimiento de la Fiscala Provincial Penal competente para que, en


ejercicio de sus competencias, investigue la comisin de ilcitos penales en perjuicio
de Moore, como consecuencia su detencin arbitraria y la persecucin,
hostigamiento, difamacin y criminalizacin que ha sufrido; y

Se exhorte a las emplazadas, Polica Nacional del Per y Superintendencia Nacional


de Migraciones y Ministerio del Interior, a adoptar las medidas necesarias e idneas
para que no vuelvan a cometerse las mismas arbitrariedades contra comunicadores,
investigadores, periodistas, conferencistas, extranjeros y defensores y defensoras de
los derechos humanos y del ambiente; y se ordene accesoriamente la destitucin de
los funcionarios pblicos directamente involucrados en la detencin de Moore, de
conformidad con el artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional.

II. FUNDAMENTACIN FCTICA

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A continuacin, exponemos los hechos relacionados con la detencin ilegal y arbitraria
de la ciudadana canadiense Jennifer Moore (42) y el ciudadano estadounidense John
Edward Dougherty (61), el pasado viernes 21 de abril en la ciudad del Cusco, a raz de
la presentacin del documental El Fraude de Flin Flon en la Casa de Cultura de Cusco.

1. Los comunicados del Ministerio del Interior dando cuenta de la detencin y la


posible expulsin en caso de nuevo ingreso al pas

A las 11:30 a.m. del da sbado 22 de abril, el Ministerio del Interior emiti, en su
pgina web, el Comunicado MININTER N 007-2017 (Anexo 2). All, justific la
actuacin de la Polica Nacional, acusando al documentalista John Dougherty y a la
coordinadora del programa de Amrica Latina de MiningWatch Canada y defensora de
los derechos humanos Jennifer Moore de incitar a la poblacin a la violencia y de
oponerse a la actividad minera, concretamente a la empresa minera canadiense Hudbay
Minerals y su proyecto Constancia, en la provincia cusquea de Chumbivilcas y
departamento de Cusco. El comunicado an puede encontrarse en su pgina web,
siguiente el presente enlace: https://www.mininter.gob.pe/content/sobre-la-situaci%C3%B3n-
migratoria-irregular-de-una-ciudadana-canadiense-y-un-norteamericano

El comunicado, intitulado Sobre la situacin migratoria irregular de una ciudadana


canadiense y un norteamericano, seala, entre otras cosas:

La conducta de los ciudadanos extranjeros implica la alteracin del orden pblico o el


orden interno, por lo que cabra la aplicacin de la medida de expulsin, que de acuerdo
con el artculo 58, inciso F, se impone cuando se realizan actividades que atenten
contra el orden pblico, el orden interno o la seguridad nacional.

Hay que sealar que en las zonas donde los ciudadanos extranjeros intervenidos
estuvieron realizando su activismo opositor a la minera ha habido ya - en agosto y
noviembre del 2016 - protestas muy violentas. Estas protestas no solo incluyeron
bloqueos de carreteras, sino destruccin de locales pblicos y la toma de las
instalaciones de la Mina Constancia en el sector Tajo Abierto-San Jos, que puso en
riesgo al polvorn. Esa ltima accin pudo haber causado una tragedia de proporciones.

Los ciudadanos extranjeros han sido citados para el da lunes 24 de abril, a fin de
continuar con los procedimientos administrativos referidos a su situacin migratoria.

De tal forma, el Ministerio del Interior ha reconocido la detencin arbitraria e ilegal de


Moore y Dougherty, producto de sus actividades en el departamento de Cusco. Adems,
ha reconocido la posibilidad de su expulsin, en caso retorne al Per.

2. El seguimiento realizado por la Polica Nacional en la provincia de Chumbivilcas

No fueron actos aislados, muy por el contrario, durante los das en que se difundi el
video documental El Fraude de Flin Flon, fueron sistemticos los actos de seguimiento
de la Polica Nacional del Per a los organizadores. Incluso se extendi hasta el mismo

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da de la detencin de Moore y Dougherty. Adems, antes de su llegada al pas hubo un
sealamiento en contra de Jennifer Moore en la prensa de Cusco. Su presencia en el pas
puede ser descrita de la forma siguiente:

Lunes y martes 10 y 11 de abril

El Montonero en su pgina web seala mediante un artculo annimo que se Preparan


emboscada contra Hudbay Constancia, en donde menciona que las organizaciones
peruanas Derechos Humanos Sin Fronteras y CooperAccin auspician la llegada al
distrito de Chamaca de Moore para la presentacin del documental El fraude de Flin
Flon, afirmando que este sera una nueva estrategia y emboscada del movimiento
radical antiminero en contra de las inversiones mineras en el Corredor Minero del Sur
Andino. Esta publicacin se emiti tambin de forma impresa en el Diario del Cusco el
da 11 de abril. Tambin, el autor tuvo conocimiento de que Moore estuvo antes en
Chumbivilcas. Escribi: No es la primera vez que Jennifer Moore y Mining Watch
Canada llegan a la provincia de Chumbivilcas. En abril del 2015 Moore visit el distrito
de Velille (Chumbivilcas) y realiz una ponencia criticando la contaminacin
ambiental y el atentado contra los derechos humanos de la minera.

Sbado 15 de abril

Jennifer Moore y John Edward Dougherty llegan a Per.

Martes 18 de abril: Chamaca (Chumbivilcas)

Presentacin pblica del documental El fraude de Flin Flon en el distrito de Chamaca,


en la provincia Chumbivilcas y departamento de Cusco con el aval de la municipalidad
de Chamaca. Se detect la presencia de personal no identificado realizando grabaciones
y tomando fotografas de Moore y Dougherty, y los organizadores del evento.

Jueves 20 de abril: Velille (Chumbivilcas)

Despus de realizar la presentacin pblica del documental El fraude de Flin Flon en el


distrito de Velille el 19 de abril, alrededor de las 6 a.m. el 20 de abril, dos policas
uniformados y armados se presentaron en el domicilio de la persona encargada de la
convocatoria para la presentacin del documental en el distrito de Velille, en la
provincia Chumbivilcas y departamento de Cusco. Le solicitaron informacin respecto a
la actividad realizada el da anterior, requiriendo, segn ellos por rdenes desde las altas
esferas en Lima, detalles y datos de las personas que presentaban el documental. Si
exista un acuerdo o un acta de dicho evento. La respuesta fue: Se present un
documental y yo no estuve en toda la proyeccin, adems haban dos periodistas de la
empresa minera ah, pregntenle a ellos.

Jueves 20 de abril: Santo Tomas (Chumbivilcas)

Sin mayor explicacin, por la maana del 20 de abril, el alcalde de Santo Toms cancel
la proyeccin pblica del documental El fraude de Flin Flon y solamente permiti que
se presenta John y distribuir los materiales relacionados. Despus de realizar esto,

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polica se acerc a algunos miembros de la delegacin preguntando si estuvieron con el
grupo de derechos humanos, a lo que respondieron que no. Alrededor de las 11:30 am,
dos policas visitaron el hospedaje Seor de Huanca, donde se hospedaban Moore,
Dougherty y el grupo con quienes viajaron, preguntando si estos se encontraban all,
solicitando adems el cuaderno de registro de nombres. Se realizaron en total 3 visitas al
hospedaje, con el propsito de acceder al cuaderno de registro, pues las 2 primeras
veces no se encontraba la duea del local.

Viernes 21 de abril: Velille (Chumbivilcas)

Por averiguaciones posteriores, se nos inform que en horas de la maana, en el distrito


de Velille, dos trabajadores de la empresa minera Hudbay Minerals identificados como
Nilton Daz (jefe de Relaciones Interinstitucionales) y Clodomiro Monge abordaron a la
persona que apoy en la convocatoria del documental un da antes en el colegio de la
localidad, realizndosele las mismas preguntas que le hicieron efectivos policiales el 20
de abril, a lo cual les dio la misma respuesta que entonces.

3. La detencin arbitraria e ilegal de Moore y Dougherty en la ciudad de Cusco

Viernes 21 de abril: Casa de la Cultura (Cusco)

A las 9:30 a.m., aproximadamente, se dio inicio a una conferencia de prensa con la
participacin de Dougherty y un traductor, con buena participacin de periodistas de los
diferentes medios de la ciudad de Cusco, aunque asistieron tambin personas que se
encontraban en el lugar de paso registrndose la mayora como docentes.

A las 6:30 p.m., inici la proyeccin del documental, aproximadamente por el espacio
de una hora. Durante la proyeccin, iniciaron las acciones de la polica. La Polica de
Turismo se present hasta en dos oportunidades en el local, primero un varn y luego
una mujer, quienes sealaban que haban recibido una llamada solicitndoles ir a la
Casa de la Cultura supuestamente porque haba hippies armando un alboroto. Antes de
terminar con la proyeccin del documental, hubo personas que entraban y salan y se
reunan en la entrada a la Casa de la Cultura, en un momento llamaron al encargado del
local y al personal de recepcin, entre otras personas. La proyeccin culmin alrededor
de las 7:40 pm. Diez minutos ms tarde, a las 7:50 p.m. (aproximadamente) empezaron
a salir los asistentes al evento, el documentalista Dougherty hablaba con un grupo de
estudiantes por cerca de 20 minutos y Jennifer le urga salir del local para reunirse con
los dems que iban a descansar despus del evento. Cuando ya todos se encontraban
fuera, se aproximaron alrededor de 15 a 20 agentes policiales, muchos vestidos de civil,
y grabando en video por separado a John y Jennifer y al personal que los acompaaba.
Llegaba con vehculos particulares, camionetas blancas con lunas polarizadas y personal
de la Superintendencia Nacional de Migraciones, que en ese preciso momento se ponan
los chalecos de identificacin correspondientes a sus instituciones (PNP y Migraciones).
Hubo un vehculo de la polica y un vehculo civil de lo cual se tom foto de la placa

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Cuando pidieron a Dougherty ver su pasaporte, la sac de su bolsa para mostrarles.
Dijeron que le tena que llevarlo a la estacin de la polica para explicarle lo que
permite su visa turstica, lo que se puede y no se puede hacer con ella y que sera para
un tiempo corto no ms. Cuando Dougherty pregunt si tuvo la opcin de ir o no con
ellos, dijeron que no. A otra extranjera quien estuvo con Dougherty en este momento la
polica pregunt si tena una visa turstica, a lo cual ella respondi que no, que es
residente de Per. No hicieron ms preguntas de ella, a pesar de que ella no tuvo su
pasaporte consigo y solamente podra mostrar su licencia de conducir.

En el grupo de policas y representantes de la Migraciones que rodeaban Jennifer


empezaron argumentaron que estaba realizando un procedimiento rutinario para la
identificacin de los 2 extranjeros. Mencionaron la rueda de prensa de la maana y
describe que estn llevando a cabo un operativo, diciendo que se puede retener los
dos por hasta 4 horas. Una persona de Derechos Humanos sin Fronteras, organizacin
no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos en Cusco, les increp
sobre su accin de estar filmando Moore (Anexo N 3). Antes de entrar en la camioneta
policial, insisti en esperar la llegada de una abogada de Derechos Humanos Sin
Fronteras.

A las 8:23 p.m., no contando Moore con su pasaporte a la mano, fue trasladada hasta las
oficinas de la Seccin de Extranjera en la Divisin de Seguridad del Estado (Urb.
Progreso), al mismo lugar y en la misma camioneta tambin fue trasladado Dougherty,
pese a que l s se identific. Esta vez el argumento fue la verificacin sobre su
situacin migratoria, ya que los efectivos policiales manifestaron que habran tomado
conocimiento del evento a travs de los medios de comunicacin sobre las actividades
no tursticas de los dos ciudadanos extranjeros en la ciudad del Cusco. Inmediatamente,
ambos intervenidos se contactaron con sus respectivas embajadas, a fin de informarles
sobre la situacin. Todo este operativo lo hicieron sin la presencia del representante del
Ministerio Pblico y, mucho menos sin el conocimiento del Juez competente, hasta el
momento de la puesta en libertad de ambos intervenidos.

A las 8:45pm se lleg a la Seccin de Extranjera y a las 9:00 p.m., Ingres la


representante de la Defensora del Pueblo. Encabezado por el Sub Oficial PNP Edgar
Abrca, la Oficina de Extranjera explic nuevamente que esta intervencin era sencilla y
solo se quera verificar la condicin migratoria. Se solicita un traductor en el idioma
ingls para Dougherty y Migraciones design a uno de sus representantes.

A las 9:17 p.m., Jennifer y la abogada de DHSF fueron acompaadas por dos agentes
policiales hasta el hospedaje de Tandanpata, a fin de recoger el pasaporte de Moore.
Una de los agentes lleg a ingresar incluso hasta la puerta de su habitacin para
garantizar que esta no se d a la fuga.

A las 9:40 p.m., Moore ingres a la Oficina de Extranjera, a fin de continuar con la
verificacin. Iniciada la supuesta verificacin, los abogados verificaron que los
efectivos policiales tenan en su poder un pliego interrogatorio respecto a las acciones
de Moore y Dougherty, no slo el da de la intervencin, sino los das previos desde el
momento de su llegada a nuestro pas. Con ello se verifica que estuvieron siendo

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vigilados por la Polica Nacional desde el momento de su llegada y no se trataba de un
simple procedimiento de verificacin sino de una accin planificada y ejecutada para la
vigilancia y seguimiento de ambos extranjeros.

A las 10:50 p.m., luego de la negativa de Moore y Dougherty a declarar y atenerse a su


derecho a guardar silencio, como consta en el acta suscrita por la instructora Jacquelin
Melndez Guevara, termina la diligencia (Anexo N 4). Sin embargo, el Suboficial PNP
Edgar Abarca da rdenes expresas al suboficial en la puerta de que nadie puede salir sin
orden expresa suya, argumentando que haban llamado al Fiscal de Turismo y estaban a
la espera del mismo, el fiscal nunca se hizo presente. Durante este perodo, hubo
algunos hombres no identificados filmaban Moore y Dougherty. Al final, ambos
ciudadanos fueron retenidos hasta pasada la 00:30 a.m. del da siguiente, sbado 22 de
abril. Se emiti una citacin policial para su declaracin sobre su situacin migratoria
en el territorio peruano.

Dicha detencin no tuvo ningn amparo legal y se evidenci la actitud dilatoria que
asumieron los agentes policiales quienes en fueron incrementando las supuestas razones
de la intervencin y posterior detencin alegando primero una verificacin de identidad,
luego de la calidad migratoria y por ltimo la supuesta presencia del fiscal quien nunca
se present.

Sbado 22 de abril.

Tras ser liberados, ambos se comunicaron con familiares, compaeros de trabajo y sus
debidas embajadas a fin de reportar sobre su situacin y ante el temor de una accin que
atente contra su vida, pues se sentan perseguidos y vigilados por la Polica Nacional y
la empresa minera Hudbay.

A las 6:00 p.m. Moore y Dougherty, sin ninguna restriccin interpuesta sobre su libre
movimiento, se trasladaron por va area hasta la ciudad de Lima, a fin de embarcarse
en un vuelo internacional para salir del pas, por temor a no contar con las garantas
mnimas para la proteccin de su integridad personal y su libertad. Y que se active la
medida de alerta migratoria para que no salgan del pas, hasta que dure el procedimiento
administrativo, sin que se haya llegado a culminar el procedimiento administrativo tuvo
una sancin de hecho a travs del comunicado que emiti el Ministerio del Interior
donde manifestaban que cabra la expulsin del pas.

Domingo 23 de abril

A las 00:25 a.m., Moore y Dougherty salieron del pas.

Lunes 24 de abril

El Montonero en sus pagina web seala mediante un segundo artculo annimo con
ttulo Hudbay: Nuevas maniobras contra inversiones mineras! retoma lo comunicado
por el Ministerio del Interior el 22 de abril.

Viernes 28 de abril

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Se observa una ficha en el escritorio de la polica en el aeropuerto de Cusco con una
foto borrosa de Jennifer y que seala Buscando Jennifer Moore, canadiense.

Mircoles 3 de mayo

El Montonero publica otro artculo annimo Atentado contra Constancia cuestionando


si la presencia de Dougherty y Moore en Chumbivilcas durante la semana del 18 de
abril tuvo que ver con la quema de camiones en el distrito de Livitaca, Chumbivilcas.
Dice que John y Jennifer fueron retirados de Per, no que salieron por su propia
voluntad.

Lunes 8 de mayo

El Montonero publica otro artculo annimo Documentalistas antimineros insisten en


regresar a Per?, alegando que John y Jennifer estn tratando de regresar a Per por
Bolivia, y nuevamente diciendo errneamente que los dos fueron retirados de Per por
la Divisin de Migracin y del PNP.

4. El procedimiento migratorio sancionador ante la Superintendencia Nacional de


Migraciones contra Moore

Mientras tanto, como da cuenta adems el comunicado, la Superintendencia Nacional de


Migraciones contina el procedimiento migratorio sancionador contra Moore, por haber
supuestamente violentado el Decreto Legislativo N 1350, Ley de Migraciones, en su
artculo 58, 1, inciso F, y su reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 007-
2017-IN.

De forma errnea, el General PNP Max Reinaldo Iglesias Arvalo a travs de la


entrevista1 realizada por los medios de comunicacin el da lunes 24 de abril ha referido
que los intervenidos, Dougherty y Moore habran alentado actos de violencia en contra
de la actividad minera en la provincia de Chumbivilcas mediante reuniones y no la
presentacin del documental; sin embargo esto contradice completamente lo que se ha
informado a travs de documento Informe N 13-2017-VII-MACRO REGPOL/RP-
CUSCO-DEPSEEST/SECC.EXTR. de fecha 21 de abril del ao 2017 (Anexo N 5),
da de la intervencin, que en los literales I y J de la seccin V. Anlisis y evaluacin
de los hechos se expresa claramente que se accedi a la solicitud remitida por Jennifer
Moore dirigida al Alcalde distrital de Chamaca proponiendo la presentacin de un
documental sobre las operaciones de la minera HudBay Minerals a nivel global (y)
compartir un resumen de los principales resultados del anlisis sobre la empresa
minera HudBay Minerals (..) despus del video habr tiempo para reflexionar sobre
el documental y sobre las experiencias que han tenido a nivel local. Como se ve, la
Polica Nacional tuvo acceso de forma previa a la intervencin de documentacin que
Moore haba presentado a la Municipalidad y de su contenido no se dilucida ninguna
reunin destinada a la alteracin del orden pblico o llamado a la violencia sino todo

1
Puede encontrarse la entrevista: https://www.youtube.com/watch?v=2iI8vSeeHkU

9
lo contrario una reflexin sobre una situacin que se ha presentado en distintos pases y
no slo el nuestro.

5. Existe un convenio vigente entre Hudbay Per S.A.C. y la Polica Nacional

Con fecha 12 de marzo de 2012, la subsidiaria peruana Hudbay Per S.A.C., de la


empresa minera canadiense Hudbay Minerals, dueo del Proyecto Constancia y la
Polica Nacional del Per (Regin Policial Sur Oriente) suscribieron un convenio
interinstitucional (Anexo N 6). El documento cuenta con la firma del General PNP
Hctor Manuel Dulanto Arias, director de la Regin Policial Sur Oriente de la PNP, y
Nino Coppero del Valle, entonces director de Asuntos Corporativos y Responsabilidad
Social de la empresa. Segn establece el convenio, la Polica Nacional, en el marco de
su vigencia, se obliga a cumplir con la finalidad principal de prestar servicio de
vigilancia, seguridad y otros servicios en HUDBAY, con el fin de prevenir la comisin
de delitos o actos de violencia en cualquiera de sus modalidades que pudiesen atentar
contra la mencionada empresa, adems de las funciones inherentes a su Institucin, sin
que esto signifique subordinacin alguna con la entidad firmante o sus representantes.

De igual forma, el convenio seala que la empresa espera que para efectos del presente
Convenio, el personal de la Polica Nacional que sea designado para brindar servicios de
seguridad y proteccin asuma el compromiso de respetar, proteger y fomentar los
derechos humanos, reconocidos constitucionalmente a sus trabajadores, socios-
estratgicos y pobladores de las comunidades ubicadas en el rea de influencia de EL
PROYECTO. Un comunicado pblico de la empresa Hudbay Minerals de fecha 8 de
mayo de 2017 (en ingls) indica que el convenio entre Hudbay Per S.A.C. y la Polica
Nacional est vigente (Anexo N 7).

6. Los actos de seguimiento y la posterior detencin impidieron a Moore expresar


su opinin sobre el vdeo documental

Tanto en la presentacin en Cusco el da de su detencin, el 22 de abril, como en la


presentacin del da lunes 24 de abril siguiente en Lima, estaba previsto que Moore, en
ejercicio de su derecho a la libre expresin, comente el video documental El Fraude de
Flin Flon, sobre los impactos de la actividad minera de la empresa Hudbay. No lo hizo
en Cusco tras tomar conocimiento de los actos de seguimiento policial ilegal en
Chumbivilcas, de carcter intimidatorio. Tampoco pudo participar en la presentacin en
Lima, pues luego de la detencin y ante el temor de una nueva detencin, se vio forzada
a dejar el pas el domingo 23 de abril, a las 00:25 a.m.

Es importante destacar que tampoco se pudo realizar la presentacin del documental


prevista en Santo Toms, Chumbivilcas, lo cual pudiera haber pasado por los actos de
seguimiento anterior a la detencin de Moore y Dougherty.

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III. FUNDAMENTACIN JURDICA

1. Existen hechos objetivos que sustentan la certeza y la inminencia de una nueva


detencin arbitraria

No se trata de una simple sospecha, existen hechos objetivos que fundamentan la


certeza y la inminencia de una nueva detencin arbitraria. Estos hechos son en primer
lugar la detencin de Moore los das 21 y 22 de abril del ao 2017, los comunicados del
Ministerio del Interior (MININTER) dando cuenta de la detencin y de la posible
expulsin en caso ingresen otra vez al pas, el seguimiento policial realizado por la
Polica Nacional del Per en Cusco mientras difunda el video sobre las actividades de
Hudbay, el proceso administrativo actual ante la Superintendencia Nacional de
Migraciones contra Moore, la foto policial que indica que se est buscando Jennifer
Moore, y la continuacin de la campaa de desprestigio desde El Montonero.

En efecto, si ya hubo una detencin, es muy probable razonablemente que haya una
segunda detencin. No se trata de un temor infundado. Adems, el proceso migratorio
sancionador ante Migraciones y los pronunciamientos del MININTER acreditan que
estamos ante una situacin que est en vas de ejecucin y que no est fundado sobre la
categora migratoria de Moore sino sobre hechos falsos cuya autora le atribuyen , como
evidencia el Comunicado MININTER N 007-2017:

La conducta de los ciudadanos extranjeros implica la alteracin del orden pblico o el


orden interno, por lo que cabra la aplicacin de la medida de expulsin, que de
acuerdo con el artculo 58, inciso F, se impone cuando se realizan actividades que
atenten contra el orden pblico, el orden interno o la seguridad nacional [resaltado
nuestro].

Se realizaron todas estas acciones, que restringen la libertad personal, sin la autorizacin
de ninguna autoridad judicial. La pregunta es si la Polica Nacional y Migraciones
pueden autoatribuirse la funcin de hacer seguimiento a ciudadanos extranjeros como si
fuesen delincuentes, de manera autnoma e independiente, sin ponerlo en conocimiento
de las autoridades judiciales o fiscales. Prueba de esto es que el documento que contiene
el informe policial fue emitido el mismo da de la detencin (la cual termin a las 10:40
pm), lo que resulta razonable si consideramos que hubo un efectivo seguimiento a los
dos extranjeros desde el momento de su llegada al pas. Al haber obrado de este modo,
se ha puesto en peligro la libertad de trnsito que tenan en su condicin de migrantes el
ciudadano y Moore.

La segunda cuestin es que no existe ningn amparo legal para que se haya procedido a
la retencin de Moore. Incluso la Ley de Migraciones, a la cual, ellos mismos hacen
mencin estipula que la Polica Nacional puede realizar retenciones, pero este
dispositivo legal est suspendido2, es decir, no est vigente. Y, lo que estipula la Ley de
Migraciones es que la primera accin que se debi realizar es la notificacin, es
2
Dcima primera disposicin complementaria final del reglamento de la Ley de migraciones decreto
Supremo 007-2017-IN

11
decir, comunicar a los migrantes a travs de un documento para que hagan su
descargo. En este caso, no hubo ninguna comunicacin, el procedimiento desde un
principio fue la detencin arbitraria.

Incluso en el supuesto planteado en el artculo 205 Inciso 1 del Cdigo Procesal Penal
vigente la Polica Nacional podra retener con fines de control de identidad slo en dos
supuestos: 1)Cuando considere que resulta necesario para prevenir un delito u 2)
obtener informacin til para la averiguacin de un hecho punible En ste sentido, no
estamos frente a ninguno de estos supuestos; porque si fuera as, de acuerdo al articulo
67 del CPP cuando la polica toma conocimiento de un hecho delictivo debe dar
cuenta inmediata al fiscal supuesto que no se ha presentado en ningn modo. Con lo
que podemos concluir que la polica nacional no tena ningn amparo legal para
proceder a la retencin de los ciudadanos extranjeros. Sobre la presuncin de inocencia,
uno se pregunta, para qu sirve el procedimiento que le han iniciado si ya en el
Ministerio del Interior, los superiores jerrquicos se han pronunciado por la expulsin
del pas.

Por ltimo, la amenaza cierta e inminente se sustenta en el retorno de Moore al


pas, programado para el da 9 de agosto de 2017 por va area. Al respecto, ella
cuenta ya con el boleto de viaje (Anexo N 8).

2. Moore no ha incurrido en infraccin administrativa a las normas migratorias,


en todo caso deban notificarle el inicio de procedimiento migratorio sancionador

Precisa el Comunicado MININTER N 007-2017 que, [d]e acuerdo con el Decreto


Legislativo N 1350 y su reglamento aprobado por el DS N 007-2017-IN, la calidad
migratoria de turista permite al ciudadano extranjero realizar nicamente actividades
tursticas, de ocio, de salud o similares. No se le permite trabajar ni realizar
actividades remuneradas ni lucrativas Sin embargo, Moore no ha violado el artculo
29 del Decreto Legislativo N 1350, pues no trabaj en Cusco ni realiz actividades
remuneradas o lucrativas, toda vez que no percibi ningn tipo de ingreso econmico ni
patrimonial por participar como pblico asistente en la proyeccin de los vdeos y como
traductora en la expositor principal.

Ella, recalcamos, particip como invitada por los organizadores en las presentaciones
del vdeo en Chamaca y Velille. Ella no fue organizadora. Particip como asistente y
traductora por voluntad propia y sin que por ello perciba remuneracin o pago alguno.
No ha sido en el marco de una actividad remunerada dentro de los trminos que regula
la Ley de Migraciones. El evento, cabe sealar, previsto en Santo Toms al final ya no
se pudo realizar. Y tena previsto comentar y de esa manera expresar su opinin sobre el
video documental El Fraude de Flin Flon. Esto lo pensaba hacer en las presentaciones
en Cusco y Lima. Todos los eventos fueron pblicos y convocados por las autoridades
locales u organizaciones sociales locales en sus espacios oficiales. Moore no es autora
del video en mencin ni ha participado en su elaboracin y redaccin, aunque fue
entrevistada por Dougherty y aparece en el video.

12
Segn el artculo 29, inciso h) de la Ley de Migraciones, se considera trabajador:

h. Trabajador

Permite al extranjero a realizar actividades lucrativas de forma subordinada o


independiente para los sectores pblicos o privados, en virtud de un contrato de
trabajo, relacin administrativa o contrato de prestacin de servicios. En el caso de
trabajadores fronterizos se otorga los beneficios estipulados en los convenios
internacionales sobre la materia. Se otorga en virtud de un contrato de trabajo
previamente aprobado por el Ministerio de Trabajo. Incluye empleados de una
empresa transnacional o corporacin internacional y que se desplaza al Per para
trabajar en una empresa del mismo grupo econmico o holding, para desempearse
como personal de alta direccin o de confianza o como especialista o especializado. Es
otorgada por MIGRACIONES. El plazo de permanencia es de trescientos sesenta y
cinco (365) das [resaltado nuestro].

Se advierte que las actividades que ella realiz en el pas no se ajustan a la definicin de
trabajador contenida en la Ley de Migraciones. Moore no trabaja para ninguna
institucin en Per, ni tiene ningn tipo de vnculo laboral (contrato de trabajo o de
servicios, como exige la norma) con una institucin peruana, pblica o privada. Por el
contrario, trabaja en MiningWatch Canada, una organizacin canadiense sin fines de
lucro, de la cual percibe un sueldo. Tampoco es empleada de una empresa trasnacional o
corporacin internacional que tenga oficina en Per. Es ms, el propio el Departamento
de Seguridad del Estado de Cusco de la Polica Nacional, mediante el Informe N 13-
2017-VII-MACROREDPOL/RP-CUS-DEPSEEST/SECC.EXTR, ha reconocido que
Moore realiz actividades como conferencista (punto V.B) y expositores (punto V.H).
De igual forma, reconoce que el costo del local, refrigerio y alquiler de equipos de
sonido y otros fueron sufragados por MiningWatch Canada. Es decir, Moore no recibi
pago alguno por su participacin en los eventos realizados en Cusco. En tal sentido no
le corresponda visa de trabajo, pues no vena a trabajar, sostener lo contrario es
absurdo.

Sin embargo, ya que se abri un proceso migratorio sancionador con graves


irregularidades, debi respetarse las garantas del debido proceso aplicables al proceso
administrativo. Si se inici un procedimiento migratorio sancionador contra Moore,
debi notificrselo y darle la oportunidad de ejercer su derecho a la defensa, pero bajo
ninguna circunstancia, detenerla, en aplicacin del artculo 208 inciso 2 del reglamento
de la de la Ley de Migraciones. Este contempla la notificacin al presunto infractor,
de la comunicacin a la que hace referencia el artculo 205 del presente Reglamento, la
misma que contiene el plazo para la formulacin de los descargos. Moore no tuvo
jams oportunidad de brindar sus descargos, por el contrario, fue hostilizada e
intimidada en todo momento, razn por la que se vio forzada a abandonar el pas.

No se han aplicado las garantas mnimas del debido procedimiento. Como ha precisado
el TC en reiterada jurisprudencia, el debido proceso est concebido como el
cumplimiento de todas las garantas, requisitos y normas de orden pblico que deben
observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los

13
administrativos, a fin de que las personas estn en condiciones de defender
adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale
decir que cualquier actuacin u omisin de los rganos estatales dentro de un proceso,
sea ste administrativo como en el caso de autos, o jurisdiccional, debe respetar el
debido proceso legal3.

El TC reconoce varias garantas formales del debido procedimiento en el procedimiento


migratorio sancionador, destacando el derecho a la notificacin del acto administrativo:
En cuanto a las garantas formales del debido procedimiento administrativo, este
Tribunal ha tenido oportunidad de reconocer, entre otros, los siguientes derechos: a la
notificacin del acto administrativo (STC 05658-2006-PA/TC), de acceso al expediente
(STC 1109-2002AA/TC), de defensa, a ofrecer y producir pruebas (STC 03741-2004-
PA/TC), a tina decisin motivada y fundada en derecho (STC 8495-2006-PA/TC),
presuncin de licitud (STC 2192-2004-AA/TC), al plazo razonable (STC 1966-2005-PI-
IC/TC), a ser investigado por una autoridad competente e imparcial (STC 0071-2002-
AA/TC), a impugnar las decisiones administrativas (STC 03741-2004-PA/TC), as como
la garanta del ne bis in dem (STC 2050-2002-AA/TC) y el principio de publicidad de
las normas procedimentales (STC 01514-2010-PA/TC)4.

Pero las irregularidades llegan ms lejos, pues no solo ocurri la detencin arbitraria e
ilegal de Moore, sino adems el MININTER emiti un comunicado donde valida la
posicin de la empresa Hudbay y, sin la realizacin previa de un procedimiento
migratorio sancionador justo, sin haberle notificado alguna resolucin, darle el derecho
a la defensa, o exhibir una resolucin mnimamente motivada y fundamentada, anuncia
que podra ser expulsadas por hechos que no constituyen materia que sea posible de
sancionar.

3. La norma que habilita la retencin policial con fines de indagacin migratoria


no estaba vigente

Si bien el artculo 200 inciso 4 del Reglamento de la Ley de Migraciones, reconoce a la


Polica Nacional la facultad de retencin a la persona infractora a fin de realizar su
identificacin y determinar su situacin migratoria, la dcimo primera de las
disposiciones complementarias finales suspende expresamente su vigencia hasta que
no se emita la regularizacin correspondiente al procedimiento de retencin policial
para casos de infraccin a la norma migratoria, y ejecucin de sanciones de salida
obligatoria del pas y expulsin. La consecuencia es evidente, la legislacin migratoria
no autorizaba a la intervencin policial de Moore, bajo ningn supuesto. An menos su
detencin ilegal y arbitraria.

4. El Cdigo Procesal Penal autoriza a la retencin solo con fines de identificacin


personal, mas no de investigacin y solo en contexto de investigacin de un delito
3
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 0090-2004-AA/TC, f.j. 24.
4
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 02744-2015-PA/TC, f.j. 17.

14
Segn el artculo 205, inciso 1 del Cdigo Procesal Penal, la Polica Nacional est
autorizada a retener a cualquier persona, a manera de control de la identidad. As, seala
que La Polica, en el marco de sus funciones, sin necesidad de orden del Fiscal o del
Juez, podr requerir la identificacin de cualquier persona y realizar las
comprobaciones pertinentes en la va pblica o en el lugar donde se hubiere hecho el
requerimiento, cuando considere que resulta necesario para prevenir un delito u
obtener informacin til para la averiguacin de un hecho punible.

Advirtase que la norma exige estar en el marco de la investigacin de un delito o hecho


punible o esta intervencin resulte necesario para prevenir un delito. En este caso, no
existe la comisin de un delito, ni la retencin tiene por finalidad prevenirlo. La
irregularidad con la que ha actuado la polica es tal, que segn el artculo 331.1 del
Nuevo Cdigo Procesal Penal5, esta debi haber dado cuenta al fiscal provincial en su
condicin de director dela investigacin, cosa que jams se hizo.

Aade el inciso 4 del artculo 205 mencionado que, En caso no sea posible la
exhibicin del documento de identidad, segn la gravedad del hecho investigado o del
mbito de la operacin policial practicada, se conducir al intervenido a la
Dependencia Policial ms cercana para exclusivos fines de identificacin. Se podr
tomar las huellas digitales del intervenido y constatar si registra alguna requisitoria.
Este procedimiento, contado desde el momento de la intervencin policial, no puede
exceder de cuatro horas, luego de las cuales se le permitir retirarse. En estos casos,
el intervenido no podr ser ingresado a celdas o calabozos ni mantenido en contacto
con personas detenidas, y tendr derecho a comunicarse con un familiar o con la
persona que indique. La Polica deber llevar, para estos casos, un Libro-Registro en el
que se harn constar las diligencias de identificacin realizadas en las personas, as
como los motivos y duracin de las mismas.

Estas disposiciones no resultan ser aplicables en el presente caso, pues la finalidad de la


detencin no fue la identificacin policial de Moore y Dougherty, sino su intimidacin y
amedrentamiento. Esto se comprueba a partir de dos hechos: Moore y Dougherty, tras
identificarse plenamente, no fueron liberados; y existi un pliego interrogatorio, relativo
a las actividades que realizaron durante su estancia en Cusco (lo cual, adems, denota
un intenso trabajo de seguimiento) y que les exigieron responder.

5. La detencin de Moore constituye una detencin arbitraria e ilegal pues se ha


violado el plazo estrictamente necesario establecido por el Tribunal Constitucional

La detencin de Moore se realiz en violacin del derecho de las personas a ser puestas
a disposicin judicial dentro del plazo estrictamente necesario, pues permaneci
detenida por 4 horas aproximadamente, tiempo ms que suficiente para realizar la
5
Artculo 331.- Actuacin Policial
1. Tan pronto la Polica tenga noticia de la comisin de un delito, lo pondr en conocimiento del
Ministerio Pblico por la va ms rpida y tambin por escrito, indicando los elementos esenciales del
hecho y dems elementos inicialmente recogidos, as como la actividad cumplida, sin perjuicio de dar
cuenta de toda la documentacin que pudiera existir

15
identificacin de su identidad personal. De hecho, como sealamos anteriormente,
Moore no se encontraba en posesin de su pasaporte al momento en que fue detenida,
dirigindose, hacia las 9:17 p.m., a su hospedaje para recogerlo, acompaada de dos
agentes policiales que le siguieron hasta su habitacin. Empero, an entonces
permaneci detenida. Claramente, la detencin no tena por objeto el mero control de
identidad y situacin migratoria, sino represent un acto de intimidacin y
amedrentamiento. Como muy bien precisa el Tribunal Constitucional en un precedente
vinculante: El plazo de la detencin que la Norma Fundamental establece es un plazo
mximo, de carcter absoluto, cuyo cmputo es inequvoco y simple, pero no es el
nico, pues existe tambin el plazo estrictamente necesario de la detencin. Y es que,
an s la detencin no hubiera traspasado el plazo mximo, ese dato per se no resulta
suficiente para evaluar los mrgenes de constitucionalidad de la detencin, pues esta
tampoco puede durar ms all del plazo estrictamente necesario (lmite mximo de la
detencin). Como es evidente, el lmite mximo de la detencin debe ser establecido en
atencin a las circunstancias de cada caso concreto, tales como las diligencias
necesarias a realizarse, la particular dificultad para efectuar determinadas pericias o
exmenes, el comportamiento del afectado con la medida, entre otros 6. (Resaltado
nuestro) (resaltado nuestro).

En tal sentido, el presente caso si bien se ha retenido o intervenido por el plazo mximo
de 4 horas de retencin, esta resulta arbitraria pues no se respet el derecho al plazo
mnimo necesario. Como lo reconoce la referida sentencia resulta lesiva al derecho
fundamental a la libertad personal la privacin de esta en los supuestos en que ha
transcurrido el plazo mximo para la detencin, o cuando, estando dentro de dicho
plazo, se ha rebasado el plazo estrictamente necesario; en ambos casos, dicho estado
de cosas queda privado de fundamento constitucional, y la consecuencia debe ser la
puesta inmediata de la persona detenida a disposicin del juez competente para que
sea este quien determine si procede la detencin judicial respectiva o la libertad de la
persona, sin perjuicio de las responsabilidades que seala la ley para la autoridad,
funcionario o persona que hubieren incurrido en ellas7.

La libertad personal, debe recordarse, es un derecho subjetivo, reconocido en el inciso


24.f del artculo 2. de la Constitucin Poltica del Estado, el artculo 9.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 7.2 de la Convencin
Americana sobre Derecho Humanos. Al mismo tiempo que derecho subjetivo,
constituye uno de los valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional de
Derecho, por cuanto fundamenta diversos derechos constitucionales a la vez que
justifica la propia organizacin constitucional. En este caso, la detencin arbitraria e
ilegal de Moore se configura, cuando fue detenida por 4 horas por la Polica Nacional,
un periodo de tiempo excesivo y desproporcionado, violndose el derecho a ser puesto a
disposicin judicial dentro del plazo estrictamente necesario. An peor, no existiendo
algn mandato judicial en su contra o habindosele encontrado en flagrancia delictiva.

6
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 06423-2007-HC /TC, f.j. 3.a.
7
Ibdem.

16
6. Se ha violado el principio de prohibicin de detencin administrativa por
infraccin a normas migratorias

Incluso en el supuesto que Moore sea una migrante irregular, el TC es muy claro cuando
reconoce el carcter excepcional de esta clase de detencin. Segn seala, la entrada o
residencia irregulares nunca deben considerarse delitos, sino tan solo faltas
administrativas, por lo que el recurso a una eventual detencin administrativa debe ser
excepcional y siempre que dicha medida se encuentre prescrita por la ley, adems de
que sea necesaria, razonable y proporcional a los objetivos que se pretende alcanzar.
La privacin de libertad de un migrante en situacin irregular solo se justificar
cuando exista un riesgo inminente de que eluda futuros procesos judiciales o
procedimientos administrativos o cuando la persona representa un peligro para su
propia seguridad o para la seguridad pblica; ello durante el menor tiempo posible y
a partir de una evaluacin individual de cada caso, con el respeto de las salvaguardias
procesales que correspondan8. Esta evaluacin, lamentablemente, nunca se realiz.

La Asamblea General de las Naciones Unidas, en abril de 2012, public el Informe del
Relator Especial sobre los derechos humanos de los migrantes, en el que se destaca
entre las conclusiones que La detencin administrativa no debe aplicarse como
medida punitiva en caso de infraccin de las leyes y reglamentos de inmigracin, ya
que dicha infraccin no debe considerarse delito.

No obstante, seala el comunicado del MININTER que La conducta de los


ciudadanos extranjeros implica la alteracin del orden pblico o el orden interno, por
lo que cabra la aplicacin de la medida de expulsin, que de acuerdo con el artculo
58, inciso F, se impone cuando se realizan actividades que atenten contra el orden
pblico, el orden interno o la seguridad nacional. El pronunciamiento desconoce que
no se puede adoptar una decisin materialmente de carcter punitivo y sancionador, sin
previamente realizarse el procedimiento migratorio sancionador, contemplado en el
artculo 200 y siguientes del Reglamento de la Ley de Migraciones, y sin previamente
drsele el derecho a la defensa al administrado, en este caso Moore. Lo contrario resulta
arbitrario e ilegal.

Como precisa Luis Castillo Crdova La razn es que la duracin estrictamente


necesaria es una exigencia de razonabilidad, de modo que no es razonable que una
detencin dure ms all de lo estrictamente necesario. Y, como se sabe, la
razonabilidad ha sido constitucionalizada en el caso peruano, y prevista no slo para
los regmenes de excepcin, sino extendida con acierto por el Tribunal Constitucional
para todos los mbitos del derecho. Pretender que una detencin policial dure ms de
lo estrictamente necesario sera contravenir la exigencia constitucional de
razonabilidad y, por esa razn, tal pretensin es inconstitucional. De forma tal que en
el ordenamiento constitucional peruano no necesariamente toda detencin que dure por
debajo de veinticuatro horas o por debajo del trmino de la distancia es por esa sola
razn una detencin constitucional, pues puede ocurrir que las circunstancias haya

8
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 02744-2015-PA /TC, f.j. 9.

17
exigido que lo estrictamente necesario sea inferior a las veinticuatro horas y al trmino
de la distancia9.

7. La detencin ilegal de Moore constituye un acto de violacin de su derecho a la


libre opinin y expresin

La detencin ilegal de Moore resulta incompatible con el ejercido las libertades


comunicativas contenidas en el artculo 2.4 de la Constitucin, la cual reconoce que
Toda persona tiene derecho: (...) a las libertades de informacin, opinin, expresin y
difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier
medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento
algunos, bajo las responsabilidades de ley (...). Como seala la doctrina, las libertades
comunicativas ayudan a la consecucin de una estructura organizativa poltica de
carcter democrtico en la medida que mediante su libre ejercicio se propicia la
creacin de una comunicacin pblica libre necesaria para hablar de opinin pblica,
elemento que se constituye hoy en da en una de las bases de todo Estado democrtico
de Derecho. Es ms, segn el propio artculo 2.4 de la Constitucin, Es delito toda
accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o le impide circular
libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de
comunicacin.

El artculo 13.1 de la CADH, Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento


y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su
eleccin. La Corte IDH reconoce la doble dimensin de la libertad de expresin10.
Segn esta, tiene una dimensin individual y una dimensin social, a saber: sta
requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de
manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo;
pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier
informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno11. Precisa la Corte IDH que
la primera dimensin individual de la libertad de expresin no se agota en el
reconocimiento terico del derecho a hablar o escribir, sino que comprende adems,
inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el
pensamiento y hacerlo llegar al mayor nmero de destinatarios12.

La importancia de las libertades comunicativas descansa en los bienes jurdicos que


intenta proteger. Tenemos en primer lugar la comunicacin para la autorealizacin, y la
9
Castillo Crdova, Luis. Plazo estrictamente necesario y plazo mximo de detencin, en Gaceta
Constitucional, N 26, Lima, pp. 21-34. Disponible en [en lnea]:
https://pirhua.udep.edu.pe/bitstream/handle/11042/1927/Plazo_estrictamente_necesario_plazo_maximo_d
etencion.pdf?sequence=1
10
Corte IDH. La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr. 33.
11
Corte IDH. Caso Ricardo Canese Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2004. Serie C No. 111, prr. 77.
12
Caso Ricardo Canese, prr. 78.

18
comunicacin para consolidar un sistema como democrtico. En relacin con la primera
el TC ha dicho que las libertades comunicativas constituyen una concrecin del
principio de dignidad del hombre y un complemento inescindible del derecho al libre
desenvolvimiento de la personalidad13. En relacin con el segundo bien jurdico, las
libertades comunicativas se encuentran estrechamente vinculadas al principio
democrtico, en razn de que, mediante su ejercicio, se posibilita la formacin,
mantenimiento y garanta de una sociedad democrtica, pues se permite la formacin
libre y racional de la opinin pblica. Desde esta perspectiva, ambas libertades tienen
el carcter de derechos constitutivos por antonomasia para la democracia14.

8. La detencin arbitraria de Moore constituye un acto de censura prohibido por el


ordenamiento jurdico

Estamos ante actos que materialmente constituyen censura contra Jennifer Moore, toda
vez que se haba planificado que ella comente el video documental El Fraude de Flin
Flon, sobre los impactos de la actividad minera de la empresa Hudbay, tanto en la
presentacin en Cusco, el da de su detencin, como en Lima. No lo hizo en Cusco tras
tomar conocimiento de los actos de seguimiento policial ilegal en las diferentes
presentaciones en los distritos de Velille, Chamaca y Santo Toms. Tampoco particip
en la presentacin en Lima, pues luego de la detencin y ante el temor de una nueva
detencin y otros actos de intimidacin, se vio presionada a abandonar el pas. Adems,
estos actos pone en grave riesgo su posibilidad de regresar al pas y continuar el proceso
de intercambio de informacin e opinin con las organizaciones y las comunidades
peruanas, con las cuales tiene una relacin permanente que data desde hace varios aos
y que tiene previsto continuar. Ms all de su persona y el trabajo que realiza para su
organizacin MiningWatch Canada, este acto en contra de ella y su organizacin
canadiense, genera zozobra e incertidumbre entre quienes ejercen un papel similar en el
mbito de compartir informacin e opinin en torno a las empresas mineras y las
actividades extractivas a nivel local, nacional e internacional.

El derecho a la libre expresin y a la libre opinin no son derechos absolutos, sino que
puede ser objeto de restricciones, tal como lo sealan los incisos 4 y 5 el artculo 13 de
la Convencin Americana de Derechos Humanos. El primero admite la censura previa
cuando este de por medio la proteccin moral de la infancia y la adolescencia (Inciso
4 del artculo 13 de la CADH) y segundo cuando estemos ante propaganda en favor
de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan
incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier
persona o grupo de personas, por ningn motivo. En el presente caso, no nos
encontramos ante ninguno de los supuestos legales de censura, razn por la cual la
censura realizada a Jennifer Moore y el trabajo que hace como coordinadora del
programa con Amrica Latina de MiningWatch Canad, carece de cobertura normativa
que la legitime.

13
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1797-2002-HD /TC, f.j. 9.
14
Ibdem.

19
Al respecto, el informe policial reconoce que la detencin de Moore se produjo por
atentar contra el orden pblico. Indirectamente, el MININTER y la Superintendencia
Nacional de Migraciones reconocen que sus actividades fueron pieza clave para ordenar
su detencin, junto con la de John Edward Dougherty. As, el informe concluye que se
dedicaron a otras actividades ajenas a su calidad migratoria de turistas; al haberse
determinado que desde el 18 hasta 21 de abril de 2017 en la regin de Cusco realizaron
actividades como son reuniones de coordinacin, difusin de videos, distribucin de
folletos, panfletos, DVD conteniendo videos sobre problemticas y conflictos sociales,
conferencias y otras actividades conllevadas contra la actividad minera en territorio
peruano, hechos que atentan contra el orden pblico (resaltado nuestro).
Anteriormente, el informe seala que Moore y Dougherty durante su permanencia en
el territorio peruano realizaron actividades de proselitismo [] de lo que se puede
dilucidar que la INTENCIONALIDAD de ambos extranjeros fue instigar a la alteracin
del orden pblico (punto V.L). En esta misma lnea, el sptimo anexo que se adjunt al
informe es intitulado un (01) panfleto del ttulo Investigative Media conteniendo
discurso instigador.

En el caso de Jennifer Moore, el informe policial agrega Finalmente se debe precisar


que la ciudadana canadiense Jennifer MOORE, en el registro de movimiento
migratorio presenta ocho ingresos al territorio peruano desde el ao 2009; hacindose
hincapi, que en todos ellos realiz actividades de coordinacin, difusin, exposicin
contra la actividad minera en la regin de Cusco, tal como lo demuestra en su blog
Organizacin No Gubernamental MINING WATCH CANADA (punto V.N.). Hay que
destacar que Moore no empez a trabajar con MiningWatch Canada hasta noviembre
del 2010 y que no se presenta ninguna evidencia sobre el trabajo o las actividades que
realiz durante sus viajes anteriores a Per. De toda manera, esto representa otra
amenaza a Jennifer Moore y MiningWatch Canada, por insinuar que puede esperar ser
constantemente vigilado, perseguido y detenida si regresa a Per al futuro. Esto consiste
no solamente en un acto de censura de las actividades que se realiz durante el mes de
abril, sino a cualquier actividad que pretende realizar al futuro en Per.

Materialmente, su detencin constituy un acto de censura, con el objeto de disuadirlos


de expresarse libre y pblicamente con respecto a la actividad minera de la empresa
Hudbay Minerals, con una clara predisposicin intimidatoria y amedrentadora. Sin
embargo, como sealamos y sealaremos, las actividades de Moore y Dougherty
constituyen supuestos de ejercicio legtimo de las libertades de expresin y opinin, as
como la representacin del derecho de todos los peruanos, especialmente las
comunidades ms directamente afectadas, a recibir informacin con respecto a la
actividad minera en Chumbivilcas y el desempeo de la empresa Hudbay Minerals o de
cualquier otra empresa minera canadiense ahora o al futuro. No hay delito de opinin,
reza el artculo 2, inciso 3 de la Constitucin, al mismo tiempo que consagra las
libertades comunicativas.

9. La detencin de Moore afecta nuestro derecho a recibir la opinin

20
La dimensin social de la libertad de expresin segn la Corte IDH- se entiende como
un medio para el intercambio de ideas e informaciones entre las personas; comprende
su derecho a tratar de comunicar a otras sus puntos de vista, pero implica tambin el
derecho de todos a conocer opiniones, relatos y noticias vertidas por terceros. Para el
ciudadano comn tiene tanta importancia el conocimiento de la opinin ajena o de la
informacin de que disponen otros como el derecho a difundir la propia 15. En el
presente caso, se ha impedido que todos los peruanos conozcamos los puntos de vista
del periodista John Dougherty y la investigadora y coordinadora del programa de
Amrica Latina de MiningWatch Canada, Jennifer Moore, que han investigado estos
temas y elaborado este vdeo, con el grave riesgo de impedir su presencia y de seguir
intercambiando informacin al futuro en el pas.

10. La detencin de Moore afecta la democracia y el pluralismo poltico

Existe una estrecha relacin entre libertades comunicativas y democracia. El TC ha


precisado que las libertades comunicativas se encuentran estrechamente vinculadas al
principio democrtico, en razn de que, mediante su ejercicio, se posibilita la
formacin, mantenimiento y garanta de una sociedad democrtica, pues se permite la
formacin libre y racional de la opinin pblica. Desde esa perspectiva, ambas
libertades "tienen el carcter de derechos constitutivos por antonomasia para la
democracia. Constituyen el fundamento jurdico de un proceso abierto de formacin de
la opinin y de la voluntad polticas, que hace posible la participacin de todos y que
es imprescindible para la referencia de la democracia a la libertad" 16. Esto ello lleva al
TC a sealar que las libertades informativas poseen la naturaleza de libertades
preferidas17.

Segn este, esta condicin de las libertades informativas requiere que, cada vez que con
su ejercicio se contribuya con el debate sobre las cosas que interesan a todos, deban
contar con un margen de optimizacin ms intenso, aun cuando con ello se pudiera
afectar otros derechos constitucionales. Aade, que lo anterior no implica que ambas
libertades tengan que considerarse como absolutas, esto es, no sujetas a lmites o que
sus excesos no sean sancionable18. Al igual que el TC, la Corte IDH tambin considera a
la libertad de expresin un elemento de la sociedad democrtica, en tanto esta posibilita
la formacin de la opinin pblica. Segn ella, la libertad de expresin es un elemento
fundamental sobre el cual se basa la existencia de una sociedad democrtica. Es
indispensable para la formacin de la opinin pblica. Es tambin condicin sine qua
non para que los partidos polticos, los sindicatos, las sociedades cientficas y
culturales, y en general, quienes deseen influir sobre la colectividad puedan
desarrollarse plenamente. Es, en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de

15
Caso Ricardo Canese, prr. 79.
16
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 0905-2001-AA/TC, f.j. 13. Como se seala en la misma
sentencia, esta referencia corresponde a la siguiente cita textual (Erns Wolfgang Bckenforde, Estudios
sobre el Estado de Derecho y la democracia, Edit. Trotta, Madrid 2000, pg. 67).
17
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 6712-2005-HC/TC, f.j. 40.
18
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 0905-2001-AA/TC, f.j. 14.

21
ejercer sus opciones est suficientemente informada. Por ende, es posible afirmar que
una sociedad que no est bien informada no es plenamente libre19.

11. Existe un antecedente similar, donde prevaleci el ejercicio de la libertad de


reunin sobre la Ley de Migraciones

Es el caso McAuley, donde la Oficina de Migraciones revoc el permiso de residencia a


John Michel Paul Thomas McAuley, miembro de la Congregacin de la Salle, de
nacionalidad britnica, por participar en una marcha de protesta en Iquitos, se le otorg
el plazo de un mes para su salida del pas. Una resolucin de la Direccin General de
Migrantes y Naturalizacin del Ministerio del Interior resolvi que se encuentra
presidiendo la Asociacin Red Ambiental Loretana registrada el 10 de febrero del 2006
y que desde la creacin de dicha asociacin ha venido participando en diferentes
actividades de carcter poltico, tales como marchas de protesta por las principales
calles de la ciudad de Iquitos contra el Estado Peruano y dems actos que constituyen
alteracin del orden pblico los mismos que se detallan en el Atestado. Una demanda
de hbeas corpus, presentada por el Vicariato de Iquitos, logr dejar sin efecto dicha
orden, revocndose la abusiva orden de la Oficina de Migraciones. Puede encontrar la
sentencia, que declar fundada una demanda de hbeas corpus, en el siguiente enlace:
http://www.justiciaviva.org.pe/userfiles/paulmcauley.pdf

La magistrada declar fundado el hbeas corpus, ordenando el cese de los actos que
obstaculicen, perturben o incomoden al ejercicio del derecho al libre trnsito del
demandante como residente extranjero en el territorio Nacional Peruano y a no ser
expulsado del pas, ni impedido de ingresar al territorio nacional.

12. La libertad de expresin y el control del poder en el caso concreto

Es preocupante que funcionarios del Ministerio del Interior consideren el ejercicio de la


libertad de expresin y la crtica afectan la seguridad nacional y el orden interno. Muy
por el contrario, estas son fundamentales para promover el control democrtico del
poder y el fomento de la transparencia en la gestin pblica. La Corte IDH ha precisado
que El control democrtico, por parte de la sociedad a travs de la opinin pblica,
fomenta la transparencia de las actividades estatales y promueve la responsabilidad de
los funcionarios sobre su gestin pblica, razn por la cual debe existir un mayor
margen de tolerancia frente a afirmaciones y apreciaciones vertidas en el curso de los
debates polticos o sobre cuestiones de inters pblico20. En relacin con el ejercicio
de la libertad de expresin sobre el ejercicio del poder econmico y poltico, la Corte
IDH ha exigido y ha reconocido que estos ltimos deben ser tolerantes respecto de
crticas. Para ella, es lgico y apropiado que las expresiones concernientes a
funcionarios pblicos o a otras personas que ejercen funciones de una naturaleza
pblica deben gozar, en los trminos del artculo 13.2 de la Convencin, de un margen
19
Ibdem, prrafo 86.
20
Caso Ricardo Canese, prr. 97.

22
de apertura a un debate amplio respecto de asuntos de inters pblico, el cual es
esencial para el funcionamiento de un sistema verdaderamente democrtico 21. Estas
caractersticas del ejercicio de la libertad de opinin, tambin se aplican al caso de
actividades extractivas que no respetan el medio ambiente y los derechos de las
comunidades campesinas afectadas por contaminacin y malas prcticas empresariales.

13. La difusin de un vdeo de denuncia no puede poner en peligro el orden pblico

Precisa el pronunciamiento del Ministerio del Interior que Las autoridades tienen
abundante informacin que documenta que esta condicin no ha sido cumplida
[trabajar con visa de turista], dedicndose las citadas personas a incitar a los
pobladores de diversas localidades y comunidades campesinas en contra de la
actividad minera canadiense en el Per. En particular contra la mina Constancia de la
empresa Hudbay, que tiene todos los permisos del Estado peruano para realizar sus
operaciones en el pas. Ms adelante agrega que La conducta de los ciudadanos
extranjeros implica la alteracin del orden pblico o el orden interno. Se advierte que
se imputa a Jennifer Moore la perturbacin del orden pblico como consecuencia de la
difusin de un vdeo.

El concepto de orden pblico no puede ser utilizado como argumento suficiente para
justificar cualquier restriccin de derechos. Es necesaria una interpretacin y una re-
conceptualizacin del orden pblico desde la Constitucin Poltica 22. Se aprovecha de
la absoluta indeterminacin y confusin de estos conceptos 23, para justificar la
injerencia de los poderes pblicos en el ejercicio de muy variados derechos civiles y
polticos, como ac ocurre. Es necesaria por tanto, una interpretacin del orden pblico,
que tenga como punto de partida y como referencia obligatoria la Constitucin Poltica
y los valores, derechos y principios que ella contiene.

En ese sentido se pronuncia la Corte IDH cuando se pronuncia sobre el orden pblico en
una sociedad democrtica al Corte IDH. Segn esta: 69. El concepto de orden pblico
reclama dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades
de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso a la
informacin por parte de la sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se
inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia. (OC-5/85). Aade la
Corte IDH que 70. La libertad de expresin es una piedra angular en la existencia
misma de una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin
pblica. Por ende, es posible afirmar que una sociedad que no est bien informada no
es plenamente libre (OC-5/85).

El comunicado precisa Hay que sealar que en las zonas donde los ciudadanos
extranjeros intervenidos estuvieron realizando su activismo opositor a la minera ha
habido ya - en agosto y noviembre del 2016- protestas muy violentas. Estas protestas no
21
Caso Ricardo Canese, parr. 98.
22
Seguimos a Jos Carlos de Bartolom Cenzano, El orden pblico como lmite a los derechos y
libertades, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2002, pg. 41.
23
Ibdem, pg. 41.

23
solo incluyeron bloqueos de carreteras, sino destruccin de locales pblicos y la toma
de las instalaciones de la Mina Constancia en el sector Tajo Abierto-San Jos, que
puso en riesgo al polvorn. Esa ltima accin pudo haber causado una tragedia de
proporciones. Al respecto, no basta invocar retricamente la violacin del orden
pblico para restringir derecho, es necesario probar y fundamentar en el caso concreto,
de qu manera se ha afectado el orden pblico de forma intolerable.

Como lo seala el TC en relacin con la libertad de reunin los motivos que se


aleguen para prohibir o restringir el derecho de reunin, deben ser probados. No
deben tratarse, en consecuencia, de simples sospechas, peligros inciertos, ni menos an
de argumentos insuficientes, antojadizos o arbitrarios; sino de razones objetivas,
suficientes y debidamente fundadas24. Es ms, el TC siguiendo a su homlogo espaol
recoge el principio de favorecimiento del derecho de reunin, segn el cual si
existieran dudas sobre si tal ejercicio en un caso determinado puede producir los
efectos negativos contra el orden pblico con peligro para personas y bienes u otros
derechos y valores dignos de proteccin constitucional, aquellas tendran que
resolverse con la aplicacin del principio o criterio de favorecimiento del derecho de
reunin (favor libertatis), sin que baste para justificar su modulacin o prohibicin la
mera sospecha o la simple posibilidad de que se produzcan dichos resultados25.

En este caso, no se ha probado concretamente en qu medida la realizacin de protestas


tiene relacin directa con Moore o con la difusin del video. Aqu solo hay una mera
sospecha, pero no razones fundadas para sustentar la responsabilidad de Moore en la
alteracin del orden pblico en las fechas que se sealan. Se trata de una aseveraciin
antojadiza y que sirve como excusa para intimidarla y amedrentarla, y a otras personas
que podran pretender ejercer una actividad parecida. Pero adems, resulta
inconstitucional sostener que la difusin de las ideas altera el orden pblico. Como dice
el Tribunal Constitucional Espaol debe poseer datos objetivos suficientes, derivados
de las circunstancias de hecho concurrentes en cada caso. Asimismo, hay que tener en
cuenta que en caso de duda, opera el principio pro homine o pro libertatis, es decir en
caso de duda se debe optar por aquella interpretacin que mejor optimice la proteccin
de los derechos fundamentales. En tal sentido, el TC espaol establece que si bien se
reconoce la facultad de limitar el derecho a la libertad de reunin, ello debe realizarse
proporcionalmente, y solo como ltimo remedio deber prohibirse las manifestaciones.
Esto implica haber agotado todos los medios al alcance que supongan una medida
menos traumtica o restrictiva que la prohibicin del ejercicio de la libertad de reunin;
y, en caso que se opte por la prohibicin de la libertad de reunin, no podr invocarse
nunca una genrica conflictividad de derechos. Ser necesaria una escrupulosa
ponderacin en el caso concreto.

Finalmente, cmo entender el orden pblico La respuesta la proporciona el TC espaol,


es evidente que el respeto a los derechos fundamentales y libertades pblicas
garantizados por la Constitucin es un componente esencial del orden pblico 26. Si
esa es la premisa, queda claro que Moore no violent el orden pblico
24
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 4677-2004-PA/TC, f.j. 18.
25
Sentencia del Tribunal Constitucional espaol. N 195/2003, fundamento 7. C.
26
Sentencia del Tribunal Constitucional espaol. N 19/1985.

24
14. La interpretacin de la Ley de Migraciones no puede realizarse de espaldas a la
Constitucin

Segn la interpretacin del MININTER, todo acto de protesta es ilegal. Desconoce que
las protestas sociales tienen cobertura constitucional, pues implica el ejercicio de por lo
menos 4 derechos fundamentales. En primer lugar constituye un ejercicio de la libertad
de reunin consagrado en el artculo 2.12 de la Constitucin Poltica, el cual autoriza a
reunirse pacficamente sin armas. En segundo lugar, estos pueblos originarios
protestaron ejerciendo la libertad de opinin y la difusin del pensamiento. La
libertad de opinin est reconocida en el artculo 2.4 de la Constitucin, y advirtase
que la clusula constitucional precisa de forma clara que la difusin del pensamiento
debe realizarse sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las
responsabilidades de ley.

De igual manera la protesta realizada constituye o materializa el derecho constitucional


de peticin, el cual autoriza a cualquier ciudadana a formular peticiones, individual o
colectivamente [] ante la autoridad competente, tal como lo reconoce el artculo
2.20 de la Constitucin Poltica. En este caso, a travs de este derecho ellos estn
pidiendo la atencin por parte del Estado de la grave situacin que vienen
experimentando. Finalmente, los actos de protesta concretan el ejercicio de uno de los
derechos ms importantes en el ordenamiento jurdico, cual es el derecho a la
participacin poltica, el cual est reconocido fundamentalmente en los artculos 2.17 y
31 de la Constitucin. Segn la primera disposicin constitucional, todos los ciudadanos
tienen derecho A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica,
econmica, social y cultural de la Nacin, y segn la segunda disposicin Los
ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos.

Pero no solo eso, la sentencia del caso Baguazo, emitida por la Sala Penal de
Apelaciones Transitoria y Liquidadora de Bagua, ha reconocido que en algunos
circunstancias las medidas de hecho o medidas de fuerza podran estar justificadas, si
luego de aplicar el test de proporcionalidad, se evala que la restriccin a la libertad de
trnsito constitua constituye una restriccin idnea, necesaria y proporcional, para
proteger bienes jurdicos de mayor importancia como el medio ambiente y los territorios
ancestrales.

Cabe sealar que nadie intenta convalidar cualquier protesta social. Es evidente que
tenemos que zanjar con la violencia y el vandalismo que algunas veces se puede
esconder tras. Por ello, es importante que el Estado, y tiene todo el derecho de hacerlo,
regule y limite este derecho teniendo en cuenta consideraciones de tiempo, modo y
lugar. Como sostiene Gargarella, la prioridad de custodiar la expresin de los grupos
ms desaventajados de la sociedad no debe amparar sin ms el uso de medios violentos
por parte de aqullos. [Sin embargo] la necesidad de poner coto a ciertos abusos no
debe utilizarse como va para limitar el derecho de los manifestantes a tornar audibles
sus quejas27.
27
Gargarella, op. cit., p. 43.

25
15. La libertad de expresin permite el control democrtico de la sociedad tal como
lo ejerci Moore

La sentencia de la Corte IDH recada en el caso Ricardo Canese precisa que, Quienes
estn bajo la proteccin de la Convencin tiene no solo el derecho a la libertad de
expresar su propio pensamiento, sino tambin el derecho y la libertad de buscar, recibir
y difundir informaciones e ideas de toda ndole. La libertad de expresin tienen una
dimensin individual y una dimensin social (prrafo 77).

Entonces, podemos concluir entonces que las libertades de informacin y opinin dan
cobertura a las crticas que Jennifer Moore pueda haber formulado contra la explotacin
minera de Hudbay o en torno a las empresas mineras canadienses en general. Pero no
solo eso, sino que, al ser premisa y condicin del derecho de participacin poltica, se
convierten en un derecho de la mayor importancia, que debe ser protegido de forma
especial por el ordenamiento jurdico constitucional.

16. El proceso de hbeas corpus innovativo asegura que esta violacin no vuelva a
realizarse

El hbeas corpus se configura como una garanta procesal constitucional destinada a


tutelar el derecho fundamental a la libertad en sus diferentes manifestaciones y derechos
conexos al mismo. En atencin a esto, debemos comprender el concepto de libertad
como: la capacidad que tiene una persona de autoafirmarse asimisma, es decir, de ser
ella misma creadora y materializadora de sus manifestaciones personales dentro de la
sociedad28. Ahora bien, no debemos entender el proceso de hbeas corpus como una
garanta de forma restringida, sino como una variada gama de tipos de hbeas corpus
especiales, que actan en funcin de la libertad fundamental reclamada 29. Entre ellos se
encuentra el hbeas corpus innovativo.

El fundamento normativo de este habeas corpus se encuentra en el artculo 1 del Cdigo


Procesal Constitucional cuando precisa que Si luego de presentada la demanda cesa la
agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en
irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarar fundada la demanda
precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el emplazado no vuelva a
incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda
(subrayado nuestro).

Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad personal,


se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se
repitan en el futuro, en el particular caso del accionante 30. Segn Garca Belaunde
Dicha accin de garanta debe interponerse contra la amenaza y la violacin de este
28
Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de las personas. 5ta. Edicin, Lima, 2009, pg. 272
29
Landa, Cesar. Estudios sobre Derecho Procesal Constitucional, pg. 203
30
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 2663-2003-HC/TC, f. j. 6.

26
derecho, aun cuando ste ya hubiera sido consumado31. Segn el ex presidente del TC,
A pesar de haber cesado la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se
plantee un Habeas Corpus innovativo, siempre que el afectado no vea restringido a
futuro su libertad y derechos conexos32.

Esta clase de hbeas corpus tiene efectos hacia el futuro, pues busca que el juez ordene
la no repeticin de los actos lesivos. Al respecto, el TC ha sealado que el hbeas corpus
innovativo procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la
libertad personal, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales
situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante 33. As, en la
configuracin de este tipo de garanta, debe comprobarse tanto la afectacin del derecho
a la libertad, como el cese de la lesin.

Si tomamos en cuenta que la finalidad de los procesos constitucionales es la defensa de


los derechos fundamentales, y recordamos la configuracin del habeas corpus
innovativo, no basta con reponer las cosas al estado anterior de cometida la agresin del
derecho, sino que es necesario aplicar otras vas complementaras de aseguramiento del
derecho constitucional, a fin de evitar agresiones futuras.

Al respecto, Luis Castillo Crdova ha sealado: Se trata de un deber antes que de una
prerrogativa. La norma se ha redactado de modo que ha dispuesto un imperativo al
juez. La expresin atendiendo al agravio producido que se recoge en el segundo
prrafo del artculo 1 CPConst., no debera ser interpretada como si diese la
posibilidad de que el juez examinando la entidad de la violacin del derecho
constitucional, pueda declarar la sustraccin de la materia y la improcedencia de la
demanda, por considerarla de poca gravedad. Toda lesin a todo derecho
constitucional, si la lesin realmente es tal y el derecho es de rango constitucional, es
igualmente grave, e igualmente deseable que no vuelva a ocurrir. 34

17. Los actuados deben ser remitidos a la Fiscala Provincial Penal y los agresores,
ser investigados penal y disciplinariamente

Segn el artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional, cuando exista causa probable de
la comisin de un delito, el Juez, en la sentencia que declara fundada la demanda en los
procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados al Fiscal
Provincial que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir, inclusive, cuando se
declare la sustraccin de la pretensin y sus efectos, o cuando la violacin del derecho
constitucional haya devenido en irreparable, si el Juez as lo considera. En este caso
exigimos que se corra traslado al Fiscala Provincial Penal competente, en Cusco, para
que se investiguen los ilcitos penales que hubieren cometidos el personas policial y de
migraciones correspondiente. De igual forma, en el caso de los dos policas, con
apellidos Paredes y Fernndez, solicitamos se sirva a destituirlos de sus cargos. Incluso
31
Domingo Garca Belaunde. Constitucin y Poltica. Lima: Eddili, 1991, p.148.
32
Cesar Landa Arroyo. Tribunal Constitucional Estado Democrtico. Lima: Palestra, 2003, p.193.
33
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 2663-2003-HC/TC, fundamento 6
34
Castillo Cordova, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional, pg. 103

27
la norma plantea que el haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la
responsabilidad por el agravio incurrido.

18. Conclusin

En consecuencia, no corresponda una retencin policial de Moore sino la notificacin


del inicio de un procedimiento migratorio sancionador, cubierto de todas las garantas
que establecen la Constitucin y la Ley. Estamos ante una detencin ilegal. Cualquier
orden de detencin, para ser legtima, debi emitirla un juez penal competente. Adems,
la detencin arbitraria y las nuevas amenazas de detencin contra Moore suponen una
amenaza cierta e inminente a su libertad persona, en caso desee retornar al Per, y
violan el derecho de recibir informacin de todos los peruanos. Finalmente, la detencin
arbitraria y las nuevas amenazas constituyen actos de censura, que no pueden tolerarse.

IV. ANEXOS

1. Copia del pasaporte de la ciudadana canadiense Jennifer Moore (Anexo N 1);

2. Copia del Comunicado MININTER N 007-2017, emitido por la Oficina General de


Comunicacin Social e Imagen Institucional del Ministerio del Interior (Anexo N 2);

3. Copia del acta de intervencin policial, con fecha 21 de abril de 2017 (Anexo N 3);

4. Copia del acta de manifestacin de Moore ante la instructora Jacquelin Melndez


Guevara de la Polica Nacional (Anexo 4);

5. Copia del Informe N 13-2017-VII-MACRO REGPOL/RP-CUS-DEPSEEST/SECC.


EXTR., emitido por el jefe del Departamento de Seguridad del Estado de Cusco de la
Polica Nacional del Per (Anexo N 5);

6. Copia del convenio de cooperacin interinstitucional suscrito entre Hudbay Per


S.A.C. y la Polica Nacional (Anexo N 7);

7. Copia del comunicado emitido por Hudbay Minerals, con fecha 8 de mayo de 2017
(en ingls) (Anexo N 7);

8. Copia del boleto de viaje de la ciudadana canadiense Jennifer Moore a la ciudad de


Lima el da 9 de agosto de 2017 (Anexo 8).

POR TANTO:
28
Srvase, seor juez, a admitir a la presente demanda, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza y, en su debida oportunidad, declararla fundada en todos sus extremos.

PRIMER OTROS DIGO.-

Que, al amparo de lo dispuesto en los artculos 80 y 74 del Cdigo Procesal


Civil, otorgo facultades generales de representacin a los abogados: Juan Carlos Ruiz
Molleda, del Instituto de Defensa Legal, con registro CAL N 28423; Jos Ramiro
Llatas Prez y Clotilde Flrez Vsquez, de Derechos Humanos sin Fronteras, con
registros CAC N 3177 y 6324, respectivamente; y Pal Jos Casafranca Boub, de la
Asociacin por la Vida y Dignidad Humana, con registro CAC N 1223.

SEGUNDO OTROS DIGO.-

Solicito asimismo que una vez culminado el presente procedimiento, disponga


remitir los actuados a la Fiscala Provincial Penal correspondiente, a fin de investigarse
y determinarse las responsabilidades del caso, bajo el amparo del artculo 8 del Cdigo
Procesal Constitucional.

Lima, 16 de mayo de 2017

29
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