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ACTO JURDICO
PROBLEMAS CASATORIOS
PRIMERA EDICIN
DICIEMBRE 2014
4,155 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Jennifer Paola Gutirrez Arroyo
Rabrindanaz Tagore
Las piedras hambrientas
AGRADECIMIENTO
(1) Cfr. MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo II, Editorial EJEA,
Buenos Aires, 1979, p. 447.
(2) WINDSCHEID, Bernhard. Diritto delle Pandette. Tomo II, Unione Tipografico-Editrice Torinese,
Torino, 1902, p. 337.
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(3) Cfr. LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Studium, Lima, 1986,
p. 35.
(4) Cfr. PUIG BRUTAU, Jos. Fundamentos del Derecho Civil. Tomo I, volumen 2, Bosch, Barcelo-
na, 1959, p. 25.
(5) DE CASTRO Y BRAVO, Federico. El negocio jurdico. Instituto Nacional de Estudios Jurdicos,
Madrid, 1971, p. 29.
(6) Cfr. BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto. Jurisprudencia en materia penal. Seleccin,
clasificacin y comentarios. Consejo de Coordinacin Judicial, Lima, 2000, p. 10.
(7) GARCA TOMA, Vctor. Introduccin a las Ciencias Jurdicas. Segunda edicin. Jurista Edito-
res, Lima, 2007, p. 255 y ss.
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(8) COLIN, Ambroise y CAPITANT, Henri. Curso elemental de Derecho Civil. Tomo I, Tercera
edicin. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1952, p. 62.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
artculos pertinentes del Cdigo Civil; y una hoja de ruta de anlisis de las
sentencias, que es bastante ilustrativa.
Tengo la seguridad de que esta nueva entrega que nos hace el doctor Rey-
naldo Mario Tantalen Odar, es un gran aporte que el medio jurdico na-
cional va a aplaudir. El rigor del trabajo es, pues, evidente, y lo felicito por
todo el esfuerzo que ha puesto en la elaboracin de esta obra.
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INTRODUCCIN
El ordenamiento jurdico siempre ha intentado dar un paso ms para
convertirse en sistema jurdico. Es decir, no se trata ya de una simple aglo-
meracin de normas jurdicas, ni tampoco de una jerarquizacin ordena-
da entre ellas conformantes de una unidad, sino que, adems, se pretende
alcanzar que entre las diversas normas jurdicas ya ordenadas no existan
incompatibilidades serias, dado que se generara un inconveniente impor-
tante como es el de las antinomias jurdicas (vide Bobbio, 2013, p. 187 et
pssim).
Se sabe, adems, que dentro de este ordenamiento jurdico las nor-
mas proceden tambin de la jurisprudencia, ms an en una poca como
la actual en donde la revalorizacin de la labor judicial se ha puesto de
relieve hasta en los mismos textos legales. Y conocedores de que nuestro
mximo ente regulador en materia civil lo constituye la Corte Suprema, y
que a travs de las sentencias en casacin se pretende unificar los distintos
criterios jurisdiccionales discrepantes, es menester saber si es que la Corte
Suprema est laborando de tal modo que se apunte a alcanzar propiamente
ese anhelado sistema jurdico.
Si asumimos preliminarmente que nuestro ordenamiento jurdico es
en realidad un sistema jurdico, lo cual debe entenderse a lo largo de la
historia, tal postulado se vendra abajo recurriendo a la falsabilidad pop-
periana (Popper, 2001, p. 75 y ss.) si solamente se encontrase una incon-
sistencia de envergadura entre los diversos fallos casatorios.
Es decir, vamos a partir de que contamos con un sistema casatorio des-
de la instalacin de las sentencias en casacin all por el ao 1993, y que
desde entonces nuestra Corte Suprema ha ido solucionando los conflictos
de intereses y las incertidumbres jurdicas de manera tal que el justiciable
cuenta con una cierta lnea de predictibilidad jurisdiccional que le conceda
seguridad. De ser ello as, bastara encontrar un solo supuesto en donde
los fallos casatorios se contradicen para traer abajo la idea de que nuestro
ordenamiento jurdico es un sistema, al menos en sede casatoria.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
que seran pasibles de fluir del texto del Cdigo Civil. Partiendo de ello,
por ejemplo, otra duda grande, obrante en la judicatura peruana, refiere
si con el solo hecho de manifestarse una nulidad ella deba ser declarada
o no de oficio por el juzgador, puesto que tal situacin puede ocasionar
algunos supuestos de contravencin al debido proceso (Pasquau Liao,
1997, p. 138); y como corolario se tiene la gran vacilacin de si es posible
pronunciar una nulidad en un proceso judicial cuando la causal es distinta
a la ventilada procesalmente.
En otro rubro se tiene el titubeo de si la doctrina de los actos propios es
posible de utilizacin o no en sede negocial, pues en materia jurdica civil,
nadie puede ir contra sus propios actos. El sustento es evitar que alguien
abuse de su propia inmoralidad (Pescio V. 1948, p. 217), restndole legi-
timidad al que haya ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba (Salvat, 1954, p. 723; Borda, 1991, p. 417). No obstante,
cualquiera de las partes puede oponerse al cumplimiento del acto nulo en
caso de serle requerido, incluso aunque se conociera la nulidad en el mo-
mento de la formacin del acto (Albaladejo, 1996, p. 435; Bibiloni, 1929,
p. 191; Pasquau, 1997, p. 130).
Tambin tenemos que una gran incongruencia se presenta en el trata-
miento de la disposicin de bienes ajenos. Por ejemplo, para un grupo de
sentencias la venta de bien ajeno sin autorizacin o consentimiento de su
verdadero propietario se transforma, indudablemente, en un contrato nulo,
e incluso en un delito sancionable penalmente. Pero, si ello es as, cmo
es posible que en sede casatoria tambin se haya dicho que el argumento
de que un acto jurdico es nulo porque se ha vendido un bien ajeno no es
cierto, ya que la venta de bien ajeno se halla normada por el artculo 1537
del Cdigo Civil y es sancionado con la rescisin del contrato a solicitud
del comprador, tal como se colige de lo dispuesto por el artculo 1539 del
mismo Cdigo, mxime si el artculo 1409 permite que la prestacin pue-
da versar sobre bienes ajenos. Adems, se ha dicho que ante una eventual
venta de bien ajeno, las partes otorgantes no podran pedir la nulidad del
negocio, pero s sera factible tal peticin por parte del perjudicado, es
decir, por parte del verdadero propietario del bien enajenado(1). Pero en
contra se ha dicho que el problema es nico y debe ubicarse una solucin
unitaria sin entrar en detalles de la conveniencia de quien ejercita la pre-
tensin (Beltrn Pacheco, 2001, p. 7).
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Y de ser as, a fortiori, no ser invlido el acto que tenga por objeto la
traslacin total de un bien parcialmente ajeno; no obstante, tambin se ha
declarado la nulidad en unos casos, mientras que en otros se dijo que tra-
tndose de bienes parcialmente ajenos corresponde al comprador la opcin
entre solicitar la rescisin o la reduccin del precio.
En fin, tambin tenemos algunas dificultades judiciales en otros tantos
temas como son la prescripcin decenal de la nulidad del acto jurdico, la
legitimacin procesal para poder solicitar la nulidad, la situacin del ne-
gocio celebrado por un falso representante o la del acto de disposicin de
un bien conyugal efectuado por uno solo de los consortes, la controversia
entre la santidad contractual y la ilicitud negocial, as como el tratamiento
de algunas figuras puntuales conectadas a las nulidad.
As, a travs del presente estudio se busca conocer la causa que ha ve-
nido originando toda esta serie de incompatibilidades constatables en las
sentencias en casacin civil peruanas.
Mostradas todas estas incoherencias y otras ms, sin embargo, el pro-
blema final no radica tanto en que exista esta serie de inconsistencias al
interior de los fallos casatorios, sino en que poco o nada se ha hecho para
intentar dar una solucin pronta, global y justa. Y ello, a fin de cuentas,
desemboca en la inseguridad jurdica de los justiciables, al no saber cmo
se solucionar su conflicto de intereses sometido a la jurisdiccin ordinaria.
Ciertamente, el problema bajo estudio encuentra fundamento en que
unos de los pilares que sustentan al Derecho contemporneo es la seguri-
dad jurdica que se pretende erigir en la sociedad. Cuando aparecen tra-
tamientos incongruentes ante una misma figura o situacin, tal seguridad
se va resquebrajando a tal punto que se incrementa la desconfianza en el
Poder Judicial y, en general, en nuestro sistema normativo jurdico.
Como una nota adicional, para el presente estudio asumimos que la
institucin del acto jurdico es equivalente a la del negocio jurdico. Es
decir, al hablar indistintamente de acto o negocio jurdico nos estamos
refiriendo al mismo instituto jurdico regulado en el Segundo Libro del
Cdigo Civil peruano. El fundamento mximo de tal asuncin lo encontra-
mos en que Nettelbladt, el creador de esta categora abstracta en la teora
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
(2) El profesor Leysser Len (2004, p. 61 y ss.) en un enjundioso estudio deja en claro que nunca ha
existido una teora francesa del acto jurdico y una alemana contrapuesta sobre el negocio jurdi-
co. Asegura que la doctrina francesa no es otra cosa que la original alemana sin ms modificacin
que la denominacin de la institucin, lo que se debera a cuestiones histricas de traducciones
continuas. Es decir, en el idioma francs no habra un vocablo equivalente a la voz negocio, lo
que habra obligado a utilizar el trmino acto en vez de ella. Pero si bien en el idioma francs no
existe un trmino equivalente a negocio jurdico, ello s es posible en las lenguas espaola, italia-
na y portuguesa. Consecuentemente, el arraigo tradicional de recurrir al nomen de acto jurdico
en el Per se debera a que para la elaboracin del Cdigo Civil de 1852 no se contaba con una
traduccin del BGB y para el Cdigo de 1936 se tena nicamente una traduccin francesa que
inclua la voz acto jurdico. Ello explica el motivo de afirmar que el cdigo vigente sera producto
de una denominacin pseudofrancesa, de una institucin germana y de una buena parte de las
normas del Cdigo Civil italiano sobre el contrato en general. En suma, para el citado profesor
el gran defecto histrico de nuestra legislacin ha sido la prescindencia de la atencin hacia el
contexto en que surgi nuestra institucin de conformidad con su doctrina de origen, que para este
caso sera la germana. Cfr. Palacios Martnez, 2005; Morales Hervias, 2005; Vidal Ramrez, 1999,
p. 41 y ss.; Ponssa de la Vega de Miguens, 1981, p. 91.
(3) Acotamos que, a efectos de facilitar el manejo de la informacin, se trabajar con un muestreo
cualitativo por conveniencia, es decir, donde el investigador selecciona de todo el universo sola-
mente aquellos casos que le sern tiles para alcanzar sus objetivos. Por la naturaleza del presente
estudio, es que se ha optado por una muestra por conveniencia, acotando que desconocemos el
nmero exacto de sentencias que cumplan con los requisitos establecidos, sin embargo, el nmero
de casaciones revisadas bordea las cuatrocientas, tal y como se puede apreciar en los anexos de la
presente investigacin, por lo que los resultados son bastantes representativos. No obstante, es de
anotar que de todas las sentencias revisadas, no todas son tiles o necesarias para los intereses de
la investigacin. En tal sentido es que, luego de revisados todos los fallos, recurrimos a este tipo
de muestreo, entendiendo que se determina por tres factores fundamentales como son: la capaci-
dad operativa de recoleccin y anlisis, la saturacin de categoras y la naturaleza del fenmeno
(Hernndez Sampieri, Fernndez-Collado y Baptista Lucio, 2006, p. 562). Igualmente indicamos
que la muestra data preferentemente desde el ao 1994, porque en el ao 1993 cuando entr en
vigencia el Cdigo Procesal Civil, prcticamente no se emiti ninguna sentencia en casacin.
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judicial. Este error se debe, como tambin se denota en este estudio, a una
divergencia en la concepcin ontolgica de la nulidad por lo que se propo-
ne que, como sancin que es, la nulidad tendra que regirse por todos los
parmetros que dirigen la existencia de todas las sanciones.
El siguiente tema no es sino un corolario del anterior. Evidentemente,
si la nulidad opera de pleno derecho es ininteligible colocarle un plazo de
prescripcin para accionar la pretensin. Justamente encontramos fallos
que difieren en el tratamiento prescriptorio de la nulidad negocial, y ello
tambin obedece a que se ha recurrido a modelos distintos para su incor-
poracin en el cdigo y para su ulterior tratamiento en sede judicial. Se
concluye esta parte mostrando los riesgos de un tratamiento inconsistente
de la prescripcin decenal de la nulidad del acto jurdico.
Como una siguiente incoherencia casatoria se tiene a la naturaleza de
la nulidad, dado que segn un sector la nulidad es una sancin objetiva
donde no importa el actuar doloso o de mala fe de alguna de las partes, en-
tre tanto que para otro sector la nulidad es ms bien una sancin subjetiva
donde es preciso evaluar el accionar de las partes que luego pretenden la
nulidad.
Siguiendo el razonamiento anterior se habla a continuacin acerca de
quin es el legitimado para solicitar la nulidad. Si bien encontramos que la
gran mayora de los modelos apuntan a que la nulidad puede ser solicitada
por cualquiera que tenga inters justamente por ello es que se la conoce
como nulidad absoluta se ha venido entendiendo que no cualquier sujeto
podra estar involucrndose en nulidades que no le competen. Es decir,
pareciera que para un sector judicial la nulidad en realidad no es absoluta
dado que no la puede pedir cualquiera. Lo saludable de esta parte es que
las concepciones actuales del Derecho Procesal han incidido en darle algo
de uniformidad a este tpico.
Se ingresa en seguida a un tema de suma utilidad prctica como es el
de la disposicin de bienes ajenos. Aqu, como se puede observar, encon-
tramos sentencias en todos los sentidos: unas declarando vlido el acto,
otras declarando su nulidad y otras donde solo es posible recurrir a la resci-
sin o a la anulabilidad. Y si bien en la mayora de los casos se opta por la
declaratoria de nulidad, lo llamativo es que se recurre a mltiples causales,
aun tratndose de casos similares. En este acpite se propone una interpre-
tacin sistemtica de nuestra codificacin aunada a la legislacin penal, de
manera que se cuente con un tratamiento homogneo y coherente del tema.
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CAPTULO I
De inicio hay que aclarar que en el antiguo Derecho Romano los dere-
chos eran consustanciales a la naturaleza, es decir, la sociedad responda a
un orden orgnico y cada cosa tena un orden que corresponda a su natu-
raleza, o sea, se crea que haba un orden natural inmanente a las cosas.
El derecho all era una ciencia que deba descubrir o identificar ese orden,
entenderlo, describirlo y luego explicarlo. Por lo tanto, la antigua ciencia
jurdica era meramente descriptiva y no prescriptiva como lo es ahora. Los
romanos no daban rdenes a travs del Derecho sino que reconocan la rea-
lidad a travs de l. El Derecho era un mecanismo para restituir un orden
que era independiente de l, era solo un mtodo de conocimiento, un pro-
cedimiento para identificar la realidad. En este contexto, dar a cada quien
lo suyo significaba que el Derecho devolva a la naturaleza el orden perdido
por la conducta incorrecta de una persona (Ghersi, 2008).
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(1) Para Robleda (1964, p. 69) implcitamente en el Code se insinan hasta seis categoras: inexis-
tencia, nulidad de pleno derecho, nulidad de derecho, nulidad absoluta, nulidad relativa y nulidad
virtual. Sin embargo, todas ellas pueden ser ubicables dentro de la divisin tripartita inexistencia-
nulidad absoluta-nulidad relativa.
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(2) Aqu como un supuesto ms se suele colocar a la rescisin. Aunque nosotros entendemos la dife-
rencia con la nulidad y la anulabilidad, segn esta visin la rescisin entra propiamente en la teo-
ra de los vicios del acto jurdico, o sea, en el mismo plano de la nulidad de derecho o nulidad
relativa (Robleda, 1964, p. 63).
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1. Inexistencia
Sabido es que el Derecho francs es responsable de ampliar las cate-
goras de nulidad y anulabilidad agregando y consolidando la de inexis-
tencia negocial.
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(3) En la Casacin N 576-2000-Lima se alude al principio pas de nullit sans grief del Derecho
francs al resolver un caso de nulidad de acto jurdico, pero se lo utiliza para hablar de una nuli-
dad procesal, puesto que al referirse al artculo 174 del Cdigo Adjetivo se asevera que: sin per-
juicio no hay nulidad, de tal manera que quien formula el pedido debe acreditar estar perjudicado
con el acto viciado, sealando claramente el dao sufrido y, como dice la norma, en su caso preci-
sar la defensa que no pudo realizar como consecuencia directa del acto procesal cuestionado.
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1. Nulidad
Propiamente el concepto de nulidad no se expresa formalmente en el
cdigo pero se deduce de las caractersticas de la regulacin (Robleda,
1964, p. 75).
(4) Es necesario anotar que para el caso del matrimonio, salvo el caso de defecto formal, no se puede
prescindir de la accin de nulidad, y adems no puede interponerla cualquiera persona, por lo que
el carcter de absoluta se desvanece (Robleda, 1964, p. 77).
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es factible de ser apreciada de oficio por el juez. Por lo tanto, no ser sus-
ceptible de convalidacin ni confirmacin, aunque s, excepcionalmente,
de conversin (Pasquau Liao, 1997, pp. 53-54).
2. Anulabilidad
Savigny (pud Pasquau Liao, 1997, p. 53) afirmaba que en el acto
anulable o vulnerable la nulidad dependa de la voluntad de una perso-
na determinada, por lo que se fue acuando la voz de nulidad relativa,
pero posteriormente dicha terminologa se descart ya que el acto ataca-
ble era provisionalmente vlido y produca inicialmente todos sus efec-
tos, y solamente ciertos sujetos podan impugnarlo o convalidarlo en pla-
zos reducidos.
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Ahora bien, el nuevo modelo italiano nace con la dacin del Cdi-
go Civil de 1942 cuya influencia en el mundo fue notoria, incluyendo a
nuestro ordenamiento civil, al punto de considerarse un cono legislativo
internacional. Obviamente al incorporar una nueva regulacin, se gener
un nuevo modelo normativo para el acto jurdico, con algunas particulari-
dades dignas de resaltar.
Y si bien el cdigo llama a todos los actos nulos, las figuras que se
pueden deducir de su texto son la nulidad, la anulabilidad, la ineficacia y
la rescindibilidad(5) (Robleda, 1964, p. 94).
1. Inexistencia
Aunque el cdigo no habla de inexistencia ni tiene a los actos nulos
por inexistentes jurdicamente, existe un sector doctrinario que la acoge
positivamente, precisando que no le sern aplicables las normas de la nuli-
dad como la de su excepcional sanabilidad (Robleda, 1964, pp. 93-94).
2. Nulidad
La causa de la nulidad es la ley y en este cdigo se procur convertir la
nulidad casi siempre en textual a fin de evitar las nulidades virtuales; pero
ante la duda sobre los actos contrarios a la ley, se estableci que sean nulos,
a menos que la ley disponga otra cosa (Robleda, 1964, pp. 94-95).
(5) A diferencia de lo que sucede con el Cdigo francs, aqu la rescisin est fuera de la jerarqua de los
vicios del acto jurdico, pues supone un acto vlido y eficaz, pero por solidaridad y equilibrio social
de una sana circulacin de los bienes, el acto est en la posibilidad de ser disuelto debido a una lesin
econmica, o sea, el depauperamiento de una de las partes del acto (Robleda, 1964, pp. 109-110).
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3. Anulabilidad
Para el Cdigo italiano las causales de anulabilidad son la incapaci-
dad tanto natural como legal, y los vicios del consentimiento que incluyen
el error, la violencia y el dolo.
V. EL MODELO CANNICO
(6) Adems se suele estudiar la enajenacin de bienes eclesisticos (cf. Robleda, 1964, p. 125).
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El tema de las nulidades pasa por una suerte de equiparacin del acto
invlido con su inexistencia. La nulidad solamente se puede conceder
cuando el matrimonio celebrado fue invlido, es decir, donde nunca exis-
ti himeneo, porque la pareja solo se cas aparentemente (Molina Meli,
1998, pp. 20 y 22).
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Segn el esboo de cdigo civil (art. 789) estamos ante actos nulos o
de nulidad manifiesta cuando:
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Con ello en el artculo 793 se dice que tanto los actos nulos como los
anulados no producirn los efectos que tenan segn su carcter origina-
rio y aparente, pero aclara que dichos actos, si bien no pueden producir
efectos como actos jurdicos, es factible de que los produzcan como actos
ilcitos o como actos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas
o evitadas (art. 794).
Tanto en los actos nulos como en los anulados, respecto de las partes
interesadas la nulidad sea pronunciada o juzgada conlleva como efecto la
restitucin al mismo estado en que se hallaran si el acto no hubiese exis-
tido (art. 795).
Por otro lado, como una segunda divisin tenemos que la nulidad se
puede dividir en nulidad absoluta y nulidad relativa.
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Por mandato del artculo 805 habr nulidad absoluta en todos los
casos sealados por el artculo 789 excepto en el supuesto 2, referido a la
celebracin por un agente relativamente incapaz. Adems habr nulidad
absoluta en el caso del inciso 2 del artculo 790 referido al supuesto en
que no fuera conocida la incapacidad de derecho del agente, la prohibi-
cin de su objeto o de su modo, por la necesidad de una investigacin de
facto. Por contraposicin, habr nulidad relativa en el caso del numeral 2
del artculo 789, as como en todos los casos del artculo 790 excepto el
inciso 2 (art. 810).
Esta nulidad absoluta podr ser alegada por las partes que intervinie-
ron o dispusieron el acto, sus representantes o sucesores, cualquier terce-
ro con inters o el Ministerio Pblico (art. 808).
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(8) Ver el artculo 1038 del Cdigo Civil argentino. Cfr. Mosset Iturraspe, 1961, p. 229; Neppi, 1947,
p. 333; Borda, 1991, p. 413; Abelenda, 1980, p. 431; Zannoni, 2000, pp. 170-171. Tambin se
puede ver al respecto a De Castro y Bravo, 1991, p. 474.
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CAPTULO II
(1) Se pueden adicionar los siguientes artculos del Libro de Acto Jurdico para la nulidad: 156, 171,
172, 218; y para la anulabilidad: 163, 166, 193, 201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 209, 210,
211, 212, 213, 214, 215, 216 y 217.
(2) En la Casacin N 1280-2007-Tacna se utilizan indistintamente las voces nulidad e invalidez
como si fueran sinnimas.
(3) En este punto dejamos de lado la discusin sobre si la rescisin ingresa o no a formar parte de los
supuestos de ineficacia estructural.
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(4) Esto se debe acoger de modo general, puesto que nuestro Cdigo Civil permite pactar formas conven-
cionales que pueden conllevar a la nulidad del contrato, como se puede observar en el artculo 1411.
(5) Casacin N 2794-2003-Huaura.
(6) Casacin N 2511-2007-Arequipa.
(7) Casacin N 0064-2008-Lima.
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(22) El profesor Rmulo Morales (2005, pp. 7 y 9) adems de mostrar que en Italia se labora a la vez
con la nulidad virtual y con la inexistencia, es de la opinin que el inciso 8 del artculo 219 del
Cdigo Civil no solamente norma la figura de la nulidad virtual sino tambin la de la inexistencia
negocial debido a que en su tenor se lee que la ley puede establecer una sancin diversa a la nuli-
dad para tales casos.
(23) Cfr. Artculo 140 del Cdigo Civil.
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(24) Para Guarinoni hablar de inexistencia negocial no es adecuado, a menos que la teora del acto
inexistente fuese claramente normativa, tendiente a justificar la adopcin de determinada solucin
en ciertos casos. O sea, podra no ser objetable si se adopta una versin normativa o interpretativa
de la teora jurdica; pero, entonces, ya no sera defendible como una teora descriptiva. Agrega
el citado autor que se podra decir que un acto es inexistente cuando carezca de algn elemento
exigido por el Derecho natural, pero con ello entraramos al terreno de las lagunas axiolgicas
(Guarinoni, 2002, p. 21).
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(25) A decir de Renato Scognamiglio (2001, p. 180) cuando el negocio alcanza la existencia, la ley, en
atencin a vicios o anomalas de gravedad razonable, puede determinar su invalidez bajo dos for-
mas: la nulidad o la anulabilidad. En estos supuestos la ley afecta, con una medida sancionadora,
la relevancia vinculante del negocio la cual es negada de raz, y da lugar a que los efectos no se
produzcan (a menos que se permita, con carcter excepcional, una recuperacin parcial del nego-
cio para la vida jurdica) en los casos de nulidad. En los casos de anulabilidad, en cambio, dicha
relevancia se vuelve precaria, y la parte interesada puede promover una accin judicial destinada
a erradicar el negocio, el mismo que, en el entretanto, continuar produciendo sus efectos.
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(26) A modo de ejemplo tenemos que el matrimonio contrado de buena fe produce para el contra-
yente de buena fe y para los hijos efectos civiles aunque sea declarado nulo, pero no puede pro-
ducir efectos civiles de ningn tipo un matrimonio que fuera absolutamente inexistente como el
caso del himeneo entre personas del mismo sexo o la ceremonia matrimonial ficticia escenificada
(Dez-Picazo, 2002, p. 457).
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(27) Mientras las nulidades constituyen sanciones legales sobre los actos jurdicos efectivos y reales,
la inexistencia negocial ms que un principio jurdico es una nocin primordial de razonamiento
y de lgica (Sergio Lezcano, 2009, p. 55). Por ello se afirma que nadie estara de acuerdo en dis-
cutir la nulidad de un acto inexistente, y, adems, si el acto inexistente tiene la apariencia de acto
jurdico, en verdad tiene existencia material, por lo que es intil tratarlo de distinguir del acto nulo
(Montiel Rodrguez, 2003, p. 97).
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Por eso para Garca Amigo (1979, pp. 855-856) solamente el negocio
nulo puede ser convalidado o convertido, mas no el negocio inexistente.
nicamente el matrimonio nulo (no el inexistente) podr dar pie para el
supuesto del matrimonio putativo.
(28) Si se entiende a la nulidad como una situacin o cualidad del negocio, ser casi imposible inten-
tar hablar de algn supuesto de convalidacin. Pero entendiendo a la nulidad como una sancin,
como una consecuencia jurdica, es totalmente factible entender algunos supuestos convalidantes
de la nulidad. Cfr. Pasquau Liao, 1997, pp. 333-334 y Dez-Picazo, 2002, p. 484.
(29) Como se conoce, por la conversin un acto jurdico nulo se puede adecuar a otro tipo negocial de
diferente tipicidad a la que corresponde su inmediata mostracin, y cuyo fundamento estriba en
una voluntad presunta. Por ello tambin se la denomina metamorfosis del negocio (De Casso y
Romero, y Cervera, 1950, p. 2254). Vide. entre otros Len Barandiarn, 1954, p. 339; Moreyra
Garca Sayn, 2005, p. 341; Dez-Picazo, 2002, p. 484 y ss.; Santoro Passarelli, 1964, p. 308;
Garibotto, 1991, p. 338; De Castro y Bravo, 1991, p. 465; Doral y Del Arco, 1982, p. 354; Stolfi
1959, p. 93; Galgano, 1992, pp. 325-325; Palacios Martnez, 2002a y 2002b, p. 101, De la Puente
y Lavalle, 2004; Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 563 y ss.; Scognamiglio, 2004, p. 447; Torres
Vsquez, 2001a, p. 692 y ss.; Albaladejo, 1996, p. 442 y ss.
Por su misma esencia, la conversin tampoco es aplicable a los supuestos de nulidad virtual por
contravencin al orden pblico o a las buenas costumbres, siendo de factible utilizacin en los
hipotticos de simple nulidad negocial.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
VI. P R O P U E S TA I N C L U S I VA D E L A I N E X I S T E N C I A
NEGOCIAL
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Ahora bien, partiendo de que existe una propuesta que nos plantea
que la nulidad obedece a dos razones: una teleolgica y otra estructu-
ral (Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 525), tendramos que las causales
de nulidad aludiran a un defecto severo en la estructura del negocio por
ausencia de uno de sus componentes, ms exactamente, de los requisitos
del acto jurdico, o tambin podran referirse a un contenido que contra-
venga una norma imperativa, o el orden pblico o las buenas costumbres.
(30) Entindase bien que cuando hablamos de requisitos nos referimos a la estructura contempornea
del acto jurdico. As, no estaramos ante una invalidez si es que faltare algn elemento (voluntad,
causa o forma) o presupuesto (sujeto u objeto) del negocio. Hablamos de invalidez cuando se
encuentre ausente uno de los requisitos pertenecientes a tales elementos o presupuestos.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
As tendramos:
CUADRO 1: CAUSALES DE NULIDAD NEGOCIAL
Componente Requisito
Causales Supuestos
del acto faltante
Congruencia Voluntad incongruen-
Voluntad entre sus com- te
ponentes Incapacidad natural
Licitud Causa ilcita
Causa Causa putativa
Elementos
Veracidad
Simulacin negocial
Ausencia
Forma Inobservancia de la
de uno de Observancia
solemne solemnidad
los requisi-
tos Incapacidad absoluta
Sujeto Capacidad
Ilegitimidad negocial
Posibilidad Objeto imposible
Presupuestos
Determina-
Objeto indeterminado
Objeto cin o deter-
o indeterminable
minabilidad
Licitud Objeto ilcito
Normas jurdicas imperativas Normas legislativas
Normas jurisprudenciales
Contraven-
cin Normas negociales
Orden pblico
Buenas costumbres
Mandato
legal
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
(31) Es de anotar que para nuestra codificacin el error obstativo es trabajado como un supuesto de
anulabilidad negocial asemejada al error-vicio.
(32) En el antiguo Expediente N 770-98 la Corte Suprema dijo que () hay error en el consenti-
miento cuando la voluntad de las partes no coincida con la causa final y, obviamente, esta es causa
de anulabilidad del acto jurdico por impulso exclusivamente de las partes contractuales.
(33) En la Casacin N 2248-99-Tacna se dijo: Que el concepto de causa, en el Derecho Civil perua-
no, encuentra su antecedente en el Cdigo de mil ochocientos cincuentids, que recogi el afo-
rismo: no hay obligacin sin causa, sigui en el artculo mil ochenticuatro del Cdigo Civil de
mil novecientos treintisis, en el sentido de mvil decisivo de la voluntad de obligarse, siempre y
cuando se haya manifestado, mas no ha sido recogido por el vigente Cdigo, que no se pronuncia
sobre la causa.
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(34) En la Casacin N 3048-01-Tacna se afirm que el fin ilcito como fin interno no expresado que
animaba a la solicitante del crdito y al Banco, no es el fin que se debe analizar, sino ms bien
el fin explcito del acto jurdico celebrado, que es segn la Corte Suprema el que corresponde
escudriar y al que alude la norma invocada (arts. 140, inc. 3 y 219, inc. 4).
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
Por ello se ha dicho que no resulta congruente que el inciso 5 del ar-
tculo 219 de nuestro Cdigo Civil sancione con nulidad nicamente al
acto jurdico simulado en la simulacin absoluta, sino que se debera
abarcar tambin al acto simulado de la simulacin relativa (Taboada Cr-
dova, 2002b, p. 118).
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Por ltimo, hay que aadir que la solemnidad puede estar sealada en
la ley o establecida convencionalmente tal y como se puede ver en los ar-
tculos 1411, 1412 y 1413 de nuestro Cdigo Civil(36).
(35) Un caso bastante sugerente es el de la hipoteca. Segn la Casacin N 1276-01-Lima, como el ar-
tculo 1098 del Cdigo Civil no sanciona con nulidad a la exigencia de que sea otorgada median-
te escritura pblica, ella constituira solamente una formalidad ad probationem. En igual sentido
tenemos a la Casacin N 1618-99-Lima.
(36) Para Eric Palacios (2002b, p. 150) estos artculos del Cdigo Civil son contrarios al principio de
legalidad de la invalidez, que consiste en que la ley es la nica capaz de establecer alguna causal
de nulidad y que las partes solo pueden configurar dentro de su autonoma privada causales de
ineficacia en sentido estricto.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
que los sujetos impedidos celebren otros negocios, por eso Ferri (2002,
p. 260) habla de incapacidad para adquirir.
Tenemos as, por ejemplo, que los cnyuges no pueden celebrar con-
tratos entre s respecto de los bienes de su propia sociedad conyugal(41).
Tambin se tiene en este rubro los casos de impedimento de adquirir
derechos reales por contrato por parte de ciertas autoridades polticas, as
como por ciertos funcionarios o servidores pblicos(42).
(41) Si bien esta causal es explicable tericamente, su falta de regulacin expresa (legal o jurispruden-
cialmente) exigen ubicarla dentro de otro supuesto. Consideramos, as, que a falta de tratamiento
de esta causal, fcilmente podra encajar en el caso de objeto jurdicamente imposible, esto par-
tiendo del hecho de que se intenta establecer una relacin jurdica prohibida legalmente. En un
intento de distinta direccin, se podra, tambin ubicar en los casos de invalidez por contraven-
cin a normas legales imperativas.
(42) Ver el artculo 1366 del Cdigo Civil.
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no hay razn para que se afecte la validez del contrato (Torres Vsquez,
2001a, p. 237). Esto como se ver es pasible de presentarse en un deter-
minado lugar, como sucedera, por ejemplo, con la emisin de una orde-
nanza local o regional; o cuando en una zona se supera la visin antitica
de tal o cual conducta.
En fin, basta distinguir que la posibilidad fsica del objeto est dada
por su factibilidad de realizacin con ajuste a las leyes naturales (Vidal
Ramrez, 1999, p. 122), mientras que su posibilidad jurdica est referi-
da a su conformidad con el ordenamiento jurdico (Vidal Ramrez, 1999,
p. 122; Moreyra Garca Sayn, 2005, p. 120).
Por otro lado, tenemos que el objeto del acto jurdico, adems de
posible, debe ser determinado o, cuando menos, determinable. Al cele-
brar un acto se debe especificar la parte de la realidad que ingresa a for-
mar parte de la norma negocial creada por los privados. Cuando no se
tiene en claro cul es el objeto del negocio jurdico, este no puede subsis-
tir, por lo que acarrea su invalidez.
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(43) En este supuesto se trata de contravenir el mandato originado en una autoridad que usualmente es
un juzgador. Sin embargo, tambin es factible que este caso se presente con otro tipo de autorida-
des no necesariamente judiciales, como bien podra ser una autoridad administrativa, por lo que
tambin estaran comprendidas.
Entindase, entonces, que utilizamos el vocablo jurisprudencia en un sentido amplsimo, no solo
para abarcar los fallos pasados en autoridad de cosa juzgada y a los actos administrativos firmes
de ltima instancia (Torres Vsquez, 2001b, p. 468) sino tambin a los mandatos temporales
emanados de una autoridad competente cuya eficacia sea latente y altere una situacin o relacin
jurdica.
(44) Nosotros separamos los casos de invalidez en invalidez jurdica e invalidez sociotica. Y dentro
de las causales de invalidez jurdica tenemos a la invalidez por contravencin a normas jurdicas
imperativas, mientras que el otro apartado alude a la infraccin del orden pblico o de las bue-
nas costumbres (invalidez sociotica) (vide Tantalen Odar, 2010, p. 182 y ss.). Pero al hablar
de invalidez por contravencin a normas jurdicas imperativas, lo estamos haciendo en un senti-
do muy restringido. Ya que si, por ejemplo, un acto vulnera una norma consuetudinaria tambin
debera ser considerado como invlido jurdicamente, pero nosotros preferimos ubicar tal supues-
to en un caso de invalidez sociotica. Esto se explica por cuanto no encontramos mejor denomi-
nacin para este tipo de invalidez, o sea, para aquella invalidez por contravencin, en donde se
puedan insertar, adems de las normas legales, otras normas jurdicas (como las jurisprudenciales
o las convencionales) sin llegar a incluir a las normas consuetudinarias.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
(45) Por ejemplo, en el Derecho Administrativo la nulidad deriva de la imposibilidad del acto de inte-
grarse en un ordenamiento jurdico dado, de su violacin objetiva de principios jurdicos, antes
que de un elemento suyo viciado o faltante (Anacleto Guerrero, 2004, p. 537).
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CAUSAL SUPUESTOS
Voluntad
Elementos Causa
Ausencia Forma solemne
Sujeto
Presupuestos
Objeto
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Por lo dicho, sabiendo que segn el artculo 142 del Cdigo Civil
no le atribuye contenido al silencio a menos que las partes o la ley as
lo hicieren, cuando un dispositivo normativo prescriba el significado del
silencio aun cuando el sujeto se hubiere mantenido en inercia no esta-
remos ante un supuesto de ausencia de voluntad, sino ante una voluntad
presumida por la propia ley:
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Y decimos que no hay causa por cuanto el agente que emite la decla-
racin no cuenta con motivacin que lo empuje a hacer tal cosa. Mejor
dicho, el sujeto no pretende quedar ligado con la voluntad manifestada,
pese a que sabe perfectamente lo que est diciendo. Por ello, no compar-
timos la postura de que el caso de manifestacin de voluntad con animus
jocandi sea un supuesto de incongruente voluntad, menos an, de falta de
manifestacin de voluntad(48).
(48) Lizardo Taboada (2002b, p. 107) nos afirma que las declaraciones hechas en broma consisten un
verdadero caso de discrepancia entre la voluntad interna y la voluntad declarada. Para l, la nuli-
dad se impone por el solo hecho de que existe conciencia de que no se est declarando una verda-
dera voluntad de celebrar un acto jurdico.
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Borda (1991, p. 427) nos da una pauta para iniciar esta senda. Para
l, la falta de forma exclusivamente ordenada por la ley no basta, en prin-
cipio, para considerar al acto inexistente, pues recordemos que tambin
se cuenta con las obligaciones naturales que en muchos casos proceden
de negocios en los que falta las solemnidades que la ley exige para la
produccin de efectos.
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Y en el Expediente N 825-96-Huaraz:
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(50) Al respecto haremos una aclaracin. Como nuestro Cdigo Civil permite la venta de bienes ajenos
(1409, inciso 2), no sera inexistente el caso en que un sujeto venda los bienes de otro. Pero el
supuesto que estamos proponiendo es distinto, ya que en l, el falsificador al hacerse pasar por el
verdadero propietario impide que haya una manifestacin de voluntad del sujeto (o sujetos) que
la ley permite que pueden emitir tal declaracin. Cuando se venden bienes ajenos se puede dar
a conocer que el bien es ajeno o callar tal estado. Pero si uno vende un bien ajeno como si fuera
propio se incurre en el delito de estelionato, lo cual, en el plano negocial, en estricto, confirma un
caso de ausencia de voluntad.
Insistimos, preliminarmente si alguien vende un bien que no le pertenece, el contrato es vli-
do, luego se ver si las prestaciones son o no ejecutables. Recordemos que para que el obje-
to sea imposible jurdicamente se requiere de una imposibilidad absoluta (o cuando menos
cuasiabsoluta).
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El profesor Garca Amigo (1979, p. 859) nos cita hasta dos fallos
espaoles similares (del 22/03/1924 y del 22/03/1974) donde por ausen-
cia de objeto se declara inexistente (y no nulo) el negocio jurdico.
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En fin, como ejempos ltimos Zannoni (2000, pp. 144-145) cita los
casos en que una de las partes alude a un bien distinto al que se refiere su
contratante. Igual ser la situacin en el caso de una divergencia sustan-
cial en cuanto al contenido de la voluntad negocial, como cuando alguien
dice vender y el otro dice arrendar.
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CAPTULO III
Acerca de la equiparacin de la
nulidad absoluta y relativa con
la nulidad y la anulabilidad
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Nuestro Cdigo Civil labora con estas dos nociones de nulidad como
se puede apreciar de los artculos 219 y 221 de dicho cuerpo normativo.
(3) La nocin de nulidad relativa sera un contrasentido, pues los negocios jurdicos no pueden ser vlidos
para unos y nulos para otros. Si efectivamente concebimos a la nulidad como equivalente a la invali-
dez, o sea, como un estado del acto, el negocio o vale o no vale, no puede haber opcin intermedia.
En el Cdigo Civil chileno en sus artculos 1681 y 1682 se prescribe que la nulidad puede ser
absoluta o relativa. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por
la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que
los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay, asimismo, nulidad absoluta en los actos y
contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
Entre tanto el artculo 1724 del Cdigo ecuatoriano divide tambin las nulidades en absolutas o
relativas.
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(4) Ver el artculo 1038 del Cdigo Civil argentino. Cf. Mosset Iturraspe, 1961, p. 229; Neppi, 1947,
p. 333; Borda, 1991, p. 413; Abelenda, 1980, p. 431; Zannoni, 2000, pp. 170-171. Vid. De Castro
y Bravo, 1991, p. 474.
(5) JA T. 1948 I p. 3 - Chile.
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Es por esta razn que la redaccin del artculo 1058 bis del Cdigo
argentino parece ininteligible, sin embargo, luego de la explicacin dada
es posible su comprensin:
(6) Obviamente, es ms sencillo entender el ejemplo si es que laboramos con la nocin subjetiva de la
causa negocial.
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(7) El supuesto diferenciador de la nulidad con nulidad absoluta (vicio manifiesto recurrible por cual-
quiera) de la nulidad con nulidad relativa (vicio manifiesto recurrible solo por algn sujeto) lo
tenemos claramente establecido para el caso peruano en materia de nulidades matrimoniales. La
Casacin N 2220-2005-Puno es bastante elocuente al respecto: () las causales (sic) nulidad
contempladas en el artculo doscientos setenticuatro (sic) incisos primero, segundo y tercero (),
solo pueden hacerse valer por los mismos cnyuges () las otras causales de nulidad previstas en
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el citado artculo doscientos setenticuatro, (sic) pueden ser alegadas por los cnyuges, herederos,
el Ministerio Pblico y por cualquier persona con inters legtimo y actual.
(8) Como ejemplo de incapacidad de derecho tenemos los supuestos del artculo 1366 del Cdigo
Civil.
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aluda nicamente a que los sujetos que podan impugnar el acto eran
unos cuantos predeterminados.
(9) La confusin se acrecienta cuando, por ejemplo, se denomina a la nulidad relativa o subsanable
como invalidez incompleta o parcial como lo hace Stolfi (1959, p. 79).
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del artculo 1123 del Cdigo Civil de 1936 (nulos ipso iure) eran supues-
tos de nulidad absoluta (que protegan el inters pblico). Es inexacto,
entonces, identificar las nulidades absolutas y relativas, por un lado, con
las nulidades de orden pblico y de orden privado, por el otro.
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CAPTULO IV
Acerca de la declaracin
de oficio de la nulidad manifiesta
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siendo evidente que estamos ante una nulidad manifiesta y que el juz-
gador est en el deber de decretarlo de esa manera, con mayor razn si
oportunamente se le inform de tales dispositivos legales (sin perjuicio
de su conocimiento pblico presumido iure et de iure), aqu se declara
la improcedibilidad de la demanda, sin ni siquiera mostrar algn atisbo
sobre la nulidad palmaria obrante en el caso, como es la contravencin
abierta de normas imperativas.
Para ir concluyendo esta parte, basta agregar que para que proceda
esta figura la nulidad no solo debe ser manifiesta sino que el pedido de
nulidad no debe haber sido peticionado por las partes, pues en caso con-
trario ya no se tratara de una nulidad de oficio, tal y como se muestra en
la Casacin N 1434-2006-Lima:
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(1) Por ello es que es viable ubicar dentro del trmino genrico vicio a las especies fundamentales como
son la nulidad y la anulabilidad, y como figuras de segundo orden a la nulidad ipso iure y la por va
de excepcin, la nulidad absoluta y la relativa, y la sanable y la insanable (Robleda, 1964, p. 45).
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2. Qu es la nulidad manifiesta?
De las tres acepciones mostradas en el acpite anterior, cuando habla-
mos de nulidad manifiesta, recurrimos al segundo significado, o sea, la
que alude al vicio. Por lo tanto, cuando se habla de nulidad manifiesta
hay que entenderla como vicio manifiesto.
(2) Cfr. En sede nacional: Vidal Ramrez, 1999, p. 495; Taboada Crdova, 2002b, p. 107 et pssim,
y 2002a, p. 179; Idrogo Delgado, 1993, p. 232; Cuadros Villena, 1996, p. 207; Anacleto Guerre-
ro, 204, p. 537; Lohmann Luca de Tena, 1991, p. 27, p. 527; Palacios Martnez, 2002, p. 91 et
pssim.
Y en el mbito forneo: Abelenda, 1980, p. 413; Scognamiglio, 2001, pp. 170 y 180. Natalino Irti
(pud Palacios Martnez, 2002, p. 100); Neppi, 1947, p. 332; Salvat, 1954, p. 702; Borda, 1991,
p. 406, y 1995, p. 536; Garibotto, 1991, p. 329. Por ejemplo, Victorio Pescio (1948, pp. 200 y
202), a efectos de no dudar que nos enfrentamos a una sancin, utiliza el vocablo castigo para
referirse a la nulidad.
(3) En el artculo 140 del Cdigo Civil peruano en su inciso 4 se estipula que uno de los requisi-
tos del contrato es la forma, cuando resulta prescrita por la ley bajo sancin de nulidad, lo cual
coincide con el tratamiento italiano consagrado en el artculo 1325 de su Cdigo Civil, donde,
adems, conforme al artculo 1350 existen algunos contratos que deben efectuarse por escritura
pblica o por documento privado, bajo sancin de nulidad.
(4) Vide Mosset Iturraspe, 1961, p. 229; Neppi, 1947, p. 333; Borda, 1991, p. 413; Abelenda, 1980,
p. 431; Zannoni, 2000, pp. 170-171. Tambin se puede ver al respecto a De Castro y Bravo, 1991,
p. 474.
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Por lo tanto, para comprender esta parte del Cdigo Civil peruano
es necesario recurrir donde el sentido acotado lneas arriba. O sea, para
poder sancionar una nulidad manifiesta un vicio palmario se requie-
re que tal defecto, adems de evidente, trate de una nulidad absoluta, es
decir, recurrible por cualquier sujeto.
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Por nuestra parte, estimamos que si bien existe una facultad conce-
dida al magistrado, ella no obedece tanto a desentenderse o no del vicio,
sino ms bien a que debe pronunciarse sobre el vicio rechazndolo o
aceptndolo.
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(10) La referencia es a una comunicacin virtual con el anotado jurista desde Crdoba de fecha 28 de
abril de 2011.
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Y se concluye que:
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una mera facultad concedida al juez para pronunciarse sobre una nulidad
manifiesta. El magistrado tiene el deber de pronunciarse sobre el vicio
que aqueja al acto, cuando dicho defecto sea manifiesto. No se trata de
una superficial potestad concedida al juzgador como podra inferirse sim-
plistamente de una lectura literal del Cdigo.
Sobre lo mencionado, nos parece que la voz puede no est tan mal
utilizada en el texto codificador, pero la interpretacin que se le da no la
juzgamos la ms acertada.
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Como ya se vio lneas arriba, que, si bien la regla general es que las
sentencias han de ajustarse a las peticiones de las partes, existe un prin-
cipio el iura novit curia por el cual el juez est en el deber de apli-
car el derecho correspondiente al caso aunque no haya sido invocado por
las partes o lo haya sido errneamente. Este principio est recogido, con
algunas pequeas discusiones doctrinarias, en el artculo VII del Cdigo
Procesal Civil y en el artculo VII del Cdigo Civil.
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(13) Es menester anotar que en el ao 2007 se llev a cabo un Pleno Jurisdiccional Distrital en Ica
donde la conclusin unnime fue la factibilidad de declarar de oficio la nulidad manifiesta en un
proceso donde se discuta otra materia, precisndose que la utilizacin de tal facultad deba hacer-
se de modo excepcional. De similar modo en el ao 2010 en el Pleno Nacional Jurisdiccional
Civil tambin se vot a favor de que se pueda decretar la nulidad manifiesta de oficio en la parte
resolutiva de la sentencia y no tanto en la parte considerativa como sostuvo la ponencia en contra
(vide Abanto Torres, 2012, pp. 28-29).
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(14) Esta decisin vino a zanjar la gran incertidumbre generada en la Corte Suprema al respecto. Por
ejemplo, en la Casacin N 2009-2002-Juliaca-Puno en un proceso de desalojo se detect que el
contrato de anticresis no estaba formalizado por escritura pblica por lo que implcitamente lo
declar nulo con la consecuente declaracin de precarios de los demandados. En cambio, en casos
idnticos, en las Casaciones N 1801-2000-Moquegua y N 1074-2004-La Libertad se concedi
eficacia probatoria al acto manifiestamente nulo, por tratarse de un contrato privado de anticre-
sis que constitua ttulo posesorio.
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Pero todo ello, no hace sino corroborar que no estamos ante un vicio
palmario pues la intencionalidad fraudulenta no se la puede verificar en el
simple acto jurdico, sino que es necesaria una investigacin al respecto.
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Y se agreg en el fundamento 9:
Como sea, ante esta decisin la doctrina ha dicho que para los magis-
trados constitucionales, un juez penal cuenta con todos los elementos de
juicio para declarar la nulidad de los actos jurdicos conexos con el deli-
to, a fin de preservar la ejecucin de su sentencia, evitando que el agra-
viado tenga que recurrir a la va civil (Abanto Torres, 2012, p. 30).
Por ello se anota que, dada la naturaleza del proceso penal, una reso-
lucin que declare una nulidad manifiesta de un acto jurdico deber
contener una buena fundamentacin, adems de garantizar el debido con-
tradictorio a las partes (Abanto Torres, 2012, p. 30), tal y como lo prev
el propio artculo 15 del nuevo Cdigo Procesal Penal.
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CAPTULO V
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Por la primera ponencia se dijo que ello s era posible en virtud del
principio iura novit curia consagrado en el artculo VII del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Civil, que precisa que el juez debe aplicar el
derecho que corresponda aunque no haya sido invocada por las partes o
lo haya sido errneamente, debiendo en tal caso, no fundar su decisin en
hechos diversos alegados por las partes.
(1) Ver Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial (CIJ) - Corte Superior de Justicia de
Lima Norte 2009.
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Con todo el soporte terico mostrado lneas arriba tenemos que el ar-
tculo 220 solamente habla de la declaracin de oficio cuando estemos
ante un vicio manifiesto, en los dems casos ello es improbable.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
En cambio, si, por ejemplo, se est discutiendo una nulidad por falta
de manifestacin de voluntad y luego aparece la causal del fin ilcito, evi-
dentemente no estamos ante un vicio manifiesto, por lo que el juez no
podra declarar la nulidad, incluso estando ante la misma pretensin
nulificante.
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V. E L V I C I O M A N I F I E S T O D E B E R E F E R I R S E
E X C L U S I VA M E N T E A L T E M A V E N T I L A D O E N E L
PROCESO?
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Como se puede ver, los temas sobre los que gira la nulidad tienen que
ver en parte con aspectos subjetivos y no manifiestos, como es la mala
fe de los contratantes y una eventual simulacin de compraventa. No obs-
tante, tambin est presente el caso de la vulneracin del artculo 315 del
Cdigo Civil, que s se puede tomar como un supuesto de vicio manifies-
to, ya que estaba acreditado que el vehculo era de la sociedad conyugal.
No falta razn cuando se dice que este tema debe ser discutido en un
carril procedimental ms amplio, peor todava porque la causa petendi
versa sobre un tema totalmente distinto, motivo por el cual no es del todo
desacertado rechazar el pedido de nulidad.
VI.
UN TEMA FINAL: LA NULIDAD POR CAUSALES
INCOMPATIBLES
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que la real causal es el fin ilcito, como vimos lneas arriba, podr recha-
zar la demanda, por no denunciar la correcta causal. Pero, por el otro
lado, si acumulo varias causales me corro tambin el riesgo de arribar a
una indebida acumulacin.
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CAPTULO VI
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
p. 473) o utilitaria (Rubio Correa, 2001, p. 29; Stolfi, 1959, p. 84; Albala-
dejo, 1996, p. 434; Garca Amigo, 1979, p. 862)(2).
Por ello se ha dicho que el negocio jurdico nulo nunca produce los
efectos jurdicos que tena que haber producido, es decir, nace muer-
to; a diferencia del negocio anulable que es provisionalmente producti-
vo de sus efectos jurdicos, que nace con vida pero gravemente enfermo
(Taboada Crdova, 2002b, p. 90) y por poseer un vicio en su conforma-
cin tiene un doble destino alternativo y excluyente: o es confirmado por
la parte afectada (en cuyo caso seguir produciendo sus efectos jurdi-
cos) o es declarado judicialmente nulo (en cuyo caso la sentencia opera
retroactivamente a la fecha de celebracin del negocio anulable como si
hubiera sido nulo desde un inicio). Dicho destino depende exclusivamen-
te de la parte afectada por la causal de anulabilidad.
(2) Por ejemplo para el espaol Garca Amigo (1979, p. 862) tanto en la inexistencia como en la nuli-
dad se crea una apariencia jurdica que puede desaparecer pero que no se obliga a hacerlo ms que
por conveniencia.
(3) Expediente 1413-90-La Libertad.
(4) Casacin 2514-97-Ica.
(5) Casacin 1152-98-La Libertad.
(6) Casacin 1772-98-Apurmac.
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Por su parte, Werner Flume (1998, pp. 643-644 y 651) nos dice que
el negocio nulo no es solamente un acontecimiento fctico, sino un nego-
cio jurdico, por lo que pueden producirse consecuencias jurdicas con
base en un negocio jurdico nulo, a lo que agrega que el negocio jurdico
nulo puede tener relevancia jurdica de diversas maneras, como si fuera
vlido, si con base en l se realizan prestaciones o si el negocio se consu-
ma de otra manera.
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(17) Inclusive la inexistencia contaba con una accin consistente en despejar la incertidumbre que el
acto inexistente poda suscitar respecto de las posiciones jurdicas que se veran afectadas si el
acto fuese vlido (Pasquau Liao, 1997, p. 166).
(18) Se considera que el trmino nulidad de pleno derecho es lo que impide una declaracin judicial,
pero habra que tener en cuenta que se ha dicho al menos en sede administrativa que la nulidad
de pleno derecho requiere ser expresamente declarada por los rganos legitimados para hacerla
y, por tanto, no opera de manera automtica (Anacleto Guerrero, 2004, p. 539). Este tema es de
muy fcil entendimiento en materia procesal donde, para que opere la nulidad es imprescindible
su declaracin judicial, puesto que mientras no se ejercite una conducta destinada a conseguir tal
sancin el acto ser reputado vlido y eficaz.
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Salvat (1954, p. 709) ensea que en todos los casos la nulidad requie-
re siempre ser pronunciada por el juzgador sin importar si estamos ante
una nulidad o una anulabilidad, siendo necesario recordar que en el Dere-
cho argentino en la nulidad propiamente dicha no se necesita mayor inda-
gacin judicial, mientras que en la anulabilidad le corresponde al magis-
trado escudriar hasta dar con el vicio que aqueja el acto.
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() los actos jurdicos nulos lo son ipso jure, esto es, que no
requieren de una sentencia judicial para que as lo declaren
puesto que la sancin de nulidad sobre el acto jurdico opera de
pleno derecho; sin embargo, en el desenvolvimiento de las rela-
ciones jurdicas existen muchos actos jurdicos nulos que se les
da la apariencia de vlidos porque las partes contratantes o una
de ellas actan como si tales as lo fueran y de ello persuaden a
terceras personas; empero ello solo es una apariencia de validez;
y a fin de eliminar esta apariencia se encuentra precisamen-
te este Poder del Estado de quien, en el ejercicio del derecho de
accin, el justiciable obtiene una sentencia que reconoce dicha
invalidez declarando judicialmente la nulidad del acto jurdi-
co, es decir, no est recin condenado con la nulidad un acto jur-
dico sino que est declarando una situacin ya existente.
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de nulidad negocial, por lo que se podra inferir que las nulidades no pue-
den operar de pleno derecho.
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lo es para la era actual en donde los postulados del Derecho Procesal han
variado notablemente.
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CAPTULO VII
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(4) Al respecto se ha dicho que no tendra sentido permitir discutir va excepcin en un proceso judi-
cial la nulidad de un acto jurdico cuando el plazo del ejercicio de la accin ha prescrito, pues
habindose extinguido la tutela jurisdiccional que concede la accin, se entiende que dicho dere-
cho tampoco podra ser alegado va excepcin (Anglas Castaeda, 2004, p. 2).
(5) En similar sentido se puede ver la Casacin N 2137-2000-Lima.
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Y se declara fundada debido a que por mandato del inciso 4 del artculo
438 del Cdigo Procesal Civil es el emplazamiento vlido el que interrumpe
la prescripcin extintiva, lo cual concuerda con el inciso tercero del artculo
1996 del Cdigo Civil en virtud del cual se interrumpe la prescripcin con
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Pero al agregar:
Se afirma que:
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Con todo, lo que nos interesa para este trabajo es que se considera
que el plazo prescriptorio realmente corre desde la celebracin del nego-
cio jurdico:
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(12) En la Casacin N 2137-2000-Lima se ratific que: De conformidad con el artculo 1992 del
Cdigo Civil, los jueces no pueden fundar sus fallos en la prescripcin que no ha sido alegada, lo
que presupone que dicha institucin no puede ser invocada de oficio por el juez en sus fallos.
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Ante un acto invlido una seora primero demanda por una causal,
por ejemplo, fin ilcito. Luego de perder el proceso, se demanda nueva-
mente por la misma causal, pero ahora ya no la seora sino su convivien-
te. Ante un nuevo rechazo, vuelve a demandar por la misma causal ahora
el hijo, y as sucesivamente.
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(14) Adelantamos que para el profesor Rmulo Morales (2014, p. 41) ambos casos refieren un supues-
to de nulidad negocial (sin recurrir a la inexistencia) ya que hubo falsificacin de firmas, y por
ende falta de manifestacin de voluntad; as mismo el objeto fue indeterminado puesto que no se
cumpli con precisar el requisito del lugar de la convocatoria. En cambio para el profesor Juan
Morales (2014a, pp. 48-49) es necesario distinguir si estamos ante un pedido de nulidad de acuer-
dos de alguno de los rganos de la asociacin, o estamos frente a un pedido de nulidad de un acto
jurdico, aun cuando este tenga como sustento algn acuerdo asociativo. Y se dice esto porque
en la Casacin N 2978-2011-Lima no se solicita la nulidad de los acuerdos de la junta, sino la
nulidad de los actos jurdicos a travs de los cuales se habran hecho efectivos los acuerdos de la
asamblea general, por lo que se sera de aplicacin el artculo 219 del Cdigo Civil. En cambio en
la Casacin N 3867-2010-Lima hay un cuestionamiento a los acuerdos adoptados por la asam-
blea general de la asociacin, por lo que resulta de aplicacin el artculo 92 del cdigo sustantivo.
Totalmente en contra, para la profesora Mara Elena Guerra (2014, p. 74) en ambos casos estamos
en el supuesto en que es la asociacin misma, como sujeto de derecho, la que pide la nulidad de
un acuerdo asociativo y no los asociados (y por la teora del rgano es evidente que acte uno de
los rganos para pedir la nulidad de los acuerdos), por lo que la norma aplicable es la contenida
en el artculo 219 del Cdigo Civil.
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(15) Por si hubiere duda acerca de si los acuerdos asociativos son actos jurdicos, se puede revisar el
artculo 223 del Cdigo Civil que regula la nulidad en los actos plurilaterales, que es la esencia de
todos los actos que crean y regulan las personas jurdicas.
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Por lo tanto, estando ante una regulacin general, como son los artcu-
los 219 y 2001, frente a una regulacin especial y perteneciendo ambas
normas al subordinamiento jurdico civil, queda claro que ser preferida la
regulacin especial, en una palabra, el artculo 92 del Cdigo Civil.
(16) Vide 6.3. del V Pleno Casatorio. Cf. Espinoza Espinoza 2014, 29; Calle Taguche 2014, 71; Mora-
les Godo 2014a, p. 46.
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(17) El V Pleno incluy como legitimado al asociado expulsado por el acuerdo impugnado. El funda-
mento de tal disposicin radica en que cuando el asociado ya es expulsado, deja de serlo y pasa a
ser un tercero ms, por lo que se sometera al plazo decenal de la nulidad negocial comn. Pero
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el Pleno quiso incluirlo en los reducidos plazos de caducidad debido a que justamente cuestiona
el acto de su expulsin por lo que, de declararse fundada su pretensin, seguir siendo asociado,
hecho que solamente se sabr al final del proceso (Calle Taguche, 2014, pp. 72-73). Adems, para
el profesor Jairo Cieza (2014a, p. 55) se deben incluir entre los legitimados a los asociados que se
abstuvieron de emitir su voto.
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(18) Juan Espinoza (2014, p. 27) afirma que es inadecuado pretender explicar los alcances del artculo
92 del Cdigo Civil a partir de la doctrina italiana referida al artculo 23 del Cdigo italiano por
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Por tanto, con ello se dej sentado que el plazo para impugnar estos
actos no es el decenal, sino el de 60 das contados desde el acuerdo o 30
das desde su inscripcin.
el hecho de que son supuestos de contenido diverso. Para Juan Morales Godo (2014b, 35) falta el
desarrollo de los criterios y supuestos que deben presentarse para que se pueda, excepcionalmen-
te, aplicar las normas generales del acto jurdico. Un buen trabajo crtico desde la Teora General
del Derecho y de la Argumentacin es el de Renzo Cavani (2014) quien muestra con claridad la
deficiencia argumentativa del Pleno Casatorio, adems de la confusin aplicativa de instituciones
jurdicas. De todo ello podemos rescatar que una debilidad fuerte del fallo es no haber podido
demostrar que el artculo 92 del Cdigo Civil es una norma especial respecto a las normas que
regulan la nulidad del acto jurdico en general, por el que tuvo que ser preferida.
(19) Para Juan Espinoza (2014, p. 29) sostener que la impugnacin no es aplicable para los casos de
inexistencia negocial implica hacer diferenciaciones entre las causales de impugnacin que el
propio cdigo no ha hecho, generndose una injustificada disparidad de tratamiento. En cambio,
para Jairo Cieza Mora (2014b, 40 et pssim) no hay subsuncin de invalideces negociales en la
impugnacin judicial de acuerdos, ya que esta es una distinta modalidad de ineficacia negocial
para los actos jurdicos unilaterales emitidos por personas jurdicas, ergo, existe una complemen-
tariedad entre ambas figuras que deben ser abordadas bajo la ptica de las ineficacias negociales.
En igual sentido se pronuncia Rmulo Morales Hervias (2014, p. 27). En fin, para Juan Morales
Godo (2014b, p. 35) en el Pleno falt el desarrollo de los criterios y supuestos que deben presen-
tarse para que se pueda, excepcionalmente, aplicar las normas generales del acto jurdico, o sea
determinar qu circunstancia habilita a salir de la regla.
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CAPTULO VIII
Acerca de la naturaleza
de la nulidad
(1) Entre otros se puede ver: Maier (1980), Von Feuerbach (pud Maier, 1980, p. 132), Nieto Blanc (pud Zan-
noni, 2000, p. 161), Nino (1985, pp. 198-199), Hart (pud Nino, 1985, p. 199), Delgado Echeverra (2006).
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En este caso, la Sala Suprema muestra cmo las dos instancias infe-
riores haban resuelto en contra de la demandante basadas en que la com-
pradora no pudo conocer el real estado civil del marido vendedor:
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Con tales hechos el seor Len Lujn interpuso demanda para que se
declarase la nulidad del referido negocio jurdico, ya que, en su parecer
se contravena lo dispuesto en el artculo 315 del Cdigo Civil en cuya
virtud se indica que para disponer de los bienes sociales o gravarlos se
requiere de la intervencin del marido y de la mujer. A tal fundamento
agreg que la compradora Cirila Huallpa adquiri el inmueble a sabien-
das de que se trataba de un bien social, tal y como se verifica en el pro-
pio contrato materia de nulidad. Por ello, adems de la nulidad, el actor
demand la restitucin de la porcin vendida y el pago de una indemni-
zacin por concepto de daos y perjuicios.
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En el inciso 4 del citado artculo se nos refiere la ilicitud del fin. Pero,
si se recuerda bien, en trminos generales, el fin puede ser concebido desde
una perspectiva subjetiva y desde una objetiva. Subjetivamente el fin abar-
cara los aspectos que habran motivado la celebracin del acto o la finali-
dad que esperaban alcanzar las partes. Mejor dicho, el fin subjetivamen-
te hablando alude o al porqu las partes celebraron el acto jurdico o para
qu lo hicieron. Mas como ha hecho notar la doctrina, el porqu unos sujetos
celebran un acto jurdico deviene prcticamente en irrelevante para el dere-
cho. Entre tanto, ubicar el para qu celebraron el acto jurdico se convierte
en una tarea casi titnica, pues ello subyace en la mente de los sujetos.
Una causal de nulidad especial que no rige para todos los nego-
cios jurdicos es la inobservancia de la forma prescrita bajo sancin de
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Ahora, cuando un bien social se disponga por uno solo de los cnyu-
ges s podramos estar ante un supuesto de invalidez, pero dependiendo
del caso en concreto.
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ser invlido el acto que tenga por objeto la traslacin total de un bien
parcialmente ajeno. Dicho de otra manera, si alguien puede disponer de
un bien totalmente ajeno, cul es el impedimento de disponer de un bien
parcialmente ajeno? (vide Obando Blanco, 2008).
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Entonces, cada vez que se est ante un negocio que adolece de algu-
na causal de nulidad, es necesario evaluar previamente la aplicacin de
la sancin y su repercusin no solamente en la esfera de los justiciables
inmediatos sino tambin en la esfera de toda la comunidad jurdica. No es
dable la aplicacin mecnica de la sancin de nulidad.
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prevista en el inciso 6 del artculo 219 del Cdigo Civil, el acto deviene
en invlido absolutamente.
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As las cosas, los elementos comunes a todos los actos jurdicos son
solamente la causa y la manifestacin de voluntad, mientras que la forma
lo es siempre y cuando el negocio requiera de una solemnidad formal
bajo sancin de nulidad.
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Nos parece que esta transaccin no es vlida pues, por mandato del
artculo 1305 del Cdigo Civil, solamente pueden ser objeto de transac-
cin los derechos patrimoniales y disponibles de los otorgantes, cosa
que no acontece en el caso sub examine, pues las acciones penales ni son
patrimoniales, ni mucho menos estn en manos de las partes, pues su titu-
laridad, de modo general, est a cargo del Ministerio Pblico.
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A este razonar se desemboca para que cobren plena vigencia los dere-
chos constitucionales a la igualdad y a la libre contratacin, as como los
principios civiles de libertad de formas y de conservacin del acto jurdico.
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estando bajo el amparo del Cdigo Civil de 1936 que era anticausalista(9).
Si la pareja compr el bien para su hija que era menor de edad, no hay
duda de que los propietarios son los padres de la menor y no esta.
As, no parece desacertado entender que como los padres eran los
dueos del predio y pretendan que el dominio fuese de su hija, hayan
recurrido a una donacin (aunque mal estructurada). El pretender que el
difano contenido de una donacin pase por una ratificacin termin por
estropear el buen fundamento construido por la sala superior.
(9) Conforme al artculo 1975 del Cdigo Civil de 1936 para la validez del acto jurdico se requera
agente capaz, objeto lcito y observancia de la forma prescrita.
(10) En todo caso la Corte Suprema pudo recurrir a otros mecanismos menos forzados como, v. gr., la
estipulacin en favor de tercero contemplada entre los artculos 1345 y 1347 del cdigo abrogado.
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Y se aade:
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CAPTULO IX
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(1) En similar lnea se orienta la regulacin boliviana (art. 551), la argentina (art. 1047), la chilena
(art. 1683) y la ecuatoriana (art. 1726).
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Con ello, repetimos, se denota que la nulidad cuenta con una legiti-
macin extensa, de manera que podra ser solicitada por cualquier sujeto.
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Nos parece que el texto doctrinario citado, bien ledo, nos puede lle-
var al resultado contrario. Ciertamente, all se dice:
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Si se lee bien lo anotado, all se dice que la doctrina de los actos pro-
pios no es aplicable en el caso de un acto jurdico nulo cuando las partes
creyeron que el acto era vlido al momento de su celebracin.
Los profesores Mario Castillo y Rita Sabroso (2008, pp. 7-8) colo-
can un ejemplo referido a un incapaz absoluto que celebra un contrato, y
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(3) Estas cinco manifestaciones prohibitivas esenciales que implican la buena fe seran: venire contra
factum proprium, dolo facit qui petit quod statim redditurus esst, tu quoque, retraso desleal, y el
abuso de la nulidad por motivos formales (cfr. Armaza Galds, 2007, pp.205-206 y 228-234).
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y bajo unos cnones procesales mnimos, queda claro que uno de estos
cnones procesales es el estar debidamente legitimado para demandar.
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Es ms, no debe olvidarse que para nuestra codificacin civil los con-
tratos no solo deben negociarse y ejecutarse segn las reglas de la buena
fe, sino que este principio tambin rige su celebracin, tal y como se
manda en el artculo 1362 de nuestro Cdigo Civil.
(4) El artculo 335 del Cdigo Civil dispone, por ejemplo, que ninguno de los cnyuges puede fundar
la demanda de separacin de cuerpo o divorcio en un hecho propio.
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Entre nosotros, salvo el caso del artculo 229 del Cdigo Civil, tenemos
vigente la regulacin de la doctrina de los actos propios en materia nulifi-
cante pero en sede matrimonial. Ciertamente, cuando estamos frente a una
nulidad de matrimonio la legitimacin para solicitar la nulidad matrimonial
es restringida, a tal punto que siempre debe dilucidarse la buena o mala fe a
fin de determinar los efectos de la declaracin nulificante(5).
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(6) Obviamente este tema no exime de la denominada responsabilidad contractual pura, entendida
como aquella que surge cuando el negocio deviene en ineficaz estructuralmente y ocasiona perjui-
cios a la otra parte.
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l mismo? O mejor dicho, cuenta este sujeto con legtimo inters moral
como para pedir la nulidad?
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CAPTULO X
(1) En este espacio concordamos con el profesor Mario Castillo (2010a, p. 63) para quien se entiende
por bien ajeno aquel que no se encuentra en el patrimonio de una persona, incluyendo tanto a los
bienes existentes como a aquellos cuya existencia an no se ha producido. Igualmente comulga-
mos con la idea del anotado profesor en cuanto a que a la venta de un bien ajeno (aunque nuestro
cdigo lo regule de modo distinto), en estricto, no se aplican las reglas de la promesa de la obliga-
cin o del hecho de un tercero, pues el vendedor no se ha comprometido a lograr nada del tercero
respecto del comprador, sino que se ha comprometido a efectuar un acto propio (Castillo Freyre,
2010a, p. 126).
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(18) R. N. N 07-2002-Cusco.
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nada menos que ante un acto jurdico simulado, y por ende, nulo, pero,
incomprensiblemente, susceptible de confirmacin:
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En efecto, uno puede disponer de todo aquello que est dentro del
comercio humano, y si no figura dentro de su patrimonio, puede adqui-
rirlo en el futuro (Castillo Freyre, 2010a, p. 78), mxime si se recuerda
que la mayora de nuestros contratos solamente generan la obligacin de
transferir la propiedad, pero no la trasladan directamente.
(27) Por un tema pragmtico reducimos la discusin de todos los contratos de disposicin al de com-
praventa, por tratarse de un pacto emblemtico.
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(28) Declaramos que en este estudio dejamos de lado el supuesto de la venta de bien propio por tratar-
se de un supuesto de difcil materializacin (cfr. Castillo Freyre, 2010a, p. 62).
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VII. P R I M E R S U P U E S T O : TA N T O T R A N S F E R E N T E
COMO ADQUIR ENTE CONOCEN DE LA CALIDAD Y
SITUACIN DEL BIEN
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En este caso estamos ante una omisin, la cual puede o no ser dolosa.
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CAPTULO XI
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Ya hemos venido diciendo que los actos jurdicos no son sino una
derivacin del derecho objetivo concedido inicialmente al legislador
a fin de que los particulares regulen sus propios intereses, pues no sera
hacedera la dacin de leyes especficas para cada sujeto individual (Tan-
talen Odar, 2008, p. 136; cfr. Bobbio, 2013, p. 157).
Con lo anotado, todos los actos jurdicos apuntan siempre a una fina-
lidad prctica en la vida social, es decir, a un resultado real amparado
jurdicamente.
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No obstante, creemos que ello no es del todo cierto, pues sera ante
todo, una mera coincidencia. Por ejemplo, la rescisin ser un supuesto
de ineficacia funcional pues el desperfecto que impide la aparicin de los
efectos se encuentra fuera de la estructura negocial, sin embargo, la cau-
sal se materializa al momento mismo de la celebracin del acto, lo que la
convierte en originaria, por lo que la rescisin sera un caso de ineficacia
originaria pero funcional.
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(9) Para Vincenzo Roppo (pud Fernndez Bocanegra, 2014, p. 70), los supuestos de ineficacia origi-
naria abarcan al acto nulo, al anulable, al sometido a una condicin suspensiva y al celebrado por
el falso representante.
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Mientras tanto el artculo 1398 del Cdigo Civil italiano(10) refiere que:
El texto del artculo 1398 del Codice Civile descarta por comple-
to toda consecuencia nociva para la esfera jurdica del supuesto repre-
sentado. As, el acto es absolutamente ineficaz porque el falso procura-
dor no contaba con la legitimidad suficiente para contratar con el tercero
(Fernndez Bocanegra, 2014, p. 72).
(10) Colui che ha contrattato come rappresentante senza averne i poteri o eccedendo i limiti delle
facolt conferitegli, responsabile del danno che il terzo contraente ha sofferto per avere confida-
to senza sua colpa nella validit del contratto (Disponible en: <http://app.vlex.com/#WW/search/
jurisdiction:IT+content_type:6+source:2418/codice+civile/vid/41302168>).
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Pero contina:
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2. Propuesta de solucin
Para este caso, despus de todo lo mostrado en la parte primera de
este captulo, tenemos que el asunto se soluciona de modo llano si se
parte de concebir al supuesto del falso representante como uno de inefica-
cia absoluta. De modo tal que el acto celebrado no generara efecto algu-
no ni para el representante falso, ni para el tercero, ni mucho menos para
el aparente poderdante. Y si el tercero fuese perjudicado, podra reclamar
la indemnizacin del pseudodelegado.
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Para lograr tal hipoteca, el seor Salinas falsific las firmas de los
verdaderos propietarios, a efectos de contar con un falso poder para dis-
poner del bien, siendo que la falsedad de las firmas ha quedado corrobo-
rada, por lo que debemos entender que el seor Salinas no es un verdade-
ro representante de doa Mara Cobos y de su cnyuge.
Con este fallo a su favor, Mara Cobos Angulo demand nulidad del
acto jurdico contra Jorge Wuilfredo Salinas Coaguila y el Banco Wiesse
respecto del acto de hipoteca del bien de su propiedad. Y el sustento de
dicha pretensin, en esencia, consisti nuevamente en la falta de manifes-
tacin de voluntad de los verdaderos propietarios, ya que el poder haba
sido declarado espurio.
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2. El recurso de casacin
El recurso de casacin fue declarado procedente por resolucin del
17 de julio de 2007, por las causales previstas en los incisos 1 y 2 del ar-
tculo 386 del Cdigo Procesal Civil.
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Pero hay que recalcar que esa invalidez obedece no tanto a la falta de
manifestacin de voluntad del agente, ya que el delegado aparente s ha
(23) Se ha dicho que cuando se refiere al propietario se alude realmente al propietario inscrito, o sea,
al titular registral, ello por cuanto la hipoteca requiere de inscripcin, pues en caso contrario sera
imposible la constitucin de la garanta. Con ello se afirma se podra solucionar la controversia
generada entre los artculos 949, 1099 y 2022 que se suscita cuando un propietario dispone de su
inmueble y luego una vez vendido lo hipoteca, perjudicando al nuevo propietario no inscrito, pero
tambin afectando al beneficiado con la hipoteca que actu a base de la publicidad registral (Santa
Cruz Vera, 2014, pp. 15-21).
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El artculo 162 del Cdigo Civil permite la ratificacin del acto jur-
dico del representante, cuando se ha excedido en los lmites de las
facultades que se le hubiera conferido, lo que determina que se trata
de un acto jurdico anulable, porque el nulo no puede ser ratificado(27).
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CAPTULO XII
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(5) Sin embargo, al final se afirma que: En ese contexto tambin debe ser analizada la aplicacin del
inciso 3 del artculo 219 del Cdigo Civil; dado que el objeto del contrato presenta un obstculo
legal para su viabilidad, no pudiendo aplicrsele las reglas de la transferencia de bienes ajenos,
puesto que presenta una contravencin a una norma de orden pblico.
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CAPTULO XIII
I. LA ILICITUD NEGOCIAL
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Y en la Casacin N 822-2001-Lima:
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2. El orden pblico
Si bien en doctrina se ha dicho que el orden pblico implica una
expresin de la voluntad social mediante normas jurdicas con las cua-
les se opera la transformacin del derecho objetivo (Snchez Viamonte
1961, 299), lo complicado de esta parte radica en qu debe entenderse
por l, pues, al igual que acontece con las buenas costumbres, se trata de
un asunto sumamente elstico y hasta de naturaleza subjetiva.
Sin embargo, es de anotar que este orden social es tan poderoso que
se impone sobre las categoras especficas individuales. O, dicho de otro
modo, los rdenes normativos individuales (como la religin o la moral
individual) suelen ceder el paso al convencionalismo social. Y tal es su
poder que estas fuerzas sociales pueden llegar a ser, incluso, ms coerci-
tivas que las estatales (Legaz y Lacambra, 1952, pp. 173 y 180).
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
Por ello para nuestro caso, el orden pblico debe entenderse como
una suerte de conformidad con la armona social, es decir, que el acto a
celebrarse debe estar alineado al ser o sentir de la colectividad.
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del Cdigo Civil, acoge la doctrina de los hechos consumados, desde que
se prescribe que la ley se aplica a las consecuencias de las situaciones y
relaciones jurdicas existentes al momento de su entrada en vigor.
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Aun as, dicha regulacin fue ratificada con la modificacin del ar-
tculo 103 de nuestro Cdigo Poltico, con lo que queda claro que la doc-
trina en estudio se estableci en el ao de 1984 en nuestro ordenamiento
y se asent indiscutiblemente en 1993.
3. Qu es la santidad contractual?
Pero el ejemplo ms claro de inclusin de la doctrina de los derechos
adquiridos o de la seguridad jurdica lo constituye el mandato del artculo
62 de la Constitucin Poltica, en virtud del cual los trminos contractua-
les no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cual-
quier clase.
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(15) La excepcin se presentara cuando por lo menos alguno de los contratantes somete a discusin
de un tercero los efectos del contrato, con carcter vinculante, como sucede, por ejemplo, con un
juez o un rbitro. No obstante, estos terceros siempre deben desenvolver su actividad dentro de
los cnones establecidos por las partes en el contrato mismo y por las peticiones que soliciten.
Ciertamente, un juez al fallar debe atenerse, antes que a la ley, a la voluntad declarada por el indi-
viduo o individuos en sus respectivos contratos (Legaz y Lacambra, 1952, p. 156).
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Como lo que se pretende es que cada sujeto pacte sin temor a que
nuevas modificaciones alteren lo convenido, es que se concede la segu-
ridad de la inamovilidad de las clusulas negociales. Por ello es hacede-
ro afirmar que, en defintiva, el fundamento no es otro que el de conceder
seguridad jurdica a los contratantes, lo cual fluye del mismo nombre con
que se conoce a la doctrina de los derechos adquiridos.
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Sin duda, en virtud del artculo 1354 las partes tienen la libertad
amplia de determinar el contenido de un contrato; y segn el artculo
1361 los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos.
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pequeo, por lo que no se debe desconocer que los contratos pasan a for-
mar parte del universo normativo con similitudes de legislacin (vide
Tantalen Odar, 2008, p. 136; cfr. Bobbio, 2013, p. 157).
Por esta razn tambin la voz autonoma no debe ser mal enten-
dida. Ergo, para el contrato es preferible la expresin acto de autono-
ma privada, no porque el contrato o el negocio produzca ordenamien-
tos autnomos, sino porque los contratos establecen normas que vinculan
solamente a los mismos que las disponen (Ferri, 2004, p. LI).
Con todo lo dicho podemos ahora afirmar que esta libertad de contra-
tacin est compuesta por dos libertades: la de contratar y la contractual.
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Estas tres aristas son las que conforman lo que propiamente se llama
licitud. Es decir, un contrato ser lcito si est acorde a las normas impe-
rativas, al orden pblico y a las buenas costumbres; y si contraviene algu-
no de estos lmites, adolecer de ilicitud(21).
(21) Evidentemente aqu dejamos de lado otras tantas limitantes particulares que existen en ciertos sec-
tores, como por ejemplo, en los arrendamiento urbanos y rsticos, en las cosas cuyos precios no
son libres, en las mercaderas que pueden ser transferidas en cantidades limitadas, entre otras.
Adems existiran tres limitantes genricas adicionales: el impedimento a cierto tipo de sujetos,
contratos cuyo contenido se impone, y relaciones entre partes que se establecen sin necesidad del
acuerdo de estas (cfr. Albaladejo, 1997, pp. 371-372).
(22) Ver sentencia recada en el Expediente N 2670-2002-AA-TC.
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Ahora bien, recordando que el artculo 1355 del Cdigo Civil esta-
tuye tres lmites a la libertad contractual (inters social, inters pblico e
inters tico), es necesario demarcar tales linderaciones.
(27) No hay que olvidar que la vigilancia tambin le corresponde al poder judicial va, por ejemplo,
nulidad, anulabilidad, rescisin y resolucin de contratos y tambin a la propia Administracin
Pblica. Ciertamente el trmino polica administrativa alude a la actividad de ordenacin de la
vida social que lleva a cabo la Administracin Pblica con el fin de garantizar el orden pblico y
el normal funcionamiento de la economa y de la sociedad. Esta actividad es casi siempre limita-
dora y ordenadora del ejercicio de los derechos, unos derechos preexistentes al acto (o norma) de
polica (vide Ario Ortiz, 1995, p. 36 y ss.).
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(28) Es necesario distinguir entre intervencionismo del Estado regulador mediante la legislacin como
obra del Parlamento, propia del Estado de Derecho, del intervencionismo del Poder Ejecutivo,
que suele caer en el totalitarismo (Snchez Viamonte, 1961, p. 294).
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
(29) Al respecto nos parece importante resaltar la propuesta que el profesor Lohmann (1994, p. 525)
hiciera en el sentido de que deba considerarse como susceptible de ser sancionado con nulidad
el negocio que a pesar de ser perfecto desde su origen, cuando con el transcurso del tiempo se
convirtiese en un acto cuyos efectos o consecuencias constituyesen franca y abierta ilicitud. Como
se aprecia, se trata de una postura que propone que la nulidad supervigile no solo la construccin
sino tambin toda la vida del acto jurdico.
(30) Al respecto hay que recordar que en el Pleno Jurisdiccional N 047-2004-AI/TC se acogi expre-
samente en sede constitucional a la derogacin tcita.
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(31) En ese sentido recomendamos ver lo dicho por el profesor Juan Espinoza (2005, pp. 158-161)
para quien la opcin mejor es recurrir a una interpetacin restrictiva del artculo 62 de nuestro
Cdigo Poltico.
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lectura aislada del texto constitucional que, como unidad, impone una
interpretacin de sus disposiciones en concordancia prctica. Mejor
dicho, la determinacin, en un caso concreto, del contenido protegido de
un derecho fundamental no puede efectuarse al margen de los principios,
los valores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin reco-
noce(39), pues una lectura sistemtica impone una interpretacin de sus
disposiciones sin sacrificar alguno de los valores, derechos o princi-
pios(40), lo que deber evaluarse para cada caso en concreto(41).
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(49) Si bien el artculo 140 del Cdigo Civil no da una definicin muy acertada del acto jurdico, no
es correcto afirmar que el concepto all volcado es el referido a las obligaciones. Ms bien el con-
cepto de obligacin entendida en lneas generales como una relacin jurdica de ndole patrimo-
nial puede ser inferido de una lectura coordinada de los artculos 1351, 1402 y 1403 del mismo
cdigo.
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Para finalizar esta parte, basta con destacar que la utilizacin del ar-
tculo 1355 del cdigo civil en el seno del Tribunal Constitucional ha
sido efectuada luego del ao 1993, fecha en que entr en rigor la vigente
Constitucin, por lo que se puede inferir que el citado artculo estara ple-
namente en rigor.
(50) Con lo dicho se alude claramente al mbito de las obligaciones antes que al mbito contractual
propiamente dicho.
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(51) El profesor Juan Espinoza (2005, p. 159) y los profesores Kresalja y Ochoa (2009, pp. 283-285)
citan como base el trabajo del profesor Carlos Crdenas Quiroz (Autonoma privada, contrato y
Constitucin) donde se exponen los fundamentos de este razonar.
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Por tanto, no nos parece que la lectura restrictiva del artculo 62 refi-
rindose a normas supletorias sea la ms adecuada, pues no genera mayor
conflicto en su aplicacin.
(52) Ver artculos 103 de la Constitucin Poltica y III del Cdigo Civil. Al respecto hay que recordar
que ni siquiera la sentencia del Tribunal Constitucional al menos tericamente tiene fuerza ni
efectos retroactivos tal y como se manda en el artculo 204 de nuestra Carta Magna.
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Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
No se olvide que una misma relacin jurdica (en este caso una obli-
gacin) posee simultneamente dos fuentes de reglamentacin: por un
lado estn las normas generales legales que hacen referencia a ella y por
otro lado los preceptos especiales creados por una o por la totalidad de
las partes del contrato (Stiglitz, 2001, p. 153).
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Por ello tambin se ha dicho que la utilidad del orden pblico es que
tiende a corregir ciertos abusos (Snchez Viamonte, 1961, p. 288).
Ahora bien, se sabe que el orden pblico se opone a los actos injus-
tos, por lo que acta como una fuerza de accin apta para quebrar el tab
de la costumbre y del dogma, destruyendo o anulando derechos, intere-
ses y ventajas ya logradas y que aspiraban a ser definitivas (Snchez Via-
monte, 1961, p. 288). Por tanto, cuando un contrato violente de modo
flagrante el orden pblico o las buenas costumbres, sera pasible de revi-
sin, imposicin de reglas, limitaciones o modificacin.
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Todo ello a decir del citado profesor implica que cualquier ven-
taja lograda injustamente por medio de la ley y hasta de un concepto
mudable de lo justo, emergente del derecho histrico, es susceptible de
rectificacin.
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CAPTULO XIV
I. QU ES LA LEGTIMA?
Ahora bien, estando frente a una persona muerta, pareciera ser que
para postular el tratamiento de la legtima es indispensable contar como
presupuesto con un testador, es decir, con un sujeto que ha dispuesto
(1) Evidentemente nosotros partimos de la redaccin de nuestra codificacin, pero en contra se puede
ubicar, por ejemplo, la posicin del profesor Juan Guillermo Lohmann Luca de Tena (2003,
p. 315 y ss.), para quien la legtima es un derecho a recibir, por parte del causante, una parte de
su fortuna, o sea el derecho de participar de un monto proporcional a la suma del valor del patri-
monio neto relicto y del valor del patrimonio donado.
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Por ello es que el caudal final del cual se calcular la legtima incor-
pora los activos menos los pasivos de la herencia ms las liberalidades
hechas a favor de los legitimarios(4), siempre que no haya mediado dis-
pensa de colacin.
(4) Lohmann (2003, p. 320) estima que la masa global incluye el activo menos el pasivo ms el valor
de las donaciones hechas a legitimarios y a terceros.
(5) En el Expediente N 246-8-La Libertad, del 12 de diciembre de 1990, a fin de proponer una solu-
cin interpretativa, se dijo, de modo interesante, pero discutible, que: cuando a la donacin se la
denomina anticipo de legtima, se entiende que la voluntad del donante ha sido la de que el bien
donado se colacione en el momento de la apertura de la sucesin. Tenindose en cuenta que la
donacin constituye un acto de liberalidad cuando se trata de una donacin bajo la modalidad de
anticipo de legtima su revocatoria se admite solo por excepcin en dos casos: por las causales
de indignidad establecidas en la ley civil y por desheredacin.
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(8) Aunque el mismo profesor Javier Armaza (2004, pp. 143-146) discute esta prohibicin y es part-
cipe de la utilidad de regular su permisin.
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CAPTULO XV
Acerca de la nulidad
de los ttulos expedidos por PETT,
Cofopri o municipalidades
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ANEXOS
ANEXO 1
AO NMERO LUGAR
1991 158 Ica
1991 1158 Ica
1991 1575 Lima
1992 675
1992 2352 Lima
1994 24
1994 490 Arequipa
1994 878 Lima
1994 1870 Lima
1995 397 Cajamarca
1995 408 Lima/Cono Norte
1995 693 Lima
1995 821 Lima
1995 937 Lima
1995 968 Lima
1995 1071 Puno
1995 1097 Lima
1996 347 Lima
1996 405 Ica
1996 475 Lima
1996 650 Cusco
1996 775 Hunuco
1996 825 Huaraz
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ANEXO 2
Cuadro de artculos
del Cdigo Civil analizados
ARTCULO FIGURA
DEL CDIGO CIVIL
V Nulidad
27 Nulidad
46 Excepcin de incapacidad
92 Impugnacin de acuerdos asociativos
104 Impugnacin judicial por el Consuf
140 Invalidez
144 Nulidad
156 Nulidad
161 Ineficacia
162 Ineficacia
171 Invalidez
172 Nulidad
193 Accin de nulidad
195 Ineficacia
197 Ineficacia
198 Ineficacia
199 Ineficacia
200 Ineficacia
201 Anulacin
204 Anulabilidad
206 Anulabilidad
207 Anulabilidad
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209 Vicios
210 Anulabilidad
213 Anulabilidad
214 Anulabilidad
215 Anulabilidad
217 Anulabilidad
218 Anulabilidad
219 Nulidad
220 Nulidad, nulidad manifiesta
222 Anulabilidad, nulidad
223 Nulidad
224 Nulidad
225 Nulidad
228 Anulabilidad
229 Nulidad
230 Anulabilidad
254 Oposicin por causal de nulidad
255 Nulidad
264 Nulidad
268 Nulidad
274 Validez
275 Nulidad
276 Accin de nulidad
278 Accin de nulidad
279 Accin de nulidad
280 Invalidez
281 Invalidez
282 Invalidez
283 Invalidez
284 Invalidez
285 Invalidez
286 Invalidez
295 Nulidad
318 Vicios
319 Vicios
419
Reynaldo Mario Tantalen Odar
420
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
421
Reynaldo Mario Tantalen Odar
1817 Nulidad
1858 Nulidad
1871 Nulidad
1925 Nulidad
1927 Nulidad
1932 Nulidad
1944 Nulidad de pleno derecho
1945 Nulidad
1964 Invalidez
1986 Nulidad
1990 Nulidad
2001 Prescripcin de la accin de nulidad
422
ANEXO 3
N TEMAS SUBTEMAS
Nulidad y anulabilidad (causales y
Concepcin bipartita de la diferencias)
1
nulidad Nulidad, anulabilidad e inexistencia
(causales y diferencias)
Nulidad absoluta y nulidad
2 Equiparacin de nulidades
Nulidad relativa y anulabilidad
La nulidad manifiesta como facultad
Declaracin de oficio de la judicial
3
nulidad manifiesta La nulidad manifiesta como deber
judicial
Declaracin de nulidad Sentencias a favor
4 basada en causal distinta a la
invocada Sentencias en contra
Operatividad de pleno derecho
Operatividad de pleno dere-
5 Exigencia de sentencia para operativi-
cho
dad de nulidad
Prescribe a los 10 aos
6 Prescripcin de la nulidad
No prescribe o no debe prescribir
La nulidad es sancin objetiva
7 Naturaleza de la nulidad
La nulidad es sancin subjetiva
La nulidad es absoluta
8 Legitimacin negocial La nulidad es relativa (se necesita
legitimacin)
423
Reynaldo Mario Tantalen Odar
424
BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFA
427
Reynaldo Mario Tantalen Odar
428
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
429
Reynaldo Mario Tantalen Odar
430
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
431
Reynaldo Mario Tantalen Odar
432
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
433
Reynaldo Mario Tantalen Odar
434
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
435
Reynaldo Mario Tantalen Odar
436
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
437
Reynaldo Mario Tantalen Odar
438
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
439
Reynaldo Mario Tantalen Odar
440
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
441
Reynaldo Mario Tantalen Odar
442
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
443
Reynaldo Mario Tantalen Odar
ar/archivos/11_RP4-08-Nulidad%20e%20Inexist.pdf> (consulta
del 25 de julio de 2011).
444
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
445
Reynaldo Mario Tantalen Odar
446
NDICE GENERAL
Prlogo.......................................................................................................... 9
Introduccin.................................................................................................. 15
CAPTULO I
Breve estudio de los modelos
sobre nulidades negociales
447
Reynaldo Mario Tantalen Odar
CAPTULO II
Acerca de la divisin bipartita de las nulidades
CAPTULO III
Acerca de la equiparacin de la nulidad absoluta
y relativa con la nulidad y la anulabilidad
448
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
CAPTULO IV
Acerca de la declaracin
de oficio de la nulidad manifiesta
CAPTULO V
Acerca de la declaracin de nulidad basada en
una causal distinta a la ventilada procesalmente
449
Reynaldo Mario Tantalen Odar
CAPTULO VI
Acerca del mecanismo
de establecimiento de la nulidad
CAPTULO VII
Acerca del tratamiento prescriptorio de la nulidad
450
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
CAPTULO VIII
Acerca de la naturaleza de la nulidad
451
Reynaldo Mario Tantalen Odar
CAPTULO IX
Acerca de la legitimacin
para solicitar la nulidad negocial
CAPTULO X
Acerca del tratamiento
en la disposicin de bienes ajenos
452
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
CAPTULO XI
Acerca de los actos celebrados
por un falso representante
453
Reynaldo Mario Tantalen Odar
CAPTULO XII
Acerca de la disposicin de bienes sociales
por uno solo de los cnyuges
CAPTULO XIII
Acerca de la santidad contractual y la ilicitud negocial
454
Nulidad del acto jurdico. Problemas casatorios
CAPTULO XIV
Acerca del tratamiento del anticipo de legtima
I. Qu es la legtima?............................................................................ 387
II. Anticipo de legtima o simple donacin?......................................... 388
III. Anticipo de legtima: el asunto de su posible ilicitud......................... 392
CAPTULO XV
Acerca de la nulidad de los ttulos expedidos
por PETT, Cofopri o municipalidades
ANEXOS
Anexo 1: Cuadro de casaciones y otras resoluciones revisadas................... 405
Anexo 2: Cuadro de artculos del Cdigo Civil analizados......................... 418
Anexo 3: Hoja de ruta de anlisis de las sentencias..................................... 423
Bibliografa.................................................................................................. 427
455