CAPTULO II

MARCO TERICO

En este captulo se fundamenta el trabajo especial de grado y se

desarrollarn los puntos sobre los cuales se basa la investigacin,

estableciendo los antecedentes; luego se definirn conceptos y determinados

puntos relacionados con el anlisis del matrimonio como derecho de igualdad

y libre desenvolvimiento de la personalidad enmarcado en la declaracin

universal de los derechos humanos y la Constitucin de la Repblica

Bolivariana de Venezuela , enfocndose dentro del marco del Derecho

Constitucional, tomando en consideracin, la Ley, la doctrina y la

jurisprudencia.

1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN.

Para fundamentar el anlisis del matrimonio como derecho de igualdad y

libre desenvolvimiento de la personalidad enmarcado en la declaracin

universal de los derechos humanos y la Constitucin de la Repblica

Bolivariana de Venezuela, se hizo necesario la revisin de trabajos previos

relacionados con el objeto de estudio, los cuales representan aportes

importantes para orientar la presente investigacin.

 En primer lugar, se hace referencia al estudio realizado por Pia y

Rodrguez (2014) titulado Factibilidad del Matrimonio entre Personas del

mismo Sexo en la Legislacin venezolana, presentado para optar por el ttulo

de abogado en la Universidad Rafael Urdaneta.

Dicha investigacin tuvo como objetivo general determinar La

Factibilidad del Matrimonio entre Personas del Mismo sexo en la legislacin

venezolana, la cual se sustent en la doctrina de Garca (2011), Casal

(2006), Platero y Fernndez (2010), dejando en evidencia que fue una

investigacin de carcter jurdico-descriptiva con un diseo documental y la

tcnica de recoleccin de datos fue la observacin documental y recoleccin

bibliogrfica.

En el estudio se concluy; verbigracia , que la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela (1999), y el Cdigo Civil de Venezuela

(1982), solo protege al matrimonio entre un hombre y una mujer, condenando

con ello la posibilidad que personas del mismo sexo o genero contraigan

matrimonio, atentando los derechos humanos de la persona por

discriminacin sexual, por lo que existe un contraste evidente entre el artculo

77, y los artculos 19,20,21 y 75 del texto constitucional , estableciendo el

reconocimiento de unos derechos para un grupo de venezolanos, y la

exclusin para otros.

El referido trabajo aporta a esta investigacin la conceptualizacin del

matrimonio como el ms importante de los negocios jurdicos, frente a esta

institucin que se tiene como el pilar fundamental de la sociedad; en relacin

con el aporte, el mismo viene dado en cuanto que la investigacin ayudo a

enriquecer la categora referida al matrimonio frente a la garanta de igualdad

ante ley.

En segundo lugar, Nava (2013) realizo una investigacin titulada Efectos

jurdicos del Matrimonio Homosexual en el Derecho Internacional Privado

venezolano, presentado para optar por el ttulo de abogado en la

Universidad Rafael Urdaneta, cuyo objetivo fue analizar los efectos jurdicos

del matrimonio homosexual en el derecho internacional privado venezolano,

fundamentndose en la doctrina de Grisanti (2002), Carmona y Pearanda

(2010). Se utiliz una metodologa de tipo documental y la tcnica de

recoleccin de datos empleada es la tcnica documental.

La investigacin concluy que el establecimiento de la institucin

desconocida en la legislacin venezolana introduce una restriccin respecto

a la aplicacin del derecho extranjero; pero tal restriccin se limita a los

casos en los que no sea posible encontrar instituciones anlogas en la

legislacin del foro. En consecuencia; solo podr rechazarse la aplicacin del

derecho extranjero cuando no exista en el Derecho venezolano ninguna

institucin o procedimiento adecuado que sean semejantes en las

instituciones extranjeras desconocidas, y, tal es el caso, del reconocimiento

de efectos jurdicos del matrimonio entre homosexuales celebrado fuera del

territorio venezolano.

Dicho trabajo especial de grado permite aclarar que el reconocimiento

de los derechos de modo jerrquico no est previsto en la Constitucin

venezolana en tanto que el matrimonio es un derecho inherente a la dignidad

humana, y que la razn por la cual la comunidad internacional lo ha protegido

ha sido con el fin de garantizar su eficacia, en este sentido sirve para el

desarrollo de la subcategora matrimonio y libre desenvolvimiento de la

personalidad.

En tercer lugar, Gmez (2010) realiz una investigacin titulada

Uniones Legales y de Hechos de Parejas Homosexuales en el Derecho

Comparado y su posible consagracin en Venezuela, para optar el por el

ttulo de abogado en la Universidad Rafael Urdaneta.

La investigacin tuvo como objetivo general Analizar las Uniones

Legales y de Hechos de Parejas Homosexuales en el Derecho Comparado y

su Posible Consagracin en Venezuela, para ello se tom como fuente la

doctrina de Gonzlez (2006) y Lpez (2008) Fue una investigacin de tipo

jurdico-descriptiva con diseo documental y la tcnica de recoleccin de

datos fue la observacin documental.

Las conclusiones ms notorias fueron: el matrimonio posee algunas

caractersticas que le son comunes: unidad, perpetuidad, laicismo, debido a

que produce efectos jurdicos, formalidad, consentimiento, intervencin del

Estado. As como tambin, al Tribunal Supremo de Justicia, en decisin

dictada el 28 de febrero de 2008, rechaz la posibilidad que entre personas

del mismo sexo y la equiparacin de los derechos de las parejas

homosexuales a los de aquellas parejas heterosexuales concubinales.

 En Espaa, el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio

conforme a las disposiciones de su cdigo civil en el artculo 44. El

matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando ambos

contrayentes sean del mismo o diferente sexo, segn la Ley 13/2005 que

reforma el Cdigo Civil espaol en lo concerniente al derecho a contraer

matrimonio entre personas del mismo sexo. As mismo, se determin que en

Venezuela, no es poco factible, el establecimiento de uniones estables y

matrimonios entre personas del mismo sexo, debido a que se tienen tanto en

Derecho Comparado como dentro del pas, antecedentes importantes que

han sido expuesto en este estudio

El trabajo especial de grado es de utilidad para esta investigacin debido

a la comprensin del derecho venezolano en cuanto al reconocimiento

jurdico de uniones de hecho y uniones legales desde un mbito estricto

sensu, y acota que el derecho venezolano ha restringido la posibilidad de

otra forma de concubinato dejndolos al margen de la ley, en este orden se

observa que, constituye un aporte muy importante para las subcategoras el

matrimonio frente a la garanta de igualdad ante ley y el matrimonio como

derecho enmarcado en la declaracin universal de los derechos humanos y

la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

2. FUNDAMENTACIN LEGAL-DOCTRINAL-JURISPRUDENCIAL.
 En toda investigacin la sustentacin terica es fundamental toda vez que

ello sustanciara los conceptos y significados de los objetivos, categora,

subcategoras y unidades de anlisis que se plantean. Al efecto se recabo

doctrina, legislacin, y jurisprudencia aplicables al tema bajo estudio.

2.1 EL MATRIMONIO COMO DERECHO DE IGUALDAD Y LIBRE

DESENVOLVIMIENTO DE LA PERSONALIDAD ENMARCADO EN LA
DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y LA
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA.

En este punto se desarrollara el matrimonio como un derecho derivado de

la personalidad del hombre y de su necesidad de compaa, en este orden

es un derecho que se enmarca tanto en la Declaracin Universal de los

Derechos Humanos como en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela.

Ahora bien, Grisanti (2007 p. 97) define el matrimonio como acto y estado

jurdico formal; en este sentido el matrimonio como acto, lo describe como

un acto jurdico familiar, porque para que se perfeccione, se requiere el

acuerdo de voluntades entre los contrayentes enderezado a producir efectos

jurdicos, especficamente un estado familiar: el estado conyugal. Y, el

matrimonio como estado, es una institucin jurdica, porque es la voluntad

de la Ley y no de las partes, la que lo regula. La diferencia del contrato,

diciendo que el matrimonio-estado es un rgimen legal, un complejo de

derechos y deberes que las partes no pueden modificar y a los cuales

quedan sometidos como consecuencia del matrimonio-acto.

Segn sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional

(Expediente N 10-0238 con fecha 16 del mes de julio de 2013), el objeto

final de la actuacin individual y estatal se encuentra encaminada a procurar

la cohesin o integracin social del ser humano en sus diversos mbitos de

desarrollo y actuacin, por lo que, ciertamente aun cuando se encuentra

delimitado u objetivado un fin, ella no se auto-complementa ni se satisface

autnomamente sino que resulta un medio para la bsqueda de la libertad

moral.

Por tal motivo, es que la igualdad no abarca solamente un elemento

externo en atencin a los diversos factores sociales sino que debe implicar

un reconocimiento interno del ciudadano o el grupo social de equiparse en

similitud de condiciones exigiendo cuotas sociales, econmicas y polticas de

participacin y ejecucin en la garantizaran de los derechos fundamentales.

Concebida la igualdad como un valor nsito del ser humano por la

precitada sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional,

su reconocimiento jurdico a travs de su establecimiento como derecho

constitucional ha sido establecido desde vieja data hasta nuestros das en los

textos constitucionales venezolanos (Vgr. Artculos 152 y 154 de la

Constitucin de 1811), encontrndose incluso en la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela como uno de los valores superiores del

ordenamiento jurdico, tal como lo dispone su Exposicin de Motivos, cuando

se expone que:
 Se define la organizacin jurdico-poltica que adopta la Nacin
venezolana como un Estado democrtico y social de Derecho y de
Justicia. De acuerdo con esto, el Estado propugna el bienestar de
los venezolanos, creando las condiciones necesarias para su
desarrollo social y espiritual, y procurando la igualdad de
oportunidades para que todos los ciudadanos puedan desarrollar
libremente su personalidad, dirigir su destino, disfrutar los derechos
humanos y buscar su felicidad (). Por todo ello se incorporan al
texto constitucional como valores superiores del ordenamiento
jurdico del Estado y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la
igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad individual
y social, la preeminencia de los derechos humanos, la tica pblica y
el pluralismo poltico (subrayado de la Sala).

Del mismo modo, en lo referente al Captulo I del Ttulo III que

consagra Los Derechos Humanos y Garantas y de los Deberes, se seala

la concepcin amplia y reforzada que se le dio a dicho derecho, en los

siguientes trminos: Se reconocen los derechos al libre desenvolvimiento de

la personalidad y a la igualdad.

En relacin con ste ltimo, se refuerza y ampla la proteccin

constitucional al prohibir no slo las discriminaciones fundadas en la raza, el

sexo o la condicin social, sino adems, aquellas que, en general, tengan por

objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o

ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de toda

persona. Lo anterior obedece a que en la prctica la dinmica social suele

presentar situaciones de discriminacin que deben su origen a razones

distintas de la raza, el sexo o la condicin social.

De lo anteriormente expuesto, observa el investigador que la igualdad no

abarca solamente un elemento externo en atencin a los diversos factores

sociales sino que debe implicar un reconocimiento interno del ciudadano o el

grupo social de equiparse en similitud de condiciones exigiendo cuotas

sociales, econmicas y polticas de participacin nacional e internacional y

ejecucin garantizada de los derechos fundamentales tales como el

matrimonio y libre desenvolvimiento de la personalidad.

2.1.1. MATRIMONIO FRENTE A LA GARANTA DE IGUALDAD ANTE LA

LEY.

Segn Grisanti, (2014, p. 91) el matrimonio es la institucin elemental del

Derecho de Familia, puesto que es el fundamento de la familia, aunque para

ciertas costumbres sociales y doctrinas, esta institucin sigue siendo la

manera primordial y magnifica de fundar familia. Sostn de la sociedad. A

ello se debe la relevancia del matrimonio trasciende al campo general.

Con relacin a este tema, la Corte Superior del Tribunal de Proteccin del

Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana

de Caracas, en el expediente No. C-041920, mediante sentencia de fecha 10

de Junio de 2004, plante un razonamiento, sobre la nulidad del matrimonio

y su incidencia en relacin institucin del matrimonio bajo la tutela del

legislador venezolano, dicha sentencia expresa:

El matrimonio es una institucin bsica del Derecho de Familia, cuya

importancia es vital para el mantenimiento de la sociedad, sin
embargo, y a pesar de resultar una institucin de carcter pblico, la
violacin de los requisitos necesarios para contraerlo, no siempre
produce su nulidad, esto ha sido previsto as por cuanto el legislador
 ha querido proteger esta institucin por resultar la misma
fundamental para el desarrollo social. .

De igual manera, Michel (1991, p.45) afirma que el matrimonio, en s

propio, no es ms que uno de los compuestos semblantes del intercambio

entre grupos humanos que pueden contraer alianza gracias a las reglas de

exogamia, que prohbe casarse con un miembro de la familia legal.

En este sentido, se tiene que para el autor, el matrimonio es desde el

punto de vista jurdico un acuerdo de voluntades y que constituye una

institucin social fundamental pues en ella se funda la familia.

Adems, Garay (2012p.40) establece que la fra y abstracta igualdad ante

la ley que aparece en las constituciones de casi todo el mundo ha sido

transformada aqu en una proteccin de los derechos humanos y una

prohibicin de todo tipo de discriminacin, tal como puede verse en los dos

numerales primeros del artculo 21 de la Constitucin de la Republica

Bolivariana de Venezuela

Al respecto, Prez (1987 p.143) expresa el principio de igualdad como

exigencia de equiparacin; dicho principio de igualdad implica el trato igual

de las personas y de las situaciones no idnticas, pero si equiparables en

cuanto que las diferencias existentes entre ellas se estima que deben

considerarse irrelevantes para el disfrute o ejercicio de determinados

derechos o para la aplicacin de una misma reglamentacin normativa.

De igual manera Arce y Lpez (1990 p.160) sostienen quela igualdad entre

los hombres es un principio tradicionalmente reconocido como de derecho

natural o de derecho universal, al menos en un orden terico; y que

conceptualmente existen para la definicin de entidades tan abstractas

como los principios jurdicos, el de igualdad sobreaade el escollo que

supone la propia antinomia que encierra: la igualdad que es compatible y a

veces exige incluso , una cierta diferenciacin (desigualdad).

En este orden para el referido autor la igualdad implica trato igual ante las

diferencias; es decir que las personas son iguales ante la ley y merecen un

trato igual ante una misma situacin. En este contexto la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV) (1999) en su Artculo 21

establece que:

Todas las personas son iguales ante la ley por lo tanto:

1 No se permitirn discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el
credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por
resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce, o ejercicio
en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de toda
persona.
2 La ley garantizara las condiciones jurdicas y administrativas para
que la igualdad ante la ley sea real y efectiva; adoptara medidas
positivas a favor de personas o grupos de personas que puedan ser
discriminados, marginados o vulnerables; proteger especialmente
aquellas personas que por alguna de las condiciones antes
especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad
manifiesta y sancionara los abusos o maltratos que contra ellas se
cometan.

De lo anteriormente expuesto observa el investigador, que el matrimonio es

una institucin familiar -jurdico-social, entre cuyos principios que lo regulan

se encuentra el de igualdad consagrado en el texto constitucional en el

 artculo 21, de lo cual se infiere que las partes contratantes en el vinculo

matrimonial se encuentran en igualdad de condiciones frente a la ley.

1 NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO

En relacin la naturaleza jurdica del matrimonio entendemos que se

refiere al acto de su constitucin, y tambin al estado matrimonial que se

genera.

Grisanti (1990, p.94) refiere sobre la naturaleza jurdica del matrimonio

existen distintas opiniones:

a) Teora contractualista. Segn esta posicin el matrimonio es un contrato; su

naturaleza jurdica es contractual. El matrimonio es un contrato por que el

contrato es el acuerdo de voluntades entre las partes (contrayentes) para

crear, modificar, regular o extinguir un vnculo jurdico.

b) Teora que sostiene que el matrimonio es un negocio jurdico complejo. Esta

posicin afirma que el matrimonio es un negocio jurdico complejo,

perfeccionado mediante el curso de la voluntad de los particulares

(representado por el consentimiento de los contrayentes) y del estado (a

travs del funcionario pblico competente).

c) Otra opinin doctrinal afirma que la naturaleza jurdica del matrimonio se

puede considerar desde dos ngulos. En el momento de su celebracin es

un negocio jurdico y como fuente de estado familiar o situacin legal

objetiva, es una institucin.

d) El matrimonio es un contrato institucionalizado. Es un contrato

institucionalizado porque, una vez perfeccionado el matrimonio, es la ley, y

no la voluntad de las partes la que va regular la materia matrimonial.

Asimismo, Villegas (1984, p. 289) considera que la naturaleza jurdica del

matrimonio significa un institucin jurdica es un conjunto de normas de igual

naturaleza que regulan un todo orgnico y persiguen una misma finalidad. El

matrimonio constituye una verdadera institucin por cuando los diferentes

preceptos que regulan tanto el acto de su celebracin, al establecer

elementos esenciales y de validez, como los que fijan los derechos y

obligaciones de los consortes, persiguen la misma finalidad al crear un

estado permanente de vida que ser la fuente de una gran variedad de

relaciones jurdicas.

Segn el pre citado autor, la institucin del matrimonio es una idea de obra

que se realiza y dura jurdicamente en un medio social. En virtud de la

realizacin de esta idea se organiza un poder que requiere rganos; por otra

parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de

esta idea, se producen manifestaciones comunes, dirigidas por los rganos

del poder y regidas por procedimientos.

2.1.1.2. IGUALDAD DE DERECHOS Y OBLIGACIONES.

La convencin sobre la eliminacin de toda forma de discriminacin

contra la mujer (1981), afirma la igualdad de derechos del hombre y la mujer
en la sociedad y la familia. De tal forma recuerda que los derechos son
inalienables y reconoce que la cultura y las tradiciones pueden tener
importancia en el comportamiento y la mentalidad de los hombres y mujeres;
y que cumplan un papel significativo en la limitacin de sus derechos.

En tal sentido, deben adoptarse todas las medidas adecuadas para

eliminar la discriminacin en todos los asuntos relacionados con el
matrimonio y las relaciones familiares, y en particular las condiciones de
igualdad respecto al derecho de contraer matrimonio, a elegir libremente al
cnyuge y contraer matrimonio solo por su libre albedrio y con pleno
consentimiento, donde se asuman y cumplan los derechos y
responsabilidades durante el matrimonio y al disolverse este.

La resolucin 34/180 de la Asamblea General de las Naciones Unidas de

fecha 04/02/1994, estableci que los derechos y responsabilidades abarcan
todo lo relacionado a los hijos, al derecho a elegir profesin y ocupacin de
los cnyuges, la administracin, uso, goce y disposicin de sus bienes tanto
a ttulo gratuito como onerosos, entre otro.

2.1.2. MATRIMONIO Y LIBRE DESENVOLVIMIENTO DE LA

PERSONALIDAD.

Entindase por personalidad la cualidad de ser persona, sea, la aptitud

para ser titular de derechos o deberes jurdicos .Aguilar (2013.p 40)

Segn Garay (2012, p.40) el derecho al libre desarrollo de la personalidad

es uno de los derechos difusos a los que refiere el artculo 26 y hemos de

entenderlo en un sentido muy amplio, no como un derecho a ejercerlo ante

los tribunales sino como una reclamacin cuando alguien es desprovisto de

su derecho a desarrollar su personalidad, como sera el caso de obligarle al

ejercicio de algn deporte, el impedirle seguir su vocacin profesional, otros.

 En tal sentido, Lpez (2009, p.197) sostiene que el matrimonio es sin parte

a dudas el ms significativo de todos los negocios jurdicos y de todas las

instituciones reconocidas por el Derecho. Constituye la base y fundamento

de la familia legtima y por ende, el pilar fundamental de la sociedad

organizada.

El Circuito Judicial del Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y

Adolescentes de La Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de

Caracas y Nacional de Adopcin Internacional Tribunal Tercero (3) de

Primera Instancia de Juicio en fecha 17 de febrero de 2011 bajo el ASUNTO:

AP51-O-2011-001139 (2011) expresa:

En lo que se refiere al Derecho al Libre Desenvolvimiento de la

Personalidad, observamos que el artculo 20 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, consagra: que toda persona
tiene derecho al libre desenvolvimiento de su personalidad, sin ms
limitaciones que las que derivan del derecho de las dems y del
orden pblico y social. Para vislumbrar el alcance de este derecho,
resulta til realizar un examen etimolgico previo del vocablo, a tales
efectos vemos como el Diccionario de la Real Academia Espaola
de la Lengua define desenvolvimiento como la: Accin y efecto de
desenvolver o desenvolverse y personalidad como: Diferencia
Individual que constituye a cada persona y la distingue de otra.
Conjunto de caractersticas o cualidades originales que destacan en
algunas personas. Persona de relieve, que destaca en una actividad
o en un ambiente social.

En el mismo sentido, pero con una insinuacin particularmente

tcnica jurdica, encontramos as que la nocin desenvolvimiento, es
descrita por el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de
Guillermo Cabanellas como: Desarrollo; curso, proceso. Habilidad,
desenvoltura. Aptitud o dotes naturales para salir airoso de
circunstancias difciles o para actuar y hasta progresar con rapidez
en tareas o desempeo recientes. Exposicin metdica de una
 cuestin o asunto. Sustentacin lgica de un principio o tesis, de una
defensa o acusacin.

En cuanto al vocablo personalidad, el mismo texto supra citado la

define como: Aptitud legal para ser sujeto de derechos y
obligaciones. Diferencia individual que distingue a cada uno de los
dems. Carcter bien definido. Persona notable. Escrito o discurso
que se concreta a determinadas personas con ofensa o perjuicio de
las mismas. Capacidad para comparecer en juicio. Representacin
legal y bastante para litigar.

Examinadas estas expresiones en su conjunto se infiere entonces, que la

particularidad del objeto protegido por este derecho radica precisamente en

la indeterminacin de la accin garantizada dado que el objeto protegido de

este derecho es la accin, debe excluirse como tal la proteccin de bienes

jurdicos. Es decir, el derecho al libre desenvolvimiento protege acciones, no

bienes jurdicos. Esto no excluye que la proteccin de una actuacin pueda

requerir la proteccin de determinados bienes, pero ello tiene lugar slo

como consecuencia del hecho de que la proteccin de tales bienes resulta

instrumental para la proteccin de la accin.

Ahora bien, el libre desenvolvimiento de la personalidad alude as a

situaciones dinmicas, que se encuentran en proceso; cabe decir, a un

proceso de formacin y aprendizaje continuo de la persona en todos los

aspectos que constituyen su vivencia diaria y que alimentan y consolidan su

individualidad. El derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad,

encuentra su asidero dentro de los derechos inherentes al ser humano, o en

otras palabras, en aquellos que ostenta la persona por el solo hecho de

existir y que lo convierten en titular de bienes jurdicos tutelados por el

Estado, sin importar su condicin.

Doctrinariamente, se ha sealado que an cuando el derecho al libre

desarrollo de la personalidad es uno de los derechos humanos de mayor

relevancia, no implica que su alcance no pueda ser ponderado frente a otros

derechos constitucionales, o que en algunas ocasiones su eficacia se vea

reducida. En esencia lo que este derecho protege, son las opciones de vida

que los individuos en virtud de su autodeterminacin y los elementos de

juicio que adoptan para s mismos, en base a esto, la proteccin

constitucional se hace ms enrgica en la medida en que las facultades

intelecto-volitivas del individuo se encuentren ms desarrolladas,

permitindole a ste decidir sobre el sentido de su existencia.

De lo anteriormente expuesto, observa el investigador que el libre

desenvolvimiento de la personalidad a pesar de ser un derecho inherente al

ser humano sigue como derecho difuso, y que a diferencia de la institucin

del matrimonio, si puede consolidarse de manera individual, aun as es

menester mencionar que se encuentra ciertamente restringido frente a esta

situacin debido a que para su ejercicio irrenunciable deben brindarse las

libertades necesarias dentro de la institucin matrimonial.

2.1.2.1. MATRIMONIO CIVIL.

 El matrimonio desde el punto de vista civil es una sociedad constituida por

un hombre y una mujer con la finalidad de perpetuar la especie, ayudarse

mutuamente y compartir un destino comn; se origina en el amor y se

consolida en el afecto sereno que excluye la pasin desordenada y la mera

atraccin sexual.

En este orden de ideas, afirma Corral (1992, p. 264), se observa que el

matrimonio implica una sociedad conyugal, entendida como la unin, no slo

de cuerpos, sino de almas y patrimonios, caracterizada por la permanencia y

perpetuidad, fundada en el amor y consolidada en el afecto, cuyo fin no es

slo la proteccin de los hijos y la perpetuacin de la especie, sino tambin la

asistencia recproca y la prosperidad econmica; que crea una comunidad de

vida indisoluble que engendra deberes recprocos entre los esposos y de los

esposos con la prole.

Para el investigador, el matrimonio es comn y tradicionalmente definido

como una institucin fundamental, inclusive y quizs la ms importante, del

Derecho de Familia; ello obedece a que ste constituye la base de la familia

y, por ende, de la sociedad; esto hace que el matrimonio sea el eje de todo el

sistema jurdico que atae a la familia; es, sin lugar a dudas, una institucin

natural y anterior al Estado, que difiere mucho en cada cultura, credo y

sociedad.

(A) REQUISITOS

El Cdigo Civil de Venezuela (1982) establece los requisitos para contraer

matrimonio. Tales requisitos son de fondo y de forma se determinan de

manera siguiente:

Requisitos de Fondo:

-La diversidad de sexo, por que el matrimonio no puede contraerse sino

entre un solo hombre y una sola mujer tal como lo dice el artculo 44 del

cdigo civil

-El consentimiento: Para que el consentimiento sea vlido debe ser libre. En
el caso de rapto no ser vlido el consentimiento si no se presta o ratifica
despus de devuelta la persona a su plena libertad. Se reputa que no hay
consentimiento cuando existe error respecto de la identidad de la persona
de conformidad con el artculo 49 del cdigo civil

- Capacidad de las partes: Determinada por la edad mnima, que segn se

evidencia y consta en sentencia el Tribunal Supremo de Justicia en Sala

Constitucional de fecha 16 de octubre 2014, bajo el Exp. N10-0161

determin que sin distincin de gnero del artculo 46 del Cdigo Civil y se

equipara a diecisis (16) aos la edad mnima requerida para contraer

matrimonio, entendindose, a partir de la publicacin del presente fallo en la

Gaceta Judicial y Oficial, se declara, con efectos ex nunc, que no podr

contraer vlidamente matrimonio la persona que no haya cumplido

diecisis (16) aos.

-Cordura o salud mental y Potencia sexual permanente: Estas figuras se

encuentran reguladas en los siguientes artculos del Cdigo Civil 47- 48-

409- 410 referencia a que en legislacin venezolana exige que los

contrayentes se encuentren en condiciones mentales psquicas que le

 permita discernir, es decir, que distingan y prevean el contenido y

consecuencia del acto a realizar. De igual modo, respecto a la capacidad

esta materia est relacionada con la madurez sexual y las facultades para

procrear.

Aunado a ello, se encuentra dentro de los requisitos de fondo los

impedimentos, que se clasifican en dirimentes e impedientes:

Impedimentos matrimoniales dirimentes que son:

a) Absolutos
.

- Vnculo anterior e impedimento de orden: Refiere a que no se permite ni es

vlido el matrimonio contrado por una persona ligada por otro anterior, ni el

de un ministro de cualquier culto a quien le sea prohibido el matrimonio por

su respectiva religin tal como lo indica el articulo 50 en concordancia del

artculo 122 del Cdigo Civil que establece la nulidad del matrimonio

celebrado en contravencin al primer caso del artculo 50, puede declararse

a solicitud de los cnyuges inocentes de ambos matrimonios, de los

ascendientes de stos, como de los del cnyuge culpable, de los que tengan

inters actual en ella y del Sndico Procurador Municipal.

Si los nuevos cnyuges o cualquiera de los interesados, sostuvieren la

invalidez del matrimonio anterior, deber decidirse sobre la validez o

invalidez de ambos matrimonios en un mismo expediente.

- Impedimento de rapto: De acuerdo al artculo 56 del cdigo civil, no podr

contraer matrimonio el encausado por rapto, violacin o seduccin, mientras

dure el juicio criminal que se le forme y mientras no cumpla la pena a que

 haya sido condenado, a no ser que lo celebre con la mujer agraviada.

b) Dirimentes relativos

- Por afinidad y consanguinidad: Expresa el cdigo civil en sus artculos 51 y

52 que no se permite ni es vlido el matrimonio entre ascendientes y

descendientes ni entre afines en lnea recta. Del mismo modo, tampoco se

permite ni es vlido el matrimonio entre hermanos.

- De adopcin: No es permitido ni vlido el matrimonio del adoptante con el

adoptado y sus descendientes, entre el adoptante y el cnyuge del

adoptado, ni entre el adoptado y el cnyuge del adoptante, mientras dure la

adopcin segn lo establecido en el artculo 54 del cdigo civil.

- Por crimen: Est consagrado en el artculo 55 del Cdigo Civil, el cual

indica que no se permite ni es vlido el matrimonio entre el condenado como
reo o cmplice de homicidio ejecutado, frustrado o intentado contra uno de
los cnyuges, y el otro cnyuge. Mientras estuviere pendiente el juicio
criminal, tampoco podr celebrarse el matrimonio.

En este mismo orden de ideas, encontramos dentro de los impedimentos, los

impedimentos impedientes que son:

a) Impedientes dispensables

- Impedimentos impedientes de consanguinidad y afinidad: En referencia el

artculo 53 del cdigo civil expresa no se permite el matrimonio entre tos y

sobrinos, ni entre tos y los descendientes de los sobrinos. Tampoco se

permite el matrimonio entre cuados cuando el que produjo la afinidad

qued disuelto por divorcio.

- Impedimentos impedientes de tutela: No se permite el matrimonio del tutor

o curador o alguno de sus descendientes con la persona que tiene o han
tenido bajo su proteccin, en tanto que, fenecida la tutela o curatela, no haya
recado la aprobacin de las cuentas de su cargo; salvo que el Juez ante
quien se constituy la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves,
expida la autorizacin conforme a lo establecido en el artculo 58 del cdigo
civil.

b) Impedientes no dispensables los cuales son:

- Impedimento turbatio sanguinis (derogado). La Sala Constitucional del

Tribunal Supremo de Justicia, conociendo de la accin de nulidad por
inconstitucionalidad ejercida por la Defensora del Pueblo, procedi a travs
de la decisin n. 953, de fecha 16/07/2013, a declarar la nulidad del artculo
57 del Cdigo Civil Venezolano, por ser violatorio del derecho a la igualdad y
a la no discriminacin previsto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela.

- Impedimento de autorizacin: El menor de edad no puede contraer

matrimonio sin el consentimiento de sus padres, a falta del padre y de la
madre se necesita el consentimiento de los abuelos y abuelas del menor, a
falta de padres, abuelos y abuelas, se necesita el consentimiento del tutor; si
ste no existe, se pedir la autorizacin del Juez de Menores del domicilio
del menor segn lo establecido en los articulo 59, 60, y 61 del cdigo civil.

Ahora bien, Pearanda (2010, p.224) observa que los requisitos de

forma pueden ser.

Los requisitos formas del matrimonio son dos: la manifestacin

esponsalicia y su publicacin; y el acto propiamente dicho de la
celebracin.
La manifestacin esponsalicia se deriva de los esponsales, es
precisamente la manifestacin de los mismos pero ante la autoridad
competente. Del mismo la publicacin de carteles esponsalicio es
contentivo de la manifestacin hecha previamente por los futuros
contrayentes, que debe ser redactada por el funcionario competente
que haya recibido tal manifestacin as el matrimonio ordinario solo
puede celebrarse despus de vencidos 8 das desde la fecha de
fijacin de los carteles esponsalicios y al acto de la celebracin del
matrimonio deben ocurrir los contrayentes, personalmente o
mediante mandatario con poder especial, el funcionario competente,
su secretario y los testigos finalmente una vez constituidas las
personas que deben asistir a la celebracin del matrimonio en el
lugar, da y hora acordado por los contrayentes, se comienza el acto.
 Luego el funcionario competente recibir de los contrayentes la
manifestacin de que se tomaran por marido y mujer,
respectivamente, y los declararan unidos en matrimonio, su
secretario, los contrayentes, si pueden y saben firmar, y los testigos.

El investigador observa, que los requisitos para contraer matrimonio son

solo de fondo y de forma, estos representan condiciones necesarias para

que pueda existir el vnculo matrimonial, la exigencia de un derecho y el

cumplimiento de una obligacin, la validez, y eficacia de esta institucin

como acto jurdico.

(B) RECONOCIMIENTO LEGAL DEL MATRIMONIO

Inicialmente, partiendo del criterio normativo que rige el tema, se observa

lo dispuesto en el Cdigo Civil de Venezuela (1982), artculo 44, que reza:

El matrimonio no puede contraerse sino entre un solo hombre y

una sola mujer. La Ley no reconoce otro matrimonio contrado en
Venezuela sino el que se reglamenta por el presente Titulo,
siendo el nico que producir efectos legales, tanto respecto de
las personas como de los bienes.

Al observar la norma ut supra citada, se denota que el Cdigo Civil

Venezolano, no define expresamente el matrimonio, limitndose a sealar

que no puede contraerse sino entre un solo hombre y una sola mujer. No

obstante, es tajante en el valor jurdico que la Ley le reconoce al matrimonio

vlido, cuestin sta reforzada en el artculo 184 eiusdem, el cual establece

que el matrimonio contrado vlidamente se disuelve por la muerte de uno de

los cnyuges y por divorcio.

En este sentido, atendiendo a la opinin doctrinaria, se pronuncia Lpez

(2006), y establece que la importancia del matrimonio trasciende al campo

social; es tal que no puede progresar el Estado que descuida su poltica

familiar; no puede lograrse una slida organizacin familiar si se descuida la

forma ms perfecta de constituirse, que no es otra que el matrimonio. En

efecto, como la familia es la clula fundamental de la sociedad, y el

matrimonio es el fundamento de aquella, es indudable que, de la slida

estructura de este ltimo, depender la cohesin y robustez del organismo

social.

Para el investigador, el reconocimiento legal del matrimonio se debe a que se

ha mantenido la hiptesis de que el mismo es la nica forma de preservar el

pilar fundamental de la sociedad en este caso la familia , razn por la cual

ha sido solo reconocido el que se celebre entre personas de sexo contrario.

(C) EFECTOS LEGALES DEL MATRIMONIO.

Segn Pearanda (2010 p. 274), los efectos del matrimonio son

Personales y se refieren a las obligaciones.

En tanto que, Calvo (2002, p. 129), los resume en:

a) Deberes y derechos que nacen con el matrimonio.

b) La potestad marital.
c) El rgimen de los bienes o sociedad de gananciales.
d) El parentesco que genera el matrimonio.
 e) El derecho hereditario que surge a la muerte de uno de los
cnyuges y an de otros miembros de la familia.

Los efectos del matrimonio constituyen el conjunto de consecuencias

legales que ste ocasiona; pueden dividirse en dos (2) categoras

fundamentales, verbigracia, los efectos personales, comprenden los deberes

y derechos conyugales entre cnyuges, y respecto de los hijos, abarcan la

patria potestad; y los efectos patrimoniales, el cual atae fundamentalmente

al rgimen patrimonial.

De igual forma, Grisanti (1990, p.193) opina que el efecto fundamental

que produce la celebracin del matrimonio, entre los cnyuges, es crear el

estado conyugal. Surge entre los esposos un vnculo que no es de

parentesco, sino precisamente el matrimonial. Entre los cnyuges por virtud

del matrimonio, no establece consanguinidad ni afinidad. El vnculo que crea

el matrimonio entre los esposos es algo ms que un parentesco, es una

unin ms ntima, un lazo superior incluso al de la sangre por que es unin

de cuerpos y de almas, de donde brota una comunin espiritual y fsica.

En sntesis, los efectos legales del matrimonio los podemos encontrar en

dos clases: los personales y los patrimoniales, el primero entre cnyuges sus

deberes y derechos; el otro con lleva al rgimen patrimonial del matrimonio.

2.1.2.2. UNIONES ESTABLES DE HECHO.

Segn lo establecido por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de

Justicia, expediente 04-3301 de fecha 15 julio 2005, la unin estable de

hecho, es la cohabitacin o vida en comn, elemento que puede ser

sustituido por la convivencia en visitas constantes, socorro mutuo, ayuda

econmica reiterada, vida social conjunta, e hijos, entre un hombre y una

mujer, sin impedimentos para contraer matrimonio, tal unin ser con

carcter de permanencia (dos aos mnimo), y que la pareja sea soltera,

formada por divorciados o viudos entre s o con solteros, sin que existan

impedimentos dirimentes que impidan el matrimonio. Y para reclamar

posibles efectos civiles del matrimonio es necesario que una sentencia

definitivamente firme la reconozca, siendo la relacin excluyente de otras con

iguales caractersticas. As lo expresa la Sala del TSJ.

Debido a lo expuesto, pasa la Sala a examinar los efectos del matrimonio

aplicables a las uniones estables y al concubinato, y ella considera que los

deberes que el artculo 137 del Cdigo Civil de Venezuela impone a los

cnyuges y cuya violacin se convierte en causales de divorcio (ver en el

artculo 185 del Cdigo Civil los ordinales 1 y 2), no existen en el

concubinato ni en las otras uniones.

Unin estable no significa, necesariamente, bajo un mismo techo (aunque

esto sea un smbolo de ella), sino permanencia en una relacin,

caracterizada por actos que, objetivamente, hacen presumir a las personas

(terceros) que se est ante una pareja, que actan con apariencia de un

matrimonio o, al menos, de una relacin seria y compenetrada, lo que

constituye la vida en comn.

 Se trata de una relacin permanente entre un hombre y una mujer, y no de

una entre un hombre y varias mujeres (as todas ellas estn en igual plano) y

viceversa

Sobre este sentido Gonzlez (2008, p.146), establece que la unin estable

de hecho: Se pudiera deducir que se estara ante un verdadero contrato, y

por ende, si se analiza su naturaleza jurdica, la misma segn la teora

contractual debera concluirse que se est en presencia de un contrato sui

generis, que aunque no est regulado, si produce efectos jurdicos como es

el caso de los hijos nacidos en l; y tambin respecto al rgimen de los

bienes creados por los concubinos, que pueden ser heredados.

De igual ese mismo modo, expone la Sala Constitucional en el precitado

expediente:

El artculo 77 constitucional reza Las uniones estables entre un

hombre y una mujer que cumplan los requisitos establecidos en la
ley producirn los mismos efectos que el matrimonio.
Resulta interesante para la Sala resaltar que dicha norma use la voz
unin estable entre el hombre y la mujer, y no la de concubino o
concubina utilizada en el artculo 49.5 eiusdem; y ello es as porque
unin estable es el gnero, tal como se desprende del artculo 146
del Cdigo Orgnico Tributario, o del artculo 13-5 de la Ley de
Empresas de Seguros y Reaseguros, o del artculo 785 de la Ley de
Cajas de Ahorro y Fondos de Ahorro, siendo el concubinato una de
sus especies.
El concubinato es un concepto jurdico, contemplado en el artculo
767 del Cdigo Civil, y tiene como caracterstica que emana del
propio Cdigo Civil- el que se trata de una unin no matrimonial (en
el sentido de que no se han llenado las formalidades legales del
matrimonio) entre un hombre y una mujer solteros, la cual est
signada por la permanencia de la vida en comn (la soltera viene a
resultar un elemento decisivo en la calificacin del concubinato, tal
 como se desprende del artculo 767 de Cdigo Civil y 7, letra a) de la
Ley del Seguro Social).
Se trata de una situacin fctica que requiere de declaracin judicial
y que la califica el juez, tomando en cuenta las condiciones de lo que
debe entenderse por una vida en comn.
Adems de los derechos sobre los bienes comunes que nacen
durante esa unin (artculo 767 eiusdem), el artculo 211 del Cdigo
Civil, entre otros, reconoce otros efectos jurdicos al concubinato,
como sera la existencia de la presuncin pater ist est para los hijos
nacidos durante su vigencia .

En este mismo orden, Gonzlez (2008, p.146) concluye que la unin

estable de hecho se diferencia al matrimonio, porque no puede hablarse que

la uniones de hecho son una institucin como si lo es el matrimonio, y por

ende, no puede aplicarse, los conceptos y caractersticas que estn referido

a la relacin conyugal, debido a que no est regulado jurdicamente, aun,

cuando existan normas en el Cdigo Civil, que tiendan a regular ciertas

situaciones de estas uniones.

En sntesis de lo anteriormente citado, para el investigador la unin

estable de hecho es la convivencia reiterada de un hombre y una mujer de

carcter permanente, que para reclamar posibles efectos civiles del

matrimonio es necesario que una sentencia definitivamente firme la

reconozca. Siendo esta la relacin excluyente entre la unin estable de

hecho y el matrimonio.

2.1.2.3 ORDEN PBLICO Y SOCIAL.

 La Sala Constitucional en Sentencia Nro. 2201 del 16/09/2002.expone lo

siguiente:

"El orden pblico est integrado por todas aquellas normas de

inters pblico, que son de cumplimiento incondicional, que
no pueden ser derogadas por las partes y, en las cuales el
inters general de la sociedad y del estado supedita el inters
particular, para la proteccin de ciertas instituciones que
tienen elevada importancia para el mantenimiento de la
seguridad jurdica, tales como la oportunidad para la
contestacin de la demanda, la apertura del lapso probatorio,
y la preclusin de los actos procesales, entre otras."

Asimismo, Baudry Lacantinere (1865) define el orden pblico como el

conjunto de ideas sociales, polticas, morales, econmicas, religiosas a

veces, a cuya observancia cree una sociedad ligada su existencia.

Por otra parte, en relacin al concepto de orden pblico, la sala de

casacin civil del Tribunal Supremo de Justicia , en G.F. N 119. V. I.,

3 etapa, pg. 902 y sgte., sentencia de fecha 24 de febrero de 1983,

atendiendo a la opinin de Emilio Betti, elabor su doctrina, as:

Que el concepto de orden pblico representa una nocin que

cristaliza todas aquellas normas de inters pblico que exigen
observancia incondicional, y que no son derogables por disposicin
privada. La indicacin de estos signos caractersticos del concepto
de orden pblico, esto es, la necesidad de la observancia
incondicional de sus normas, y su consiguiente indisponibilidad por
los particulares, permite descubrir con razonable margen de acierto,
cundo se est o no en el caso de infraccin de una norma de orden
pblico.
 A estos propsitos es imprescindible tener en cuenta que si el
concepto de orden pblico tiende a hacer triunfar el inters general
de la sociedad y del Estado frente al particular del individuo, para
asegurar la vigencia y finalidad de determinadas instituciones de
rango eminente, nada que pueda hacer o dejar de hacer un
particular y aun una autoridad, puede tener la virtud de subsanar o
de convalidar la contravencin que menoscabe aquel inters, lo que
equivaldra a dejar en manos de los particulares o autoridades, la
ejecucin de voluntades de Ley que demandan perentorio
acatamiento...

Por su parte, Calandrelli (1950) define el orden pblico como la normal

armona determinada en la comunidad de vida individual y social por las

instituciones que salvaguardan la soberana y la conservacin del Estado

limitando su poder, y delimitan el ejercicio de la actividad humana.

Teniendo en cuenta que el orden pblico es el espectro formado por las

entidades y los principios que regulan la organizacin de una sociedad y que

sirve de inspiracin al ordenamiento jurdico. Es pertinente tomar postura por

Calandrelli. Este autor define al orden publico como la normal armona

determinada en la comunidad de vida individual y social por las instituciones

que salvaguardan la soberana y la conservacin del Estado limitando su

poder, y delimitan el ejercicio de la actividad humana (1950).

2.1.2.4 RESPETO

Para Naranjo (2011, p.45) el respeto es aceptar y comprender tal y como

son los dems, aceptar y comprender su forma de pensar aunque no sea

igual que la nuestra. Aunque lo que para nosotros; est bien los que estn
de acuerdo con nosotros, si no lo estn; creemos que ellos estn mal, en su

forma de pensar, pero de quien es la verdad, aceptar la forma de ser y

pensar de los dems es respeto.

Por otro lado, Heidegger; (2000, p.169) define respeto como la

responsabilidad hacia uno mismo y esto a la vez significa ser libre.

En el mismo orden de ideas, Fromm (1956.p121).manifiesta que respetar

significa preocuparse por que la otra persona crezca y se desarrolle tal como

es. De ese modo, el respeto implica la ausencia de explotacin

De este modo, este autor Heidegger (2000, p.169) hace la definicin ms

pertinente para nuestra investigacin. Define al respeto como: la

responsabilidad hacia uno mismo y esto a la vez significa ser libre lo cual

manifiesta en el acto jurdico un cargo importante.

2.1.2.5LIBERTADES

Segn Grisanti (2013, p.154), el derecho a la libertad no puede concebirse

como derecho a la personalidad, sino en cuanto implique la facultad de

ejercer aquellas actividades que si no se permitieran realizar privaran de

valor la personalidad humana. Aun concretado as, el derecho a la libertad

tiene escaso relieve en las legislaciones en el campo del derecho privado.

Dentro de las libertades, con cierta impresin, se distinguen las llamadas

libertades pblicas (libertad religiosa, de expresin y difusin del

pensamiento, de reunin, de asociacin, etc.) garantizadas por el derecho

penal y civil. Entre estas se pueden enumerar la libertad de contraer

matrimonio, contratar, comerciar, testar, otros.

Segn Arce y Flores (1990, p.158) Montesquieu, en el espritu de las

leyes, entiende por libertad el poder hacer lo que nuestra conciencia moral

nos dicta como deber, con ausencia de toda coaccin para hacer lo que

nuestra conciencia nos reprueba.

En palabras de Norberto Bobbio, libertades es la situacin en la cual un

sujeto tiene la posibilidad de obrar o de no obrar, sin ser obligado a ello o sin

que se lo impidan otros sujetos (Bobbio, 1936.p 223)

A su vez Kant aporta una definicin muy amplia de libertad donde la

menciona como: La capacidad de los seres racionales para determinarse a

obrar segn leyes de otra ndole que las naturales, esto es, segn leyes que

son dadas por su propia razn; libertad equivale a autonoma de la voluntad.

(Kant , 1943 p.46)

Sin embargo, desde la perspectiva de la razn prctica, y se quiere

entender la experiencia moral, cabe la defensa de la existencia de la libertad:

si en sus acciones las personas estn determinadas por causas naturales, es

decir si carecen de libertad, no podemos atribuirles responsabilidad, ni es

posible la conducta moral; de este modo, la libertad es la ratio essendi (la

condicin de la posibilidad) de la moralidad, a la vez que la moralidad es la

ratio cognoscendi (lo que nos muestra o da noticia) de la libertad. (New York:

Yale University Press, 2006).

En este sentido la definicin de Bobbio es la pertinente para la

investigacin ya que se puede decir que los derechos de libertad (utilizando

el concepto de libertad de Bobbio) generan mbitos de inmunidad en favor

de los individuos, que no pueden ser traspasados por el Estado; es decir, los

derechos de libertad se constituyen como lmites negativos (de no hacer)

para los poderes pblicos, que estn obligados a no interferir en las

conductas amparadas en esos derechos. Esta Definicin cita: las libertades

es la situacin en la cual un sujeto tiene la posibilidad de obrar o de no obrar,

sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos (Bobbio 1936,

p.115).

2.1.3. MATRIMONIO COMO DERECHO ENMARCADO EN DECLARACIN

UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y LA CONSTITUCIN DE
LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

Segn Carrasquero (2012, p.78), la Constitucin de la Repblica

Bolivariana de Venezuela (1999), desarrolla un rgimen complejo para el

establecimiento de las relaciones entre el derecho internacional y el derecho

interno. El texto contiene sistemas diferenciales novsimos por materia, como

la preservacin de los principios tradicionales; as como una lista de

innumerables disposiciones que hacen mencin a las diversas expresiones

del derecho internacional, desde principios generales hasta resoluciones de

organizaciones internacionales.

Ahora bien, Garay (2012, p.41) comenta, no puede englobarse en una lista

de derechos humanos y decir estos son todos los que hay. En este asunto

debe entenderse que las violaciones a los derechos pueden adoptar formas

nuevas y el artculo 22 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela ha querido proteger a las victimas tambin en estos casos

estableciendo:

la enunciacin de los derechos contenidos en esta constitucin y en

los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe
entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la
persona, no figuren expresamente en ellos. La falta reglamentaria de
estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos

Del mismo modo, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos

(1948) expresa:

Artculo 1. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en

dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia,
deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
Artculo 2. Toda persona tiene los derechos y libertades proclamados
en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin.
Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin
poltica, jurdica o internacional del pas o territorio de cuya
jurisdiccin dependa una persona, tanto si se trata de un pas
independiente, como de un territorio bajo administracin fiduciaria,
no autnoma o sometida a cualquier otra limitacin de soberana.
Artculo 7. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin,
derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual
proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y
contra toda provocacin a tal discriminacin.
Artculo 16. 1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil,
tienen derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza,
nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia; y disfrutarn
de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio
y en caso de disolucin del matrimonio. 2. Slo mediante libre y
pleno consentimiento de los futuros esposos podr contraerse el
matrimonio. 3. La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.
 En este sentido, La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia

Exp. N 12-1163 (2015) estableci:

El artculo 77 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela de manera expresa establece: Se protege el matrimonio
entre un hombre y una mujer, el cual se funda en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes
de los cnyuges. Esta formulacin normativa acorde con una
larga tradicin constitucional, legal, histrica y hasta universal
reconoce el matrimonio como una institucin de donde deriva la
familia, como grupo primario del ser humano y base de la sociedad.
Concebida la familia en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos (1948), como el elemento natural, universal y fundamental
de la sociedad, que tiene derecho a la proteccin de la sociedad y
del Estado (artculo 16).
En este sentido debe esta Sala destacar que, ciertamente, la familia
deriva de manera inmediata de la unin matrimonial, pero no toda
familia deriva solo y necesariamente de un matrimonio. En este
sentido, el artculo 75 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela recoge un amplio concepto de familia el mismo
universalizado por la Organizacin de Naciones Unidas y que
entiende a la familia como asociacin natural de la sociedad y como
el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas.
Las relaciones familiares se basan en la igualdad de los derechos y
deberes, la solidaridad, el esfuerzo comn, la comprensin mutua y
el respeto recproco entre sus integrantes. El Estado garantizar
proteccin a la madre, al padre o a quienes ejerzan la jefatura de la
familia.

El investigador observa, que aun cuando el texto constitucional lleva consigo

un sistema complejo para la relacin del derecho internacional con el

derecho interno la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela

encierra el reconocimiento de nuevas formas de violaciones para los

derechos humanos en su artculo 22. Del mismo modo en su artculo 23 la

jerarqua de estos que cuenta con un rango constitucional llevando as al

matrimonio tanto al escenario jurdico nacional como al internacional.

2.1.3.1. PROGRESIVIDAD.

El principio de progresividad en relacin con los Derechos Humanos

queda expreso claramente en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela (1999) en su Artculo 23:

Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos,

suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional
y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan
normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas
por esta Constitucin y en las leyes de la Repblica, y son de
aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del
Poder Pblico

En este sentido, Duque (2008, p. 220), se refiere a las Declaraciones,

Principios Doctrinales y Normas que son fundamento de los Derechos

Humanos y los Principios de Progresividad y de No Discriminacin. De

acuerdo con, Mantero de San Vicente (2000, p. 268) sostiene:

El carcter progresivo de esos derechos se manifiesta: a) En su

nmero; b) En su extensin y profundizacin ; c) En sus garantas; d)
En su reconocimiento internacional y en la creacin de garantas
supranacionales; e) En que la evolucin o transformacin de un
derecho no se opera a partir de su desaparicin, sino mediante su
mantenimiento conjuntamente con la consagracin de nuevos
derechos de l derivados, y f) En la forma misma que esos derechos
se incorporan, se regulan y se interpretan.
Para el mencionado autor, es precisamente el ltimo carcter relacionado

precedentemente o sea la progresividad como criterio de interpretacin, la

que aqu interesa resaltar y que, en definitiva, debe conducir en el rea de

los derechos humanos, a una aplicacin evolutiva y expansiva de las

normas que componen el bloque de constitucionalidad a ese respecto.

Segn, Zea (1994, p. 11), el principio de la progresividad, significa acoger

la interpretacin pro cives o pro libertatis, ello es, en definitiva, la

interpretacin que resulte ms favorable a la persona. Para el mencionado

autor, respaldar el criterio de progresividad en la interpretacin de los

derechos fundamentales, puede sostenerse tambin que el mismo es exigido

por la idea-fuerza de la justicia social, que la vuelve un objetivo

permanentemente enriquecido por la apertura de nuevas expectativas de

mejoramiento individual y social.

Para el investigador, el principio de progresividad implican entonces que,

en principio, la ley no puede modificar en forma desfavorable a una persona

las reglas que gobiernan el acceso a una prestacin social especfica, incluso

si dicha persona no ha adquirido todava el derecho a esa prestacin

particular, por no haber cumplido con todas las condiciones previstas por la

ley para tal efecto.

2.1.3.2. DISCRIMINACIN.

Segn el Artculo 21 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela (1999) todas las personas son iguales ante la ley; en

consecuencia:

1. No se permitirn discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el

credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce
o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades
de toda persona.
2. La ley garantizar las condiciones jurdicas y administrativas para
 que la igualdad ante la ley sea real y efectiva; adoptar medidas
positivas a favor de personas o grupos que puedan ser
discriminados, marginados o vulnerables; proteger especialmente a
aquellas personas que por alguna de las condiciones antes
especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad
manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se
cometan.
Slo se dar el trato oficial de ciudadano o ciudadana; salvo las
frmulas diplomticas.
No se reconocen ttulos nobiliarios ni distinciones hereditarias.

En este sentido, la carta magna refiere que la discriminacin no puede

hacerse porque la constitucin contiene artculos que protegen contra ella

tanto en cuando a la raza, como de color o religin; para ello se debe actuar

apegado a la ley.

De acuerdo con Barbagelata (2009, p. 125), el cual refiere que la igualdad

y no discriminacin no son la misma cosa, el principio de igualdad es el

mayor, que incluye al de no discriminacin. Esta es un derivado de aqulla,

una concrecin, efecto o reflejo de la igualdad, en este sentido, la igualdad

es el gnero y la no discriminacin es una de sus especies, un instrumento

de la igualdad, se trata de una prohibicin (no discriminar) en el marco del

objetivo de la igualdad. Para alcanzar la igualdad hay que empezar por no

discriminar. La no discriminacin es el contenido mnimo de la igualdad, un

pequeo paso en el camino de la igualdad.

En este orden, para el autor antes sealado, la igualdad o no

discriminacin es una de las normas declaradas con mayor frecuencia en el

Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

 A su vez, Cosn (2007, p.112) seala que el principio de la no

discriminacin prohbe a un Estado que otorgue un tratamiento fiscal menos

favorable a una empresa cuyo capital este ostentado por un no residente

frente a las empresas propiedad de residente en ese Estado. Sobre la base

de lo dicho por el autor antes mencionado, cabe resaltar que segn

observan los investigadores, la no discriminacin se extiende no solo a las

personas naturales, sino tambin a las personas jurdicas.

Por otra parte, es importante destacar, que la no discriminacin es un

principio supremo de la justicia; el cual podra ser considerado como la

formulacin negativa del principio de igualdad. La igualdad como principio

fundamental de corte universal imprime caracteres a las relaciones

internacionales a diverso nivel.

En el caso, el investigador observan que este principio supone, adems, la

ausencia de discriminacin en el comportamiento organizacional, por

cualquier concepto o factor de diversidad (gnero, edad, raza, entre otros.),

de tal manera que se sancionen conductas contrarias a la dignidad humana y

al cumplimiento de los derechos universales, y se promuevan medidas para

evitar y fortalecer comportamientos ticos en el marco de un ambiente de

igualdad.

2.1.3.3 IRRENUNCIABILIDAD

Segn Cabanellas (1730 p.399) es la condicin que impide la renuncia a

determinados derechos. En trminos generales puede decirse que son

renunciables los derechos privados; e irrenunciables los que afectan a

derechos calificados de orden pblico. No obstante existen derechos civiles

que no son renunciables cual sucede con aquellos que protegen un inters

social o la situacin de terceras personas

Ello significa, que ninguna persona bajo ninguna circunstancia puede

renunciar o ser despojada de sus derechos humanos, y que estos ltimos se

interrelacionan unos con otros sin que se pueda afirmar que unos derechos

son ms importantes que otros.

En referencia a ello expresa la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela (1999) en su Artculo 19:

El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de

progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio
irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos
humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos
del Poder Pblico de conformidad con esta Constitucin, con los
tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la
Repblica y con las leyes que los desarrollen.

En sntesis, los derechos no son renunciables por las personas, pues su

abandono implicara ignorar la dignidad sobre la cual se fundamentan es

decir, la titularidad por parte del ser humano y el cumplimiento y respeto por

parte del Estado.

2.1.3.4 INTERDEPENDENCIA
 Por interdependencia, segn Keohane y Nye (1977), debe entenderse lo

siguiente: "En el lenguaje comn, dependencia significa un estado en el cual

se est determinado o significativamente afectado por fuerzas externas.

Interdependencia, en su definicin ms simple, significa dependencia mutua.

Interdependencia en la poltica mundial se refiere a situaciones

caracterizadas por efectos recprocos entre los pases o entre actores de

diferentes pases" (Robert O. Keohane y Joseph S. Nye, Power... op. cit.,

p.8; 1977)

Por otro lado, fuera del mbito poltico o jurdico, Covey define la

interdependencia como uno de sus paradigmas para la madurez del hombre.

La interdependencia es el paradigma del nosotros; nosotros podemos

hacerlo, nosotros podemos cooperar, nosotros podemos combinar nuestros

talentos y aptitudes para crear algo ms importante. (Covey, 2011 p.96)

En referencia a ello, expresa la Constitucin de la Repblica Bolivariana

de Venezuela (1999) en su Artculo 19:

El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de

progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio
irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos
humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos
del Poder Pblico de conformidad con esta Constitucin, con los
tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la
Repblica y con las leyes que los desarrollen.

El precitado artculo debe concatenarse con el artculo 27 de la

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999) que establece:

 Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tribunales en el
goce y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, aun de
aquellos inherentes a la persona que no figuren expresamente en
esta Constitucin o en los instrumentos internacionales sobre
derechos humanos.

En el mismo orden de ideas, es pertinente optar por la definicin aportada

por Keohane y Nye para el uso en nuestra investigacin. Ellos la definen

como: Interdependencia, en su definicin ms simple, significa dependencia

mutua. Interdependencia en la poltica mundial se refiere a situaciones

caracterizadas por efectos recprocos entre los pases o entre actores de

diferentes pases" (Keohane y Nye1977)

2.1.3.5 GRUPOS MINORITARIOS

Por su parte Francfona (AO, P.), lo expresa de la siguiente manera:

Por minoritarios entenderemos, no aqullos que seran forzosamente

menores en nmero, sino ms bien aqullos que en una sociedad estn en

estado de menor poder, sea este poder econmico, jurdico, poltico (1997)

Por otro lado, el socilogo Louis Wirth (1939, p.152) define un grupo

minoritario como "un grupo de personas que, por sus caractersticas fsicas o

culturales, son diferenciado de los dems en la sociedad en que viven para el

trato diferenciado y desigual, y que por tanto se consideran como objetos de

discriminacin colectiva".

De esta manera la definicin de Wirth donde cita que las minaras son: "un

grupo de personas que, por sus caractersticas fsicas o culturales, son

diferenciado de los dems en la sociedad en que viven para el trato

diferenciado y desigual, y que por tanto se consideran como objetos de

discriminacin colectiva". (Wirth, 1939, p.152), ser tomada como postura en

esta investigacin.

3. SISTEMA DE CATEGORAS

3.1. DEFINICIN NOMINAL

El matrimonio como derecho de igualdad y libre desenvolvimiento de la

personalidad enmarcado en la declaracin universal de los derechos

humanos y la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

3.2. DEFINICIN CONCEPTUAL

De igual manera Arce y Lpez (1990 p.160) sostienen que la igualdad

entre los hombres es un principio tradicionalmente reconocido como de

derecho natural o de derecho universal, al menos en un orden terico; y que

conceptualmente existen para la definicin de entidades tan abstractas

como los principios jurdicos, el de igualdad sobreaade el escollo que

supone la propia antinomia que encierra: la igualdad que es compatible y a

veces exige incluso , una cierta diferenciacin (desigualdad).

Segn Grisanti, (2014, p. 91) el matrimonio es la institucin elemental del

Derecho de Familia, puesto que es el fundamento de la familia, aunque para

ciertas costumbres sociales y doctrinas, esta institucin sigue siendo la

manera primordial y magnifica de fundar familia. Sostn de la sociedad. A

ello se debe la relevancia del matrimonio trasciende al campo general.

3.3. DEFINICIN OPERACIONAL

El matrimonio es una institucin de derecho privado donde prevalece la

voluntad de las partes, pero sometido al mandato del marco constitucional
dentro de la esfera del derecho pblico, a los fines de garantizar el ejercicio
pleno de los derechos civiles sobre la igualdad y que los contrayentes
puedan expresarse plenamente como personas y sujetos de derecho y
obligaciones, respetando las costumbres propias de la sociedad a la cual
pertenecen y fomenten su familia en libertad plena.
 Cuadro 1
Operacionalizacion de la categora.
Objetivo general: Analizar el matrimonio como derecho de igualdad y libre
desenvolvimiento de la personalidad enmarcado en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y la constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
Objetivos Categoras. Sub categoras Unidades de Fuentes.
especficos. anlisis
El Matrimonio -Constitucin
como derecho Naturaleza de la
de igualdad y jurdica del Repblica
libre matrimonio Bolivariana
desenvolvimient (agregado) de Venezuela
o de la Libre (1999).
Analizar el personalidad Matrimonio consentimiento - Declaracin
matrimonio enmarcado en frente a la . Universal de
frente a la la Declaracin garanta de eliminado los Derechos
garanta de Universal de los igualdad ante la Requisitos Humanos
igualdad ante la Derechos ley. (1948).
ley. Humanos y la trasladado a el
segundo -Diccionario
Constitucin de objetivo jurdico
la Repblica elemental de
Bolivariana de -Igualdad de
derechos y cabanellas.
Venezuela (2008)
obligaciones.
- Sentencia
de la corte
Analizar el Matrimonio y -Matrimonio civil. Interamerican
matrimonio y libre o Requisitos a de los
libre desenvolvimient o Reconocimiento Derechos
desenvolvimient o de la legal del Humanos del
o de la personalidad matrimonio 24 de febrero
personalidad. o Efectos legales 2012.
del matrimonio.
-Uniones
estables de
hecho.
-Orden Pblico y
social.
 -Respeto.
-Libertades.

Analizar el Matrimonio -Progresividad.

matrimonio como derecho -Discriminacin.
como derecho enmarcado en -
enmarcado en Declaracin Irrenunciabilidad
la Declaracin Universal de los .
Universal de los Derechos
Derechos -
Humanos y la Humanos y la interdependenci
Constitucin de Constitucin de a.
la Repblica la Repblica -Grupos
Bolivariana de Bolivariana de minoritarios
Venezuela Venezuela

Fuentes: Castillo (2016)