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Se conocen hasta tres garantas: Los privilegios, las personales y las reales. En
el desarrollo del presente trabajo, estudiaremos las garantas personales,
especficamente: DEL AVAL Y DE LA FIANZA.
La Ley de Ttulos Valores, en adelante LTV, contempla la posibilidad de
respaldar el cumplimiento de las obligaciones representadas por los ttulos
valores, mediante cualquier garanta real o personal. Dichas garanta puede ser
total o parcial. Lo importante y de toda garanta se sustenta en la necesidad del
acreedor de respaldar su crdito en caso que el deudor incumpla con la
obligacin contenida en el ttulo.
En el mbito de las garantas tenemos las CAMBIARIAS: son las que garantizan
el pago del ttulo como tal y aparecen en su literalidad y las EXTRACAMBIARIAS,
que no estn comprendidas en las disposiciones de la ley cambiaria, sin
embargo, se acude a ellas para garantizar el cumplimiento de cualquier
obligacin cambiaria.
Por eso, el inciso 1 del Art. 56 de la LTV seala que el cumplimiento de las
obligaciones contenidas en el ttulo valor, pueden estar garantizadas en forma
total o parcial, por: a) cualquier garanta real o personal; y, b) cualquier otra
forma de aseguramiento permitido por ley, incluso por fideicomisos de garanta.
Existe un objeto
No existe el derecho de perseguir los bienes del garante, por cuanto el derecho
de garanta no est concretado en ningn bien especfico
El Art. 167 de la Ley de Bancos seala que la fianza solidaria o con renuncia al
beneficio de excusin que conste de un ttulo valor, confiere mrito ejecutivo
contra su suscriptor, en los mismos trminos que la ley de la materia seala
respecto de los avalistas.
CAPITULO I: EL AVAL
1.1.- ETIMOLOGA.-
1.2.- DEFINICIONES.-
Con excepcin del obligado principal, el aval puede ser otorgado por cualquiera
de los que intervienen en el ttulo valor o por un tercero. Si es otorgado por uno
de los intervinientes, ste debe sealar en modo expreso su adicional condicin
de avalista.
Tal como establece GARCA GARCA [9] las diferentes definiciones que han
ofrecido los autores del aval pueden agruparse en torno a dos ideas:
Respecto a los autores cuyas definiciones se les puede considerar dentro del
segundo grupo, tenemos a: LANGLE "Es una singular garanta (cambiaria) del
pago de la letra que, despus de haber sido sta creada, prestase por escrito en
la propia cambial, en forma ilimitada o limitada". LOPEZ ZANZ: "Es una
declaracin cambiaria hecha con la finalidad nica, concreta y clara de
garantizar la obligacin asumida por cualquier responsable cambiario del pago
de la letra". HUGUET: "Avalar un documento es garantizar su pago, obligndose
el avalista solemne y voluntariamente a satisfacer en caso de que no lo
efectuase la persona de cuya solvencia responde".
HERNARDO TRUJILLO CALLE [10], nos dice que " es, pues, el aval, que
significa, entre otras acepciones, "debajo de" o "al lado de", un acto jurdico
tpico, propio del derecho cambiario, sin par en el derecho civil, por lo cual debe
mirarse siempre bajo sus aspectos peculiares deforma, legalidad y efectos,
segn la particular legislacin donde se reglamente y podramos definirlo como
"un acto jurdico unilateral, abstracto, de naturaleza cambiaria, que obliga en
forma autnoma, distinta y personal a quien lo da (avalista) por el pago de la
obligacin cartular".
Por su parte, el Dr. ULISES MONTOYA MANFREDI [11] "El aval es una declaracin
de voluntad por la que una persona llamada "avalista!" o "avalante" se obliga a
pagar la letra en el lugar y en el grado del obligado o quien garantiza, y a quien
se llama "avalado". Se trata de un negocio jurdico que reviste las siguientes
caractersticas: a) documental; b) unilateral; c) abstracto; d) no recepticio; e) de
garanta; y f) autnomo".
El primer y tercer prrafo del Art. 46 de la Ley Chilena establece que "el aval es
un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin
adherida a sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un
endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella. Otorgando
en documento separado debe, adems de la firmadle avalista, expresar que el
acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos
que emanan un aval otorgado en instrumento separado no se transfiere por
endoso".
Como se aprecia, existen dos diferencias en esta Ley Chilena, con el aval
extendido en documento separado, en la Ley Argentina: (1) que en la Ley Chilena
no se exige indicar el lugar donde se ha otorgado y (2) que para la Ley Chilena,
los derechos que emanan de un aval en instrumento separado, no se transfieren
por endoso; en cambio, en la Ley argentina, s.
AVAL
ENDOSO
El aval pude ser otorgado por cualquier interviniente en el ttulo valor o por un
extrao a este
1.4.- CARACTERSTICAS.-
1.5.1. EL AVALISTA.-
El endosante puede prestar aval: a) a favor del aceptante, quedando en tal caso
en condicin de obligado directo, adems de la obligacin que le corresponde
como endosante en va de regreso; o, a favor del girado o de otro endosante,
casos en los cuales el aval es superfluo porque la accin contra el girador o los
endosantes es la de regreso y ella afecta al endosante - avalista por su propia
condicin de endosante sin necesidad del aval.
A) COAVALISTAS:
A este respecto, el Doctor ULISES MONTOYA MANFREDI [24] nos dice que el co
aval, es el otorgado por uno o por varios avalistas para garantizar a una misma
persona. Los coavalistas deben considerarse como co - fiadores cambiarios y
estn obligados entre ellos por cuotas viriles.
"En el caso de que exista un "co aval" nos encontramos ante una nica
obligacin cambiaria suscrita por una pluralidad de sujetos. Nada impide, en el
ordenamiento cartular, que dos o ms personas asuman conjuntamente una
misma obligacin cambiaria. Al igual que en una letra podemos encontrarnos
con colibradores, coaceptantes o coendosantes, no existe inconveniente alguno
en que la obligacin cambiaria de aval sea asumida por una pluralidad de
firmantes en concepto de "coavalistas" [25]
B) AVALISTA DE AVALISTA
1.5.2.- EL AVALADO.-
La indicacin de la persona del avalado es para impedir que la firma del avalista
en el anverso se confunda con la de un colibrador o un co - aceptante. Con tal fin
se presume que la sola firma puesta en el anverso de la letra se considera aval,
salvo, desde luego, que se trate de la firma del girador.
El avalista queda obligado en los mismos trminos que su avalado; contrae una
obligacin solidaria con los dems firmantes del ttulo valor, y la obligacin que
asume es sucesiva, no es un co - obligado aunque su obligacin sea idntica a la
del avalado. El avalista puede asumir las obligaciones en forma indefinida, para
lo cual no ser necesaria su participacin en las renovaciones que acuerde el
avalado y el tenedor del ttulo. Para ello deber insertarse la clusula "aval
indefinido" o Aval permanente". No obstante ello, la inclusin de sta clusula
no es necesaria en los ttulos valores que contengan la clusula de prrroga
El avalista no puede oponer al tenedor del ttulo valor los medios de defensa
personales de su avalado.
Si el avalista paga, adquiere los derechos resultantes del ttulo valor contra el
avalado y los obligados, subrogndose en todas las garantas y derechos que
otorga dicho documento. En este sentido, el avalista adquiere derechos
cambiarios contra el propio avalado, pues al pago hecho por el avalista no
origina los resultados del pago ordinario y, en consecuencia, no extingue la
obligacin. El avalista de un obligado de regreso adquiere derechos frente al
girado aceptante, como obligado principal, y a su eventual avalista, y tambin
frente a los otros obligados de regreso que preceden en la relacin cambiaria a
su avalado.
Si se trata de CO-AVALISTA de la misma persona, ocurre igual que si se tratara
de varios libradores, endosantes, etc., o sea, que no existe entre ellos accin
cambiaria. De modo que si uno de ellos paga, no puede accionar cambiariamente
contra los otros, pues los co-avalistas ocupan conjuntamente igual posicin, por
lo que quedan sujetos a las disposiciones propias de las obligaciones solidarias.
Por otro lado, el avalista de uno o varios avalistas garantiza el pago frente
a todos los endosatarios posteriores al avalado por el primer avalista. Si el
segundo avalista paga, se subroga en los derechos del tenedor contra el
primero, porque el avalista se introduce en la relacin cambiaria en el lugar y
grado respectivo avalado.
En este mismo sentido expresa el espaol XAVIER ANOVEROS TRIAS DE BES: "
cuando quien paga la letra es el avalista del avalista, adquiere los derechos
derivados de ella contra su avalado y contra los que sean cambiariamente
responsables respecto de este ltimo.."
Sin embargo es de precisar que para que el avalista pueda accionar como
subrogado en los derechos del tenedor debe encontrarse en posesin del Ttulo
Valor.
Por otro lado tenemos que si el avalista paga el da del vencimiento o antes de
que el ttulo fuese protestado, no requerir de protesto o formalidad sustitutoria
para ejercitar los derechos cambiarios que le corresponda; pero de dicho pago
debe dejarse constancia en el mismo ttulo.
2.1.- CONCEPTO.-
Por otro lado, la Ley de Bancos en su Art. 167, seala que la fianza
solidaria o con renuncia al beneficio de excusin que conste en el ttulo valor
confiere mrito ejecutivo contra su suscriptor, en los trminos que la ley de la
materia seala respecto de los avalistas.
No obstante ello, debe sealarse que la fianza como tal siempre tiene su origen
en la libre voluntad de las partes: acreedor y fiador.
Atendiendo a las personas en cuyo favor se otorga la fianza, sta puede ser
"simple" o "doble". En otros trminos, podemos decir que es simple cuando se
garantiza al obligado principal, y doble cuando se otorga a favor de otro fiador,
figura conocida como subfianza.
-La fianza puede ser limitada o ilimitada, segn la extensin de la obligacin del
fiador. Sin embargo, se debe partir de un principio general: el fiador no puede
obligarse excediendo la obligacin del deudor. Existe pues una limitacin por
mandato legal que el fiador no puede sobrepasar.Aun as, cabe que dentro de
este marco, el fiador contraiga su obligacin de dos maneras distintas:
sealando un monto mximo por el cual responder; o bien, sin indicar tal lmite
mximo.En el primero de los casos, nos encontramos frente a la llamada fianza
limitada. En sta, el garante se compromete a responder del pago de la
obligacin principal, en todo o en parte, pero normalmente no asume
responsabilidad alguna por los accesorios de dicha obligacin: intereses,
gastos, costas judiciales, etc.En el segundo caso, el de la fianza ilimitada, el
fiador se obliga a responder por toda la obligacin principal, incluso sus
accesorios. El artculo 1878 [33] de nuestro Cdigo vigente se ocupa de este
supuesto.
-2.4.1.- LA ACCESORIEDAD.
2.4.2.- LA SUBSIDIARIEDAD.-
2.4.3.- LA LITERALIDAD.
2.4.4.- LA UNILATERALIDAD.-
Este contrato, como tal, es un acto jurdico bilateral, pues se forma mediante el
acuerdo de dos voluntades: fiador y acreedor. No obstante, la relacin jurdica de
fianza origina una sola prestacin: la del fiador. No se trata, por ello, de un
contrato con prestaciones recprocas, dado que el acreedor no est obligado a
nada frente al fiador.
"Slo crea obligaciones para el fiador. Es verdad que el acreedor est obligado a
ser diligente en la excusin de los bienes del deudor y de abstenerse de
cualquier hecho en virtud del cual el fiador se vea privado de quedar subrogado
en sus derechos; pero en verdad stas no son obligaciones que el acreedor tiene
respecto del fiador. Sin embargo, el contrato ser bilateral u oneroso si el
acreedor paga alguna suma de dinero al fiador para que asuma la fianza; en tal
supuesto, este contrato se aproxima tan estrechamente al de seguro que resulta
difcil distinguirlos y parece razonable aplicarle por analoga las reglas legales de
este ltimo" [37].
2.4.5.- LA GRATUIDAD.-
Apunta YURI VEGA MERE [39] "La fianza mnibus, en tanto fianza bancaria
activa, es un contrato en virtud del cual el fiador se compromete a asegurar el
cumplimiento de todas las obligaciones presentes o futuras, directas o
indirectas, dependientes de las operaciones o contrato que concluya el deudor
con una institucin de crdito, de la cual el obligado es cliente.No interesa que
se especifiquen todas y cada una de las operaciones que dicho cliente concluir
con el banco. No se exige que las obligaciones garantizadas por el fiador sean
presentes o que no estn previstas al momento de constituirse la garanta,
aunque ello implique que el fiador no conozca el monto de la deuda del obligado
principal".
FIANZA
AVAL
La fianza puede ser otorgada por cualquiera de los intervinientes, e incluso por
un tercero, excepto por el obligado principal.
El aval puede ser otorgado por cualquiera de los intervinientes en el ttulo valor o
por un tercero. Slo el obligado principal no puede otorgar aval.
El aval debe constar en el anverso o reverso del mismo ttulo valor o en hoja
adherida a l.
El fiador puede oponer al tenedor del ttulo valor, los medios de defensa
personales de su afianzado.
El aval no puede oponer al tenedor del ttulo valor, los medios de defensa
personales de su avalado.
El fiador queda sujeto a la accin cambiaria, del mismo modo, durante el mismo
plazo y en los mismos trminos que su afianzado
El fiador que paga el ttulo valor queda subrogado en los derechos que el
tenedor tiene contra el afianzado
CONCLUSIONES
2.- En el mbito de las garantas tenemos las CAMBIARIAS: son las que
garantizan el pago del ttulo como tal y aparecen en su literalidad y las
EXTRACAMBIARIAS, que no estn comprendidas en las disposiciones de la ley
cambiaria, sin embargo, se acude a ellas para garantizar el cumplimiento de
cualquier obligacin cambiaria. Las garantas extracambiarias pueden ser de
carcter personal o real. Por la personal una persona es la que se obliga a pagar
la obligacin de su garantizado en caso de incumplimiento de ste. Por ejemplo,
la fianza, el aval, la solidaridad pasiva; por la real, se asegura una obligacin
afectando un bien determinado. Por ejemplo, la prenda, la hipoteca, anticresis,
derecho de retencin. Pero el contrato por el cual se constituye tiene la calidad
de accesorio, respecto a la obligacin garantizada.
4.- La palabra aval aparece por vez primera en el trfico cambiario cuando
nos encontramos hacia el siglo XVII con la figura del "giro - aval" o aval de feria.
Se trata ste de un instituto de caractersticas muy peculiares desarrollado en la
prctica de las denominadas "ferias cambiarias" de los siglos XVI y XVII. El giro -
aval constitua un negocio jurdico cuya directa e inmediata finalidad no era
precisamente la de garantizar el pago de una letra. El objeto perseguido por el
aval de feria no era otro que el lograr, por medio de compensacin, el
cumplimiento de un conjunto de obligaciones cambiarias organizadas de un
modo especfico. Emitiendo una sola letra de cambio poda lograrse que los
dbitos y crditos resultantes de otros ttulos fuesen recprocamente
compensados.
7.- Como se sabe la persona que presta el aval se denomina avalista, y hoy
en da puede serlo cualquier persona con capacidad de obligarse
cambiariamente, excepto el obligado principal. El avalista se obliga eventual,
incondicional, pero solidariamente, en los mismos trminos que aquel por quien
se otorga el aval y en el mismo lugar y grado, al pago por lo que el aval puede
ser principal si se avala al girado, y de regreso cuando se avala a los obligados
de esa ndole. El aval se expresa con la clusula "aval" o "por aval" y debe
constar en el anverso o reverso del mismo ttulo avalado o en HOJA ADHERIDA
A L. Si no se indica el domicilio del avalista, se considerar domiciliado -para
todos los efectos de ley respecto al ejercicio de las acciones derivadas del ttulo
valor- en el mismo domicilio de su avalado, o en su caso, en el lugar de pago; y,
si no se sealada el monto avalado, se presume que es por el importe total del
ttulo valor; y si no se seala el monto avalado, se presume que es por el importe
total del ttulo valor.
11.- Si el avalista paga, adquiere los derechos resultantes del ttulo valor
contra el avalado y los obligados, subrogndose en todas las garantas y
derechos que otorga dicho documento. En este sentido, el avalista adquiere
derechos cambiarios contra el propio avalado, pues al pago hecho por el avalista
no origina los resultados del pago ordinario y, en consecuencia, no extingue la
obligacin. Si se trata de CO-AVALISTA de la misma persona, ocurre igual que si
se tratara de varios libradores, endosantes, etc., o sea, que no existe entre ellos
accin cambiaria. De modo que si uno de ellos paga, no puede accionar
cambiariamente contra los otros, pues los co-avalistas ocupan conjuntamente
igual posicin, por lo que quedan sujetos a las disposiciones propias de las
obligaciones solidarias. El avalista de uno o varios avalistas garantiza el pago
frente a todos los endosatarios posteriores al avalado por el primer avalista. Si el
segundo avalista paga, se subroga en los derechos del tenedor contra el
primero, porque el avalista se introduce en la relacin cambiaria en el lugar y
grado respectivo avalado. Sin embargo es de precisar que para que el avalista
pueda accionar como subrogado en los derechos del tenedor debe encontrarse
en posesin del Ttulo Valor.
BIBLIOGRAFA
56.1. El cumplimiento de las obligaciones que representan los ttulos valores puede
estar garantizado total o parcialmente por cualquier garanta personal y/o real u otras
formas de aseguramiento que permita la ley, inclusive por fideicomisos de garanta.
56.2. Para que dichas garantas surtan efecto en favor de cualquier tenedor, debe
dejarse constancia de ello en el mismo ttulo o registro respectivo.
56.4. A falta de mencin expresa del monto o lmite de la garanta, se entiende que
garantiza todas las obligaciones y el importe total que representa el ttulo valor.
DEL AVAL
Con excepcin del obligado principal, el aval puede ser otorgado por cualquiera de
los que intervienen en el ttulo valor o por un tercero. En el caso de ser uno de los
intervinientes, ste debe sealar en modo expreso su adicional condicin de avalista.
58.1. El aval debe constar en el anverso o reverso del mismo ttulo valor avalado o
en hoja adherida a l, observando en este ltimo caso las formalidades que la presente
Ley establece.
58.2. El aval se expresa con la clusula "aval" o "por aval"; la indicacin de la
persona avalada; y el nombre, el nmero del documento oficial de identidad, domicilio
y firma del avalista.
58.3. Podr prescindirse de la clusula "aval" o "por aval", cuando esta garanta
conste en el anverso del documento.
58.5. A falta de indicacin del domicilio del avalista, se presume que domicilia para
todos los fines de ley respecto al ejercicio de las acciones derivadas del ttulo valor, en
el mismo domicilio de su avalado o, en su caso, en el lugar de pago.
58.6. Si no se seala el monto avalado, se presume que es por el importe total del
ttulo valor.
59.1. El avalista queda obligado de igual modo que aqul por quien prest el aval; y,
su responsabilidad subsiste, aunque la obligacin causal del ttulo valor avalado fuere
nula; excepto si se trata de defecto de forma de dicho ttulo.
59.2. El avalista no puede oponer al tenedor del ttulo valor los medios de defensa
personales de su avalado.
60.1. El avalista que cumple con la obligacin garantizada adquiere los derechos
resultantes del ttulo valor contra el avalado y los obligados en favor de ste en virtud
del ttulo valor, y se subroga en todas las garantas y derechos que otorgue dicho ttulo.
60.2 El avalista que cumpla con el pago el da de vencimiento o antes que el ttulo
fuese protestado, de lo que se dejar constancia en el mismo ttulo, no requerir de la
formalidad prevista en el segundo prrafo del Artculo 70 para ejercitar los derechos
cambiarios que le corresponda.
DE LA FIANZA
61.1. Salvo que en modo expreso se haya sealado lo contrario, la fianza que
conste en el mismo ttulo valor o en el respectivo registro tiene carcter de solidaria y
el fiador no goza del beneficio de excusin, aun cuando no se haya dejado constancia
de ello en el ttulo o en el respectivo registro del valor con representacin por anotacin
en cuenta.
61.2. El fiador queda sujeto a la accin cambiaria, del mismo modo, durante el
mismo plazo y en los mismos trminos que contra su afianzado.
61.3. El fiador puede oponer al tenedor del ttulo valor los medios de defensa
personales de su afianzado.
Artculo 62.- Normas aplicables a la fianza