Universidad Central de Chile

Facultad de Ciencias Jurdicas Y Sociales

Escuela de Derecho
Derecho de Familia

Principios en el Moderno Derecho de Familia.

Nombre: Rodrigo Ampuero Lepe.

Profesor: Gastn Salinas Ugarte.
Fecha: 2 de Diciembre de 2015.
Derecho de Familia.
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Introduccin

Existe cierto consenso respecto a establecer que el Derecho de Familia es un conjunto de normas
jurdicas que regulan las relaciones de los seres humanos. El Derecho Civil regula sus relaciones
patrimoniales y las relaciones interpersonales en la familia y para con terceros. De esta manera,
podemos establecer ciertas caractersticas dentro de esta conceptualizacin que establecen al derecho de
familia cmo aquella rama del derecho privado, que no slo establece bases de comportamiento ligadas
a la regulacin entre particulares, sino que por el contrario, establece normas de comportamiento de
orden pblico, que son del inters de la sociedad en su conjunto. Ms an se le otorga una
particularidad al denominarse al Derecho de Familia, cmo un derecho que se ha constitucionalizado.
Estableciendo una lejana respecto del Derecho Privado y en su defecto, acercndose al Derecho
Pblico.
La Constitucin Poltica de la Repblica, establece en su artculo 1 inciso 2 La familia es el
ncleo fundamental de la sociedad1. En ello, va envuelto no slo una normativa de estructura de
repblica ideada por el constituyente, sino que tambin se establece un contenido eminentemente
ideolgico y filosfico, el cual establece un marco referencial, en virtud del cual se deber dar aplicacin
e interpretacin a todo el entramado constitucional, lo cual se plasma de manera grafica en el artculo 1
Ley N 19.947: "La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal
de la familia.
Aun cuando se indique que la familia establecer la base y ncleo de la sociedad y en virtud de
ella se realizar la estructuracin misma de este grupo de individuos que comparten una cultura,
territorio y que coexisten en un momento determinado; la regulacin efectiva de este conjuntos de
normas jurdicas, est reglamentada precisamente en el actual Cdigo Civil Chileno, el cual no hace una
definicin taxativa del concepto de familia. Si bien hace mencin de quienes la componen en distintos
apartados, no se hace referencia a que es una familia.
De esta manera, ponemos sobre la mesa el inicio de la discusin que se transformar en el centro
del presente informe. Pues al realizar una conceptualizacin doctrinaria, familia ser el grupo o conjunto
de individuos unidos entre s, por el vnculo de matrimonio, o filiacin. Pero yendo ms all; al
establecer los Principios del Moderno Derecho de Familia debemos mencionar la Unin Civil, cmo

1 Constitucin Poltica de la Repblica, 15 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2013. P.11
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la manifestacin ms inmediata de esta modernizacin, no slo del concepto de familia, sino del
derecho.
Dijimos pues, que el Derecho de Familia se ha constitucionalizado, ya que establece una suerte
de orden pblico, debido a que no slo encontraremos un inters social en esta disciplina, sino que
tambin se puede observar que regula condiciones o estados personales, los cuales establecern derechos
absolutos e inherentes a la persona, el Derecho de Familia debe ajustarse a las condiciones expuestas y
configurar un predominio del inters social, por encima del individual. Lo anterior se explicita cuando
hacemos referencia a un tema que tocaremos con mayor profundidad; el Derecho de Familia obvia la
autonoma de la voluntad, al establecer normas de carcter imperativas o prohibitivas. Es decir, no deja
espacio a la libre voluntad de quienes son regulados por l; manifestando de este modo una clara seal
de la condicin irrestricta e imperativa de la norma a aplicar.
Por consiguiente, debemos establecer una tesis respecto a lo que entenderemos cmo Principio;
sealando que un principio tiene su origen en el sistema de valores vigente en una comunidad poltica que se
plasman por el legislador o se descubren por la jurisprudencia o la doctrina cientfica. No son verdades
axiomticas derivadas del derecho natural; porque no expresan la verdad sobre la justicia, sino razones
2
verosmiles sobre lo que una determinada sociedad o administrados valoran como justo.
Por tanto, los principios del moderno Derecho de Familia, sern estos fundamentos valorativos,
que establecern no slo el modo de observar el Derecho de Familia, sino que lo estructuraran respecto a
las condiciones actuales y necesarias para cumplir con la condicin dinmica del Derecho. Existen
principios que significan la renuncia a estructuras morales pasadas y existen principios que sern las
bases de la estructura contempornea. Cmo ya lo mencionamos, en nuestro ordenamiento jurdico no
slo se ha producido una modificacin a la familia respecto a la configuracin y conceptualizacin de
sus integrantes, abriendo las puertas a las familias monoparentales, homosexuales y regulaciones post
divorcio, sino que tambin, cmo intentara demostrarse en el presente estudio, se ha modificado el foco
de atencin de las materias a regular.

2 MACHIADO, Jorge. Apuntes Jurdicos. [En lnea][Citado el: 25 de 11 de 2015.]

http://jorgemachicado.blogspot.cl/
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Los principios en el moderno Derecho de Familia

Para poder hacer una mencin especfica de los Principios en el moderno Derecho de Familia, es preciso
establecer los principios que regan la disciplina de manera previa a sta modernizacin. Los que sin
duda eran fuertemente influenciados por la orientacin social-cultural imperante respecto a no slo
cmo se perciban dichos axiomas, sino la cotidianeidad misma de la familia.
En el ao 1976, los hermanos Mazeaud definan a la agrupacin familia cmo la colectividad
formada por las personas que, a causa de sus vnculos de parentesco o de su calidad de cnyuges, estn
sometidas a la misma autoridad: la del cabeza de familia. 3
Segn diversos autores, es en el Derecho de Familia la disciplina en que se han realizado los cambios
ms notorios en retrospectiva al derecho antiguo; haciendo incluso alusin a un nuevo paradigma de
familia obtenido de las interrelaciones de personas que adems de desligarse de apelativos moralistas;
esgrimen la existencia de una igualdad ante la ley, que no era visualizada respecto a las legislaciones
existentes en la actualidad.
As pues, al momento de que comenzara a regir el Cdigo Civil chileno en el ao 1855, las bases
ms fundamentales del Derecho de Familia Chileno, segn Veloso Valenzuela eran: la existencia de un
matrimonio religioso e indisoluble, incapacidad relativa de la mujer casada, existencia de la potestad
marital y consiguiente subordinacin de la mujer al marido, inmutabilidad del rgimen econmico entre
los cnyuges, preponderancia del marido en la administracin del rgimen de bienes, patria potestad
exclusiva del padre y con poderes absolutos, filiacin matrimonial fuertemente favorecida, no
reconocimiento jurdico de las familias de hecho, no tratamiento jurdico diferenciado de la violencia
intrafamiliar, adulterio como figura tipificada discriminatoriamente contra la mujer.4
Bien sabemos que en la actualidad el matrimonio cumple tres roles fundamentales, no slo es un
contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la

3 MAZEAUD, Henri, Jean y Len. Lecciones de Derecho Civil, 6 Edicin, Ediciones Montchrestien, Paris Francia. 1976.

4 VELOSO VALENZUELA, Paulina, Revista de Derecho de la Universidad Catlica de Valparaso. Valparaso Chile.
1998. P.36
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vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente, como lo indica el Cdigo Civil 5,
tambin es una Institucin y es adems una actuacin de Estado, representado en la persona del Oficial
de Registro Civil quien realizar la ritualidad indicada por ley para que los contrayentes se unan en
matrimonio. Dejando el cdigo civil explicitado que el matrimonio es un contrato solemne, es decir es
un acto de la vida civil, dejando de lado la conceptualizacin religiosa que se entenda en la poca de
dictacin del cdigo civil. Y ms aun se deja de lado la antigua visin de matrimonio religioso e
indisoluble, con la dictacin de la ley 19.947 del ao 2004 que establece la existencia del divorcio
unilateral. El perfil religioso del matrimonio fue modificado del todo por las leyes de matrimonio civil
de 10 de enero de 1884 y de Registro Civil de 1885 que lo secularizaron, es decir, alejaron este contrato
de las potestades de la Iglesia.
De este modo, aun cuando sea en distintos grados; todos los antiguos principios han sido
modificados, segn Domnguez Hidalgo, La incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad
conyugal fue derogada al establecerse su plena capacidad por la Ley 18.802 de 1989. Norma que vino a
atenuar considerablemente las facultades de administracin del marido en el rgimen de sociedad
conyugal al establecer numerosas limitaciones en su actuar, desde que se requiere para la celebracin de
los actos ms importantes de disposicin de los bienes comunes o propios de la mujer, de la autorizacin
explcita de ella.6
En relacin a la inmutabilidad del rgimen econmico entre los cnyuges, bien sabemos que
dicha concepcin ya no es tan estricta y como se ha dicho, se han atenuado las facultades de
administracin de marido, aun cuando ests no se han extinguido del todo. Existiendo sin embargo,
regmenes que permiten a la mujer la administracin absoluta de sus bienes durante y despus de la
existencia del vinculo matrimonial.
Es tal vez el no reconocimiento jurdico de las familias de hecho, el punto que aun no se trata,
pues no existe norma expresa que se refiera a este principio. Pero si hay un principio que se ha
modificado con especial ahnco debido a la relevancia e inters social; que ha sido la modificacin
extensa e incuestionable respecto al no tratamiento de la violencia intrafamiliar. En este punto hay un
claro pronunciamiento a no permitir que en base al Derecho mismo, se produzcan abusos. No slo de

5 Cdigo Civil Chileno, 20 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2012. P.30

6 DOMINGUEZ HIDALGO, Carmen. Los Principios que informan el Derecho de Familia chileno. Revista
Chilena de Derecho, vol. 32. 2005. P 208.
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orden fsico, sino tambin psicolgico, contemplndose en la actualidad como una violacin grave a los
deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, 7
acarreando no slo la aplicacin de sancin respecto a posibles divorcios; sino que tambin penalmente.
Tanto as que se establecen tipificaciones explicitas respecto al delito de parricidio, femicidio e
infanticidio.
Segn Veloso Valenzuela, el Derecho permita esta conviccin, o, al menos, guardaba silencio, al
ser un asunto interno e ntimo de la pareja 8. Pues bien, tal como indicamos en un inicio, el Derecho de
Familia no considerar el inters personal por sobre el colectivo, sino lo contrario. Dejndose de
manifiesto que esta concepcin de derecho privado es cada vez ms lejana. Producindose una
intromisin en esta esfera de intimidad que representa la familia, no con la finalidad nica de limitar la
autonoma de cada uno de los actores, sino que ms bien con la de resguardar la integridad de quienes la
componen.
Las cuantiosas reformas que se han efectuado al Derecho de Familia, han anexado nuevos
principios o estructuras de observar a la familia en s, y no slo eso, sino que se han estructurado
diferentes medios de proteccin creados por el moderno Derecho de Familia, entre ellos, uno de los
principios fundamentales de ste Moderno Derecho de Familia: el derecho a compensacin econmica.
Con el cual se pretende proteger al cnyuge ms dbil o que se encuentre en una posicin de
menoscabo respecto de su ex cnyuge; principio del todo revolucionario, pues la sola idea de legislar
respecto al divorcio era impensada; y ahora existen mecanismos de proteccin una vez que el divorcio
ya ha operado, cmo forma de poner trmino al matrimonio.
As, el derecho de proteccin del cnyuge ms dbil, surge de manera complementaria a otros
principios; la proteccin de la familia en su totalidad cmo ya dijimos, pero an ms revolucionario, el
principio de igualdad entre los mismos cnyuges. Igualdad que se manifiesta con mayor ahnco al
trmino de la relacin de matrimonio, buscando un restablecimiento de las relaciones equitativas entre
quienes fueron marido y mujer.
As, queda de manifiesto en la sentencia del Segundo Juzgado de Familia de Santiago Sasmay
con Oliver (2007): "con fecha 13 de noviembre del presente ao, se prosigui con la audiencia
7 Ley de Matrimonio Civil. Cdigo Civil Chileno, 20 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
2012. P.260.

8 VELOSO VALENZUELA, Paulina, Revista de Derecho de la Universidad Catlica de Valparaso. Valparaso

Chile. 1998. P. 54
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preparatoria, manifestando las partes que llegaron a acuerdo en materia de compensacin econmica en
los trminos registrados en el audio y que se resumen de la siguiente forma: la demandante confiere
mandato irrevocable a su cnyuge, para que est en su nombre y representacin ejerza todos sus
derechos en la sociedad XX Ltda., como contraprestacin a ello su cnyuge se obliga al pago de una
renta vitalicia en beneficio de la demandante de compensacin, por un monto de $1.400.000.-,
reajustables de conformidad a la variacin del IPC o el factor que lo reemplace, cada seis meses, la que
se devengar a contar de la fecha de inscripcin del divorcio, en los trminos sealados y registrados en
audio, agregando finalmente que en el tiempo intermedio, el demandado reconvencional pagar por
concepto de pensin de alimentos, la misma suma y en los mismos trminos a la demandante. Dicho
acuerdo se tuvo por aprobado en audiencia". Aprobada por la Ilustrsima Corte de Apelaciones de
Santiago, Rol 781-2008.
En el mismo sentido la sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel Cabezas con
Silva (2007), ha sealado que "debe aprobarse el acuerdo suscrito por los cnyuges en escritura pblica
en el cual convienen el pago de una compensacin econmica a favor de la demandada de divorcio,
transfirindole un inmueble y efectuando pagos bajo la forma de pensin vitalicia, ya que todo esto
importa un reconocimiento sobre la procedencia de la compensacin econmica y de la forma de pago
de la misma, por lo que al juez solo le corresponde considerar si se cumplen o no los requisitos que la
ley exige para que se d lugar a ella. En efecto, procede aprobar el acuerdo, ya que teniendo un carcter
patrimonial la compensacin econmica, que admite su renuncia, a contrario sensu se puede concluir
que su otorgamiento por parte del demandado constituye una opcin libre para concederla.
Considerndola as, y en armona con el principio de proteccin del cnyuge ms dbil, se supera lo
estricto de la norma del artculo 61 NLMC".
De esta manera, los tribunales nacionales se refieren y hacen mencin a este nuevo sentido de
igualdad, a esta necesaria relacin post matrimonio, de la cual surgen nuevas obligaciones; y si bien se
reconoce una debilidad, provocada ya sea por la inexperiencia laboral, la enfermedad o la voluntaria
renuncia en pro del bien de la familia; esta compensacin rompe con esta distancia erguida durante aos
por razones de gnero y obliga a el restablecimiento de las condiciones que se hubiesen tenido si dicha
renuncia no hubiese operado, si no se hubiese prestado el auxilio suficiente para el logro de la empresa
familia. Aun cuando la compensacin econmica no opera ipso iure, es decir, el juez no se limita a
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constatar sus presupuestos para otorgarla. En efecto, el juez no la impone, la declara, a peticin de parte,
por lo que debe probarse el derecho a ella por quien la pretende.9
Ligado a ello, es menester mencionar al menos, cmo esta estructura basada en principios
modernos irradia a la familia en su totalidad; as aun cuando no se desarrollo en extenso en el presente
estudio, debemos indicar que ser el Inters superior de los hijos, un principio vinculado a esta nueva
igualdad entre los cnyuges. Si no hubiera existido una visualizacin simtrica de la pareja en s,
difcilmente podra haberse llegado a posicionar a los hijos en el lugar de resguardo que se les sita. De
esta manera, el inters superior de los hijos; cuando nos referimos a los grupos de mayor vulnerabilidad;
entenderemos que estamos frente al producto de la evolucin no slo ideolgica, tambin social de los
derechos de la personalidad; avances que posibilitan analizar los intereses existentes en las relaciones
familiares y, en general en todas las relaciones interpersonales en que interacta el menor 10, forjndose
de esta manera, no slo una materializacin de los principios e ideologas constitucionales, sino un
ordenamiento jurdico y un Derecho de Familia ligado a una visin distinta, modificada y evolucionada.
El desafo de establecer normas que sean acordes a la realidad de la cotidianeidad de la sociedad,
no ha de ser una tarea sencilla. Sin embargo, el derecho se abre camino y nuestra legislacin aun cuando
no sea de carcter consuetudinaria, ha sabido romper con ciertas certezas que durante muchos aos
fueron incuestionables, que sin lugar a dudas, no se ajustan a las necesidades contemporneas.
Ha sido un trabajo extenso de muchos juristas, poder indicar cules son los principios del
Moderno Derecho de Familia, segn el presente estudio, nos quedamos con la idea clara de estar frente a
un derecho en constante movimiento, con la aplicacin de Leyes transgresoras por su naturaleza y con
una sociedad motivadora en bsqueda constante de una igualdad que hace aos era inexistente.
Esta igualdad, se traducir en la posterior tutela de los integrantes de la familia ms aun de los
ms dbiles, todos quienes representan en igual grado de relevancia, a quienes son llamados a
estructurar a la sociedad toda.

9 RUZ LRTIGA, Gonzalo. Explicaciones de Derecho Civil, Derecho de las personas en familia; tomo V 1
Edicin, Legal Publishing Chile, Santiago Chile, 2012. P 160.

10 DEL PIC RUBIO, Jorge. Derecho Matrimonial Chileno, antecedentes, principios informales e instituciones
fundamentales. 1Edicin, Legal Publishing Chile, Santiago Chile, 2010. P 132.
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Conclusin.

En virtud del presente estudio, podemos concluir y evidenciar que efectivamente cuando nos
referimos al Derecho, estamos frente a una disciplina, que es eminentemente dinmica.
El derecho, ser un espejo, en cual se refleje la sociedad toda. Su comportamiento, sus creencias,
sus incentivos y aspiraciones, dejando de manifiesto que lo que se configur cmo norma hoy, maana
podr ser fuente de crticas e incluso de nuevas intenciones de cambio.
El Derecho de Familia ha tenido cambios sustanciales desde sus inicios a la actualidad. Ya
definimos que los principios del derecho sern ests verdades valoricas que encaminan un
comportamiento determinado, y que se modificarn no slo de manera colectiva sino que culturalmente.
Existen caractersticas que se mantienen inamovibles, hasta ahora, cmo la constitucionalizacin
del mismo y su contenido predominantemente tico, sin embargo hemos logrado estudiar cambios
radicales entre los principios que regan al tiempo de la dictacin de Cdigo Civil Chileno y como
operan en el actual Derecho de Familia.
As, el antiguo matrimonio era religioso e indisoluble, hoy se contrasta con un matrimonio
secularizado, con la existencia de una Ley de divorcio y ms actualmente una Ley de Unin Civil, unin
que sin ser matrimonio, permite a cualquier persona que sea capaz, a formar una familia, incluso con
alguien de su mismo sexo. La incapacidad relativa de la mujer casada; si bien hemos estudiado que se
modific est condicin en el ao 1989 con la ley 18.802, an contina latente un predominante
machismo en la administracin de los bienes de la familia, como es el caso de la sociedad conyugal,
pero esta potestad ha sido modifica y se ha extirpado la condicin de incapaz relativa de la mujer.
Ligado a lo anterior, la inmutabilidad del rgimen econmico entre los cnyuges es totalmente obsoleta
ante los ojos del rgimen matrimonial con separacin de bienes, el cual autoriza la administracin libre
de los bienes a cada uno de los cnyuges.
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El no reconocimiento jurdico de las familias de hecho, es quizs el tema menos tratado, del cual
an no existe una norma explicita, en contrapartida el no tratamiento jurdico diferenciado de la
violencia intrafamiliar tiene a su haber una rica legislacin respecto a las sanciones y protecciones que
se establecen, surgiendo entre ellos los temas expuestos ms extensamente, cmo son la proteccin del
cnyuge ms dbil y el inters superior de los hijos.
Respecto del adulterio como figura tipificada discriminatoriamente contra la mujer, se ha
configurado como una grave infraccin al deber de fidelidad, pero no slo de la mujer, sino tambin del
marido.
Es por ello, que debemos destacar la importancia de estos Principios rectores del Moderno
Derecho de Familia, pues sern estn conceptualizaciones las que erguirn en conjunto con los
ciudadanos, las normas, en virtud de las cuales se regirn las relaciones con quienes estructuramos las
sociedad; nuestras familias.

En el Derecho de los ltimos tiempos los criterios estrictamente jerrquicos han ido declinando y han
ido siendo sustituidos por criterios igualitarios y asociativos...11

11 DEZ-PICAZO, Luiz, y GULLN, Antonio Sistema de Derecho Civil, Derecho de Familia, 6 Edicin, Editorial
Tecnos, Madrid Espaa, 1994.
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Referencias.

Cdigo Civil Chileno, 20 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2012. P.30

Constitucin Poltica de la Repblica, 15 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de

Chile, 2013. P.11

DEL PIC RUBIO, Jorge. Derecho Matrimonial Chileno, antecedentes, principios informales e
instituciones fundamentales. 1Edicin, Legal Publishing Chile, Santiago Chile, 2010. P 132

DEZ-PICAZO, Luiz, y GULLN, Antonio Sistema de Derecho Civil, Derecho de Familia, 6

Edicin, Editorial Tecnos, Madrid Espaa, 1994.

DOMINGUEZ HIDALGO, Carmen. Los Principios que informan el Derecho de Familia

chileno. Revista Chilena de Derecho, vol. 32. 2005. P 208

Ley de Matrimonio Civil. Cdigo Civil Chileno, 20 Edicin, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 2012. P.260.

MAZEAUD, Henri, Jean y Len. Lecciones de Derecho Civil, 6 Edicin, Ediciones

Montchrestien, Paris Francia. 1976.

RUZ LRTIGA, Gonzalo. Explicaciones de Derecho Civil, Derecho de las personas en familia;
tomo V 1 Edicin, Legal Publishing Chile, Santiago Chile, 2012. P 160.

VELOSO VALENZUELA, Paulina, Revista de Derecho de la Universidad Catlica de

Valparaso. Valparaso Chile. 1998. P.36
 11

MACHIADO, Jorge. Apuntes Jurdicos. [En lnea][Citado el: 25 de 11 de 2015.]

http://jorgemachicado.blogspot.cl/

Jurisprudencia

Sasmay con Oliver (2007): Segundo Juzgado de Familia de Santiago, 21 de noviembre de 2007
(accin de divorcio), Rit 6930-2006.

Cabezas con Silva (2007): Corte de Apelaciones de San Miguel, 6 de septiembre de 2007 (accin
de divorcio), Rol 1286-2007.