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c. Contenido jurdico-legal
e. Contenido jurdico-privado
Al margen del ejercicio del poder normativo por parte del poder pblico,
conforman tambin el ordenamiento jurdico disposiciones que tienen su
origen en la autonoma regulativa que en determinadas situaciones se
ha reconocido a los particulares. Se trata del ejercicio de un poder
normativo privado que tiene por finalidad regular cierto mbito de las
relaciones entre particulares. Esta regulacin privada en ningn caso
puede llegar a configurar el contenido constitucional de un derecho
fundamental, no solo por la reserva legal referida antes, sino tambin
porque la actividad normativa privada presupone el contenido
constitucional de derechos fundamentales como la libertad de contratar
(normas contractuales) y el derecho de asociacin (normas
a. Contenido jurdico-constitucional
De estos niveles del contenido jurdico de un derecho fundamental, el
proceso constitucional de amparo solo protege el nivel constitucional y
aquel contenido legal que por desarrollar esencialmente el contenido
constitucional de un derecho fundamental pase a formar parte de este
(artculos 5.1 y 38 C.P. Const.). Bien claro ha sido a este respecto el
Tribunal Constitucional al manifestar que procesos como el amparo,
por la propia naturaleza del objeto a proteger, solo tutelan pretensiones
que estn relacionadas con el mbito constitucional de un derecho
fundamental. As, han sido rechazadas demandas de amparo por no
tener una pretensin de nivel constitucional, como por ejemplo aquella
en la que se solicitaba la proteccin de un beneficio tributario de origen
legal; la nueva valoracin de pruebas; o la determinacin de cul sea
la norma aplicable para resolver una controversia suscitada en el mbito
de la jurisdiccin ordinaria; cuando se solicit revisar la legalidad de
los actos procesales expedidos por los jueces; o el derecho de
posesin regulado en el artculo 896 del Cdigo Civil o los beneficios de
combustible o chofer para militares regulados en el Decreto Ley N
19846, entre otras.
Una vez examinado el mbito sobre el cual recae la operatividad del amparo,
conviene preguntarse por su finalidad que est llamada a cumplir esta.
Una accin o una omisin pueden configurar una amenaza o una violacin
efectiva del derecho fundamental, segn exista un riesgo de impedimento o un
impedimento efectivo para el ejercicio del contenido constitucional de un
derecho fundamental. De estas dos modalidades, las que contienen cierta
complejidad son las amenazas, por lo que conviene detenerse un poco sobre
ellas. Para el Tribunal Constitucional, la agresin por amenaza de un derecho
constitucional se produce cuando se pone en peligro la vigencia o el ejercicio
de un derecho constitucional). Pero no todo peligro que se cierna sobre el
ejercicio razonable de un derecho fundamental ha de ser tenido como
amenaza, sino que se han de verificar determinados requisitos. En palabras del
legislador, cuando se invoque la amenaza de violacin, esta debe ser cierta y
de inminente realizacin (artculo 2 CP Const.).
Que sea cierta significa que sea conocido como verdadero, seguro,
indubitable. No es suficiente la sospecha o conjetura o la mera posibilidad de
que la afectacin del ejercicio del derecho fundamental ocurrir, se requiere por
el contrario la seguridad de que ello ocurrir.
Que sea inminente significa que est para suceder prontamente. Es decir, la
inminencia predicada de la amenaza de un derecho fundamental significar
que existen elementos de juicio objetivo para concluir que de mantenerse la
situacin de amenaza, esta se convertir en poco tiempo en una violacin
efectiva del derecho fundamental. Dos elementos, por lo tanto, son necesarios
distinguir y comprobar: uno, la previsin real y objetiva de que se pasar de un
estado de peligro a otro de impedimento efectivo del ejercicio o realizacin de
alguna de las facultades que el derecho fundamental reconoce a su titular; y, la
previsin real y objetiva de que ese paso o cambio acontecer en breve plazo,
el otro. La exigencia de inminencia, ha dicho el Tribunal Constitucional, supone
su evidente cercana en el tiempo; es decir, actualidad del posible perjuicio
cuya falta de atencin oportuna hara ilusoria su reparacin. De hecho, el Alto
Tribunal ha distinguido entre futuro inmediato y futuro remoto para predica la
amenaza solo del primero. As, para determinar si la amenaza de un derecho
es inminente debe establecerse, en primer lugar, la diferencia entre actos
futuros remotos y actos futuros inminentes. Los primeros son aquellos actos
inciertos que pueden o no suceder; en tanto que los segundos estn muy
prximos a realizarse, su comisin es casi segura y en un tiempo breve. En
definitiva, se trata de acreditar que la vulneracin efectiva del derecho
fundamental est por suceder prontamente o en proceso de ejecucin, no
reputndose como tal a los simples actos preparatorios, de modo que en el
caso concreto no exista duda alguna de su ejecucin en un plazo inmediato y
previsible.
2. Sujetos agresores
PROCESO DE CUMPLIMIENTO
Marcial Rubio: "Se supone que el derecho que se ejercita a travs de la accin
de cumplimiento es actual y probado, actual porque ya se tiene y probado a
la demanda de accin de cumplimiento deber adjuntarse la documentacin
que lo acredita. Si el derecho que est en discusin o si le faltan elementos
para quedar perfeccionado, o si la situacin de actualidad no puede quedar
fehacientemente probada, entonces no ser posible declarar fundada la
demanda.
Carlos Torres y Torres Lara en su obra La Nueva Constitucin del Per explica lo que
han entendido por Accin de Cumplimiento, "su importancia puede ser resumida segn
el Doctor Constitucionalista Colombiano Luis Carlos Sachica, quien seala que toda la
Constitucin se cambiara por el mecanismo de cumplimiento; dicho Doctor seala
tales palabras en base a que en el Per tenemos muchas leyes, pero el problema es
que no se cumple. En efecto, en el Per aproximadamente existen unas 25 mil leyes
pero falta una que diga que las 25 mil se cumplan, porque el problema es que hay una
infinidad de normas pero incumplimiento permanente.
La creacin de este nuevo instituto constitucional es ms importante que cualquier otra
norma de la constitucin, porque permitir que cuando obtengamos una resolucin o
exista una disposicin que debe cumplirse y que generalmente nuestro pas no se
cumple, tengamos un procedimiento gil, de exigencia, de cumplimiento de la norma,
bajo responsabilidad.
Queda claro entonces, de la exgesis del documento constitucional del 1993, que no
slo est referida al incumplimiento de la constitucin, sino a cualquier otra norma u
acto administrativo. El doctrinario Csar Landa se inclina por pensar que inclusive las
ordenanzas municipales o las normas de carcter regional caen dentro de la accin de
cumplimiento.
En realidad, podra decirse que la idea de la Accin de Cumplimiento tal como est
formulada, es la de tratar de emparejar el desequilibrio que existe entre la persona
natural y la autoridad en cuanto a las consecuencias por el incumplimiento de una
obligacin. Trata de buscar formas ms expeditivas para que los funcionarios no
escapen a su deber de cumplir con el orden jurdico.
No debemos olvidar que el profesor Francs Andr Haurio seala que una de las
grandes trabas con que se encuentra el Derecho Constitucional es con el poder que
poseen los actores principales del mismo, que lleva que resulte difcil combinarlos
coercitivamente a la realizacin de determinadas acciones. La Accin de Cumplimiento
pretende generar una atmsfera de necesidad de cumplimiento inmediato de las
normas tambin por parte de las autoridades.
Los profesores que abordaron el estudio de esta institucin constitucional desde el
momento mismo en que se incorpor la legislacin pusieron reparo en cuanto a su
naturaleza de garanta; sealando que ms que garanta constitucional vendra a ser
un mecanismo procesal; ante ello Jorge Dans seala que "la dificultad en precisar los
derechos protegidos por esta accin se deriva de que se trata en verdad de un
mecanismo procesal referido esencialmente al control jurisdiccional (objetivo) de la
administracin, que en lugar de estar consignado en el captulo de las garantas
destinadas a la proteccin de los derechos naturales, bien pudo ser considerado como
una modalidad especial de la Accin Contenciosa Administrativa".
Lo que si es cierto que la ilusin de estar ms protegidos, en realidad puede llevarnos
a un desamparo; dems est decir entonces, que siguiendo la lgica de Torres y
Torres Lara mientras no exista lo que Honrad Hesse llama la "la voluntad de
constitucin", vamos a tener que crear un nuevo procedimiento para que se cumpla
con la accin de cumplimiento.
4.1.-Objeto:
Establecido en el artculo 200, inciso 6) de la Constitucin y en el Ttulo V del Cdigo
Procesal Constitucional, procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo, por lo que el objeto de este proceso
es que:
Se d cumplimiento, en cada caso concreto, a una norma legal, o ejecute un
acto administrativo firme.
Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una
resolucin o dictar un reglamento. Para que el cumplimiento de la norma legal, la
ejecucin del acto administrativo y la orden de emisin de una resolucin sean
exigibles a travs del proceso de cumplimiento, adems de la renuencia del
funcionario o autoridad pblica,
El Objeto del proceso de cumplimiento es ordenar que el funcionario o autoridad
pblica renuente de cumplimiento a una norma legal, que ejecute un acto
administrativo firme o cuando las normas legales le ordenen emitir una resolucin
administrativa o dictar un reglamento.
La accin se encuentra encaminada a la inconstitucionalidad que se pudiera presentar
por omisin en el cumplimiento de un deber o de la ley, a los que estn vinculados los
funcionarios.
Todo el proceso de cumplimiento se encuentra legislado por el Cdigo Procesal
Constitucional, de amanera especifica en el Ttulo V, desde el artculo 66 al 74,
complementariamente y en todo aquello que no se encuentre especficamente en este
ttulo, se debe referir a lo concerniente al proceso de amparo y a su vez a las
disposiciones generales del cdigo.
Sin embargo, tanto el Fiscal Superior cuanto la Sala que vio el caso rechazaron esta
apreciacin, manifestando que es claro que aquellos (los congresistas) como todas las
autoridades o funcionarios, pueden ser emplazados en va de cumplimiento, si resultan
renuentes a acatar una norma legal o un acto administrativo. Claro est que esta
resolucin slo tuvo carcter declarativo, en tanto que, debido a que en el intern entre
la resolucin de la Juez de primera instancia y la de la Corte Superior ya se haba
convocado para tratar el tema a la Comisin de "Constitucin", la propia sala declar
improcedente la accin por haberse sustrado la materia y carecer de objeto a
pronunciarse para que se diera cumplimiento a un acto que ya se haba cumplido.
Tambin es tpicamente procedente esta accin cuando la constitucin establece la
realizacin de un acto que no se lleva a cabo por inaccin de las autoridades llamadas
a realizarlo, por ejemplo: si no se hubiese iniciado el procedimiento para la eleccin de
los miembros del tribunal constitucional estaramos antes una omisin pasible de una
Accin de Cumplimiento.
Si trasladamos la Accin de Cumplimiento a un mbito no estrictamente constitucional,
la falta de dacin de un reglamento por parte del poder ejecutivo, obligado a hacerlo
por ley, o a la fijacin de una tasa para la provisin de un servicio, o cualquier otra
obligacin que se les hubiere impuesto por ley y hubieran desantendido, da lugar a la
accin de cumplimiento.
todos los habitantes de la ciudad, cabra en todo caso discutir si quien vive en Tumbes
pudiera intentar una accin por la polucin en Lima o en Arequipa. Y la personera
para la interposicin se rige, por tanto por las mismas reglas que gobiernan la Accin
de Amparo.
de licencias de conducir automviles. Tiene que haber conexin entre lo que se pide y
las atribuciones de quien es emplazado, porque por la va de Accin de Cumplimiento
no se pueden modificar las competencias administrativas. Lo que si es procedente es
demandar para cumplimiento a un funcionario de mayor jerarqua dentro del mismo
cono de competencias. Estos porque el emplazado tiene formas de hacer que el
mandato se satisfaga y la omisin se repara deben sealarse que adems del
emplazamiento de la persona concreta, debe de notificarse al procurador encargado
del sector, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 12 de la ley 25398. Sin
embargo, debe de quedar claro que no es preciso que la carta previa que debe de
remitirse a la autoridad exigindole el cumplimiento le sea enviada tambin a este
funcionario. A l se le pone en conocimiento de la demanda, porque su funcin no es
el cumplimiento de la omisin, sino la defensa en juicio.
Lo que tambin ha de sealarse es que la autoridad emplazada y aquella que recibe
la carta combinatoria debe de ser la misma. La carta antelada funciona de aviso; no se
podra demandar a una tercera persona distinta de aquella a la que se mand la
comunicacin. Esto, por cierto, no significa que la persona natural tenga que ser la
misma. Lo que si tiene que suceder es que desempea similar cargo a aquel que
desempeaba la persona advertida. A la persona que reclama no le interesa y para el
fin de estas acciones no importa tampoco cual es el nombre especfico del incumplido,
sino que hay que restituir la vigencia plena del derecho y eso slo puede hacerlo el
funcionario que en el momento que se colisiona la accin tiene poder. El que se ces
ya no tiene posibilidad de dar cumplimiento al omitido; est claro que se emplaza
como autoridad y no como persona natural.
Si bien los jueces cuentan con jurisdiccin esto es, con la potestad delegada por el
Estado para conocer y resolver conflictos-, no todos los rganos jurisdiccionales son
competentes para conocer cualquier asunto. Al respecto, se conoce a la competencia
como la aptitud del juzgador para conocer de un determinado asunto y que nace de la
ley. As, el artculo 51 del Cdigo Procesal Constitucional seala qu juez es
competente para conocer de la demanda de amparo (y en aplicacin supletoria, la de
cumplimiento).
Por el territorio: queda a eleccin del demandante, pues la ley designa igual
competencia al juez especializado en lo civil de turno:
de que quepa hincar el proceso por el incumplimiento de otras fuentes de rango infra
legal como puede ser un decreto supremo.
El tercer caso se halla referido a la obligacin que tiene una autoridad de realizar un
acto discrecional que permita la marcha de los asuntos privados o pblicos en el que
el reclamante tiene inters.
Un caso grafico es el de la obligacin que se impone en el Poder Ejecutivo de dictar
reglamentos que desarrollen las leyes, o la carga que se impone a los municipios para
que dicten ordenanzas sobre determinadas materias. Vale decir, que le acuerden un
camino ordenado a la ciudadana para el desarrollo de una actividad especfica. Por
ejemplo, la obligacin que la ley de pesquera puso sobre el ministerio de pesquera
para que dentro de un trmino de 90 das reglamentara la norma legislativa; pas mas
de un ao y dicha reglamentacin no haba sido emitida con el consiguiente perjuicio
de todos los vinculados a la actividad pesquera, aunado el perjuicio a la pretensin del
ministerio en referencia de seguir actuando de manera totalmente discrecional frente a
la ausencia de la norma reglamentaria cuya expedicin era su obligacin en este caso
la sentencia debe de obligar al rgano en cuestin a que se proceda como lo ordena la
norma de referencia, fijando en todo caso un plazo razonable para que esa orden sea
cumplida.
Recurso de apelacin
La sentencia puede ser apelada dentro del tercer da siguiente a su notificacin. El
expediente ser elevado dentro del los tres das siguientes a la notificacin de la
concesin del recurso.
El superior jerrquico conceder tres das al apelante para que exprese sus agravios.
Recibida la expresin o no, hecho que se considerar en rebelda; conceder traslado
por tres das, fijando da y hora para la vista de la causa en la misma resolucin.
Dentro de los tres das siguientes de recibir la notificacin, las partes pueden solicitar
informe oral en la vista de la causa. El superior encargado, dentro del plazo mximo de
cinco das posteriores a la vista de la causa expedir sentencia bajo responsabilidad.
La pluralidad de la instancia no es solamente un principio y derecho de la funcin
jurisdiccional, sino tambin una manifestacin implcita del derecho constitucional que
tiene toda persona al debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 6 de la
Constitucin. Al apelarse una sentencia no solo se est ante un trmite de apelacin
cualquiera, sino que, debido a que puede poner fin al proceso, se abren las puertas de
la segunda instancia para buscarse un nuevo examen de la decisin tomada, con
respecto de la pretensin contenida en la demanda.
Recibido el expediente por Corte Superior, esta conceder tres das para que se
expresen agravios. Recibida o no la expresin de agravios en una misma resolucin-
se conceder traslado por tres das y se fijar fecha para la vista de la causa. En ese
estado de proceso, le asiste a los abogados el derecho de informar verbalmente, y a
las partes informar sobre hechos; para ello deben solicitarlo dentro de los tres das de
recibida la mencionada notificacin, debindose necesariamente citarse al abogado de
la parte contraria.
El plazo para que el superior expida sentencia de segunda instancia no deber ser
mayor de cinco das, contados desde la vista de la causa bajo responsabilidad.
Recurso de queja
Contra la resolucin que deniega el recurso de agravio constitucional procede recurso
de queja. Este se interpone ante el Tribunal Constitucional dentro del plazo de cinco
das siguientes a la notificacin de la denegatoria. Al escrito que contiene el recurso y
su fundamentacin, se anexa copias de la resolucin recurrida y de la denegatoria,
certificadas por abogado, salvo el caso del proceso de hbeas corpus. El recurso ser
resuelto dentro de los diez das de recibido, sin dar lugar a trmite. Si el Tribunal
Constitucional declara fundada la queja, conoce tambin el recurso de agravio
constitucional, ordenando al juez superior el envo del expediente dentro del tercer da
de oficiado, bajo responsabilidad.
El recurso de queja cabe ser clasificado dentro de los recursos ordinarios del proceso
constitucional (apelacin, queja y reposicin). Este tipo de recursos no exigen causas
especficas para su admisin (a diferencia de la casacin en el proceso civil o el