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QUINTO
AYACUCHO-PER
2017
DEDICATORIA
DERECHO DE FAMILIA
Sobre este tema se debe precisar que se plantean dos cuestiones, de diferente
ndole e importancia, pero no necesariamente vinculadas, que se deben analizar
conjuntamente: la de establecer si por su naturaleza el Derecho de Familia se
ubica en el rea del Derecho Privado, en la del Derecho Pblico, en una peculiar
rea intermedia entre ambos o en la de un nuevo derecho social y, la de definir,
en razn a ello, si debe ser regulado dentro del Cdigo Civil o en un cdigo
independiente. Esta circunstancia nos permite intervenir en la polmica sobre la
posicin sistemtica del Derecho de Familia, con el desarrollo de un breve
esbozo sobre el tema.
El Derecho de Familia, como toda rama del Derecho, puede ser definido en
sentido objetivo o subjetivo. En sentido objetivo, para aludir al conjunto de
normas que regulan las relaciones jurdicas de familia. Se trata entonces del
Derecho de Familia. En sentido subjetivo, para referirse a las facultades o
poderes que nacen de aquellas relaciones existentes entre los miembros de la
familia. Se trata en este caso de los derechos de familia.
Sobre esta materia, los especialistas reducen a dos categoras las normas
constitucionales a saber: normas programticas y normas autnomas. Las
primeras son aquellas que proponen un postulado, requiriendo de una ley que lo
desarrolle. As, por ejemplo, el caso de la norma referida a las causas de
separacin y de disolucin del matrimonio, contenida en el ltimo prrafo del
artculo 4 de la Constitucin, que remite expresamente a una ley el Cdigo Civilla
regulacin de las mismas. Las segundas son aquellas que pueden ser aplicadas
inmediatamente, por no requerir un desarrollo legislativo. As, por ejemplo, el
caso del principio de igualdad de categoras de filiacin (todos los hijos tienen
iguales derechos y deberes), establecido en el tercer prrafo del artculo 6 de la
Constitucin.
EL MATRIMONIO
1 DIAZ, Guillermo. (1961): Matrimonio por poder. Ed. Abeledo Perrot. Buenos
Aires.
disposiciones contenidas dentro de nuestro ordenamiento jurdico, por lo que en
caso de incumplimiento de las mismas es sancionado este acto jurdico con
nulidad2.
Sobre esta materia, los especialistas reducen a dos categoras las normas
constitucionales a saber: normas programticas y normas autnomas. Las
primeras son aquellas que proponen un postulado, requiriendo de una ley que lo
6 SCHREIBER PEZET, Max Arias. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Tomo III. Gaceta Jurdica S.A., Edicin Mayo 2006.
Sin contener una definicin de la familia, pero sealando su concepcin
esencial y la base en que se apoya, en el artculo 4 se precisa que la
comunidad y el Estado protegen a la familia, reconocindola como un
instituto natural y fundamental de la sociedad. De otra parte y toda vez que
no se hace referencia expresa a determinada base de constitucin, se
evidencia que se protege a un solo tipo de familia, sin importar que sea de
origen matrimonial o extramatrimonial. La familia es una sola, sin
considerar su base de constitucin legal o de hecho.
B) Origen
El origen de la teora de los impedimentos matrimoniales y el de la nulidad de
matrimonio se remonta a los pueblos ms antiguos de la humanidad. Fueron los
romanos quienes sistematizaron la institucin y le imprimieron caracteres que an
hoy se observan en legislaciones modernas. Por ejemplo, en el Derecho Romani
era un impedimento casarse con una persona de clase social distinta (patricio con
plebeya).
El Derecho Cannico tom la disposicin del Corpus Iuris Romano. Ampli el
nmero de impedimentos y despensas con la ida de salvar la cantidad de
matrimonios afectados. En el Medievo fueron reducindose los supuestos y
limitado el uso de la dispensa. El Derecho moderno reconoci en el tema
analizado una doble funcin: el Derecho Romano y Derecho Cannico 7 (ORTIZ
DE ROZAS, 1992).
C) Concepto
Ciertas situaciones, resultantes de valores largamente cristalizados en las
sociedades, son consideradas moralmente una prohibicin para casarse 9.
8
Existen tres teoras que conceptualizan a los impedimentos:
- Prohibiciones de la ley
Los impedimentos matrimoniales con aquellas prohibiciones de la ley que
afectan a las personas para contraer determinados matrimonio. Son
restricciones legales, proscripciones negativas para casarse. El
impedimento no es en s un hecho sino la contravencin legal que se
fundamenta en ellos. Dentro de esta corriente tenemos a Azpiri (AZPIRI,
2005),
- Posicin intermedia
Cornejo Chvez adopta una posicin una posicin meridiana al decir que el
impedimento es la ausencia de una condicin necesaria para verificar un
casamiento arreglado a Derecho, esto es, una causa por la cual no es
posible contraerlo vlida y lcitamente (CORNEJO CHAVEZ, Derecho De
Familia Peruano, 1998)10. En ese mismo sentido est Pontes de Miranda
cuando seala que el impedimento es ausencia de requisito o la existencia
de una cualidad que la ley considera entre hechos que invalidan o prohben
el matrimonio11. Este tambin parecer ser el pensamiento de Venosa
11
cuanto sencillamente indica que los impedimentos para e matrimonio
(CORNEJO CHAVEZ, Derecho De Familia Peruano, 1998).
D) Denominacin
Hctor Cornejo Chvez12 explica que a partir del estudio de los impedimentos
matrimoniales podemos extraer aquellas condiciones jurdicas esenciales para
contraer un matrimonio vlido. Es ms didctico estudiar la materia desde su
arista negativa que desde el punto de vista positivo. Las condiciones para
contraer matrimonio e impedimentos matrimoniales constituyen los puntos de
vista positivos y negativos de un mismo contenido doctrinal.
Mediante el primero establecemos quienes no son impedidos, entendindoselos
que puedan contraer matrimonio. Por la segunda, puede determinarse quienes no
pueden contraer matrimonio con lo cual se entiende que estn impedidos. El
Cdigo de Familia de Costa Rica en un lugar se entiende que estn impedidos. El
Cdigo de Familia de Familia de Costa Rica en lugar de decir estar impedidos de
casarse se dice, es legalmente imposible el matrimonio de (artculo 14).
Ecuador no se refiere a los impedimentos sino a la invalidez, (artculo 95.- Es nulo
el matrimonio contrado por las siguientes personas:).
Se llama impedimento matrimonial a los hechos o situaciones que importan un
obstculo para la celebracin del matrimonio. Las condiciones requeridas para ser
admitidos para celebrar el matrimonio, estn disciplinadas bajo el aspecto inverso
del impedimento que se sigue de su defecto. La falta del requisito adquiere, en
All donde faltan algunos de esos supuestos, condiciones o requisitos. Doce Hctor
Cornejo Chvez15 (CORNEJO CHAVEZ, Derecho Familiar Peruano, 1985), existe un
impedimento para el matrimonio. Para Belluscio que: La existencia del matrimonio
vlido necesita la reunin de requisitos o condiciones extrnsecas o de fondo y
extrnsecas o de forma. Las primeras son la diversidad de sexos de los
contrayentes, la ausencia de impedimentos y el consentimiento la falta de la primera
y la tercera de esas condiciones priva de existencia al matrimonio, en tanto que la
falta de la segunda o bien solamente lo priva de validez, o bien es implemente un
Cuando falta alguno de los supuestos o requisitos para la unin marital existen
impedimentos-sea de fondo, sea formales- que en legislacin y en doctrina se
conoce como Impedimentos para el matrimonio. El mismo problema es
considerado desde dos puntos de vista: Uno positivo que se identifica las
condiciones para contraerlo, y el otro negativo cual es de los impedimentos. Dice
al respecto e maestro ambas formas de considerar la cuestin son admisibles y
las dos han sido seguidas en la doctrina jurdica pues aunque parece preferible,
por algo general, estudiar el aspecto positivo de un problema para deducir, a
contrario sensu, el negativo, tambin es cierto en el presente caso el lado
negativo de los impedimentos, que son la excepcin, puede ser ms claro y
brevemente tratado que el positivo de las condiciones que requiere un matrimonio
lcito y vlido (CORNEJO CHAVEZ, Derecho De Familia Peruano, 1998) 17.
E) Definicin
Para Bevilqua, impedimento matrimonial es la falta de requisitos esenciales que
la ley requiere de la persona para poder casarse. Esta es la incapacidad nupcial
establecida por el Derecho. Monteiro19 (MONTEIRO, 1985) considera que son
circunstancias que imposibilitan la realizacin de determinado matrimonio. Para
Gusmao es una prohibicin de casamiento, establecida por ley, que no
corresponde a todas las personas sino a aquellas que estuvieran en una situacin
o posicin prevista en la ley que, su observancia, torna nulo o anulable el
casamiento o impone una sancin. Segn Tributtati, citado por Dini, constituyen
impedimentos aquellas condiciones positivas o negativas, de hecho o de derecho,
fsicas o jurdicas, expresamente especificadas por lay, las cuales permanente o
temporariamente, prohben el casamiento o un nuevo casamiento o in
determinado casamiento, es el hecho jurdico que obstaculiza la invalidez,
eficacia o regularidad del matrimonio. En la doctrina portuguesa, duarte Pinheiro,
dice que son las circunstancias que de cualquier manera obstan la realizacin del
matrimonio. Tambin nuestra que estas prohibiciones para casarse estn sujetas
a un principio de tipicidad: son solo aquellas previstas por ley.
F) Naturaleza jurdica
La naturaleza jurdica de los impedimentos matrimoniales es la de constituir
hechos, acontecimiento, situaciones o circunstancias jurdicas que obstaculizan la
celebracin de un matrimonio.
Tales obstculos deben estar establecido de forma expresa con base en el
principio de promocin de matrimonio y a la afirmacin de que todas las personas
son libres de contraer matrimonio, desencadenando la aplicacin de sanciones
establecidas en el ordenamiento jurdico para celebracin del matrimonio.
Tales obstculos deben estar establecidos de forma expresa con base en el
principio de promocin de matrimonio y a las afirmacin de que todas las
19 MONTEIRO, Washington
personas son libres de contraer matrimonio civil, salvo a aquellas incursas en
situaciones de impedimento.
Los impedimentos se constituyen en las nicas restricciones legales posibles para
celebracin de un matrimonio vlido e implican una suerte de incapacidad de
ejercicio para casarse. Para Azpiri20 (AZPIRI, 2005) se trata de una incapacidad
de derecho en razn que se encuentra imposibilitado de otorgar un acto jurdico,
en virtud de una prohibicin legal.
Para Gomes incapacidad es un concepto distinto a impedimento. El impedimento
para casarse no es incapacidad para contraer matrimonio. La incapacidad es
general, el impedimento es circunstancial. El impedimento es un acontecimiento
determinado por la ley para prohibir ciertos casamientos. El impedido en casarse
no es realmente incapaz para el casamiento (el hermano no puede casarse con la
hermana ms si se puede casar con otras). Algunos refieren que el impedimento
es una incapacidad especial, lo cual no es todo correcto si consideramos que la
capacidad es una sola, al igual que la incapacidad. Se es capaz o incapaz, no hay
un incapaz a medias. Esto lleva a referir, con mejor propiedad, a la legitimacin,
entendidas como la ausencia de restriccin legal del agente para practicar
determinado acto. La capacidad se establece abstractamente, en cuanto la
legitimacin se aprecia en relacin con el contenido concreto a cierta relacin
jurdica
No obstante lo expresado, el inciso 1 Art. 241 fue modificado para establecer que
no pueden contraer matrimonio los adolescentes (en lugar de impberes) y que la
dispensa del juez debe ser por motivos justificados y siempre que los
contrayentes tengan al menos diecisis aos cumplidos y expresen su voluntad
de casarse.
Hay una condicin sine qua nom: que existan motivos justificados establecidos
por el juez. En la prctica, estos motivos son el embarazo de la mujer y se
presentan ordinariamente en la poblacin de escasa cultura. Explica con lucidez
Cornejo que la discriminacin de edad que sealaba originalmente el Art. 87 del
Cdigo de 1936 (18 aos para el varn y 16 para la mujer) (Art, 241, 19 se ha
hecho, segn afirman los autores de la Ley N 9181, porque en algunos casos se
hace necesario ampliar la dispensa de la edad de los menores, particularmente
tratndose de la raza indgena y de la poblacin diseminada en los campos
donde por su precoz desarrollo fsico y por su rgimen de vida conyugal, que no
requieren mayores obligaciones que la que estos menores satisfacen
cumplidamente dentro del hogar de sus padres, estn en aptitud para contraer
matrimonio a dicha edad (16 y 14 respectivamente) y que es un deber del Estado
favorecer las uniones legtimas y prevenir los trastornos que pueden ocasionar el
odio y la divisin entre las familias. (CORNEJO CHAVEZ, 1998)24
Hay que tener presente que no es simplemente por razones de orden volitivo que
existe este impedimento, pues es sumamente importante tener pleno uso de
razn durante el tiempo que dura un matrimonio, dentro del cual se producen
mltiples relaciones y fenmenos de tipo extramatrimonial y patrimonial, que
desde luego requieren una plena capacidad mental. Por esta razn y muy
acertadamente el inciso 3 hace la aclaracin de que el impedimento subsiste: aun
cuando el enfermo tenga intervalos lcidos. Adems, y aun aceptando la
existencia de un momento de lucidez, nadie est en condiciones de asegurar que
el enfermo podr posteriormente satisfacer los compromisos asumidos en un
instante que no es el usual en su enfermedad. Por ltimo no es menos importante
el riesgo de tipo gentico para los descendientes.
Este impedimento es de tal rigor que la ley lo sanciona con la nulidad del
matrimonio. Desde luego si el enfermo ha recuperado totalmente su salud mental,
la accin de nulidad caduca si no la ejercita el cnyuge dentro del plazo de un ao
a partir del da en que ces la incapacidad. Como seala Peralta, no es necesario
que la enfermedad sea congnita o adquirida par que funcione el impedimento.
De otro lado, tenemos que aclarar que no existir el impedimento si uno o ambos
futuros contrayentes estuvieren casados por la iglesia, dada la autonoma
conferida por nuestras leyes al matrimonio civil.
El inciso 3 se refiere a los fines en lnea recta. Las razones son aqu
fundamentalmente morales, pues no existe riesgo de tara hereditaria. Este
impedimento podra ser suprimido en el futuro, pues las costumbres y
consideraciones de orden tico- social varan en el tiempo.
Por ltimo, el inciso 7 se sustenta en la plena libertad que debe exigirse para
contraer matrimonio, lo que est descartado en los casos de rapto o de retencin
violenta.
El artculo 243, el inciso 1 est destinado a salvaguardar los intereses del menor
sujeto a tutela y del mayor a curatela, durante el ejercicio de uno y otro cargo , ni
antes de que estn judicialmente aprobadas las cuentas de la administracin,
dada la influencia y las facultades que tiene los tutores y los curadores,
respectivamente. Como con acierto seala Cornejo, la garanta que se encierra
en este dispositivo consiste, como es notorio, en evitar que el guardador
inescrupuloso oculte bajo el disfraz del matrimonio el malicioso manejo de los
intereses del pupilo.
Como excepcin a la regla general, existe la autorizacin previa del padre o la
madre del sujeto a la guarda, pero para ello debe hacerse de un modo formal,
esto es, por testamento o por escritura pblica. Apuntan Diez-Picazo y Gulln 28
(DIEZ PICAZO, 1988), que la desaparicin de la prohibicin matrimonial de los
tutores obedece a la escasa eficacia que haba tenido tal hecho de que segn las
concepciones vigentes en el momento actual, lo nico que debe valorarse es si ha
existido o no vicio del consentimiento, por captacin dolosa o por cualquier otra
forma de coaccin o engao. Si as fuese, el problema tendr que recibir su
tratamiento a travs de las normas generales sobre el consentimiento
matrimonial. Si el consentimiento matrimonial ha sido pleno, no hay razn de peso
para prohibir el matrimonio. (DIEZ PICAZO, 1988)29
31 SCHREIBER PEZET, Max Arias. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Tomo III. Gaceta Jurdica S.A., Edicin Mayo 2006.
Por las personas respecto de las cuales se aplican, pueden ser absolutos o
relativos. Son absolutos los que obstan a la celebracin del matrimonio con
35 Enciclopedia OMEBA.
occidental hacia cualquier manifestacin de incesto Desde la antigedad se
atribuan a las uniones incestuosas los hechos naturales que se produjeran en
perjuicio de la tribu, e incluso en los umbrales de la civilizacin se
consideraban, como castigo del mismo origen, las lluvias torrenciales, la
esterilidad de las mujeres, las pestes o epidemias.
Desde el punto de vista antropolgico este impedimento tiene su fundamento
en el tab del incesto, que es uno de los pilares de la formacin de la familia
exogmica, el que prohbe establecer relaciones conyugales entre los
parientes de una familia.
5. El adoptante
6. El condenado
Este impedimento se funda en razones de moralidad pblica.
El homicidio a que se refiere este inciso debe ser doloso, por lo que se
excluyen los casos de homicidios culposos o preterintencionales. No se exige
que el homicida haya cometido el crimen con la intencin de contraer luego
matrimonio con el viudo o viuda o si cometieron adulterio o no. Este
impedimento incluye al procesado, el cual desaparecer si al final del proceso
es absuelto. En el Derecho Cannico el impedimento del crimen se refiere
tambin al adulterio as, quien fue cmplice del adulterio del cnyuge que ha
quedado viudo no puede casarse con ste. Esta causal responde a los
sentimientos ticos y morales que imperan en el 'mundo civilizado 39.
39
7. Rapto
En Roma se consider el rapto como un crimen muy grave, castigndolo con
pena de muerte para el raptor. Con Constantino no exista este impedimento,
pero se prohiba a los padres de la raptada pactar con el raptor y permitir el
matrimonio con l. Posteriormente con Justiniano se consider el rapto como
un impedimento dirimente perpetuo e insalvable, aunque existiese
posteriormente el consenso de los padres (CORNEJO CHAVEZ, 1998) 40. Este
impedimento subsiste mientras exista rapto o retencin violenta.
EL CDIGO DE 1936:
En el caso del Cdigo Civil de 1936 se prohiba el matrimonio del raptor con la
raptada mientras aquella se hallaba en su poder (artculo 83 inciso 5) es decir
no se pona en la posibilidad de que el rapto sea hecho por una mujer y que el
raptado sea un varn adems, tampoco consideraba el hecho de que exista
retencin violenta.
Cabe sealar que la relacin familiar entre dos o ms personas puede tener su
origen en la naturaleza, en la ley y en la religin. El Derecho concede un valor
especial a las relaciones conyugales y filiales, a travs de los efectos jurdicos
que les atribuye en diversos campos.
As pues, familia y parentesco son categoras que dependen una de otra. Como
dice Spota, citado por Zannoni, "familia y parentesco no son dos conceptos que
deban separarse: los unidos entre s por el nexo del parentesco (y desde luego,
por el vnculo conyugal) constituyen la familia" (ZANNONI).
En la doctrina podemos encontrar la siguiente clasificacin del parentesco:
b) Por afinidad, que vincula a un cnyuge con los parientes consanguneos del
otro.
Este sistema para contar el parentesco colateral se diferencia del cannico, pues
para este ltimo, si ambas ramas son iguales, existen tantos grados cuantas
generaciones haya en una de las ramas si las dos ramas son desiguales, existen
tantos grados cuantas generaciones en la rama ms larga. Por consiguiente, to y
sobrino resultan ser colaterales en segundo grado los primos hermanos tambin
resultan serio en igual grado (BORDA). A pesar de que el parentesco puede ser
indefinido, la ley limita los efectos jurdicos (del parentesco colateral) y casi nunca
los extiende ms all del cuarto grado de consanguinidad.
Cabe sealar que la proximidad del parentesco por afinidad se cuenta por
el nmero de grados en que cada uno de los cnyuges estuviese con sus
parientes por consanguinidad. Vale decir, que un esposo es afn con los
consanguneos de su esposa, en la misma lnea y grado que sta es
consangunea con ellos (BORDA).
Desde un punto de vista jurdico, Cornejo Chvez sostiene que en nuestro medio
"el parentesco solo comprende (...) a los consanguneos y adoptivos en lnea
recta (en sta el parentesco consanguneo es de manera indefinida, ej. hijo
respecto a su padre, abuelo, bisabuelo, tatarabuelo y en la lnea colateral, solo
hasta el cuarto grado) a los consanguneos y adoptivos en lnea colateral dentro
del cuarto grado, a los afines en lnea recta, a los afines en lnea colateral en el
segundo grado (...)" (CORNEJO CHVEZ).
Segn el primer prrafo del artculo 237 del Cdigo Civil, "el matrimonio produce
parentesco de afinidad entre cada uno de los cnyuges con los parientes
consanguneos del otro". Esto llevara a asumir que el vehculo o medio legal
para adquirir el parentesco por afinidad con los parientes consanguneos del otro
cnyuge y viceversa es el acto del matrimonio. Tratndose del caso de la unin
de hecho reconocida en nuestro ordenamiento por el artculo 5 de la Constitucin
y por el artculo 326 del Cdigo Civil, como se sabe, la misma no tiene la
potencialidad de crear parentesco por afinidad entre el concubino respecto a los
parientes del otro, limitndose a la constitucin de "una sociedad de bienes que
se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales", en cuanto le fuere aplicable.
Debe dejarse constancia, conforme fluye del mismo prrafo, que el parentesco
por afinidad se halla sujeto a las mismas limitaciones que el parentesco
consanguneo, al ubicarse el cnyuge "en la misma lnea y grado de parentesco
por afinidad que el otro por consanguinidad" as en la lnea recta es igual de
indefinida y en la lnea colateral alcanza hasta el cuarto grado. Cabe notar que el
parentesco por afinidad no genera derechos hereditarios o alimentarios.
Con relacin al Acto Jurdico, el artculo 215 del Cdigo Civil seala que habr
intimidacin cuando se inspira al agente "el fundado temor de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, su cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad o en los bienes de unos u
otros. (...)".
Respecto del Derecho de Sucesiones, el artculo 688 dispone que "son nulas las
disposiciones testamentarias a favor del notario ante el cual se otorga el
testamento, de su cnyuge o parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, (.. .)". Igualmente, el artculo 704, "El
notario que sea pariente del testador dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad est impedido de intervenir en el otorgamiento del
testamento por escritura pblica o de autorizar el cerrado". Asimismo, el artculo
705, segn el cual estn impedidos de ser testigos testamentarios "el cnyuge y
los parientes del notario, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad, y los dependientes del notario o de otros notarios" (inciso 7).
En el Cdigo Procesal Civil tenemos el artculo 229 que prohbe que declare
como testigo "El pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y "tercero"
de afinidad, el cnyuge o concubina, salvo en asuntos de Derecho de Familia o
que lo proponga la parte contraria". En materia de Legitimacin activa para la
inscripcin y rectificacin de partida, el artculo 827 dispone que la solicitud ser
formulada por: "1. El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad, para la rectificacin de la partida de nacimiento. 2. La persona cuya
partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de edad, y, si ha fallecido,
por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad. 3. Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad, para la inscripcin o rectificacin de la partida de matrimonio. 4.
Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad del fallecido, para la inscripcin o rectificacin de la partida de
defuncin. 5. Por el Ministerio Pblico cuando el fallecido no tiene parientes. En
este caso no se requiere de publicacin, salvo que la actuacin del Ministerio
Pblico se origine a pedido de interesado".
En materia societaria, la Ley General de Sociedades dispone en su artculo 179
que "el director solo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre
aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros y
siempre que se concerten en las condiciones del mercado. La sociedad solo
puede conceder crdito o prstamos a los directores u otorgar garantas a su
favor cuando se trate de aquellas operaciones que normalmente celebre con
terceros. Los contratos, prstamos o garantas que no renan los requisitos del
prrafo anterior podran ser celebrados u otorgados con el acuerdo previo del
directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros. Lo
dispuesto en los prrafos anteriores es aplicable tratndose de directores de
empresas vinculadas y de los cnyuges, descendientes, ascendientes y
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los
directores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas. (...)".
La invalidez es una calificacin del estado del acto que opera "de pleno derecho"
sin necesidad de accin o declaracin judicial de nulidad sin embargo, mientras
no se establezca judicialmente su nulidad, el "acto invlido" puede pasar como
vlido en la medida en que el vicio no sea manifiesto y tenga el acto todos sus
elementos estructurales necesarios de acuerdo a su especie y tipo. La
declaracin de nulidad viene a posteriori y con retroactividad a destruir las
apariencias (LOHMANN).
Las causal es de nulidad segn el artculo 219 del Cdigo Civil son las
siguientes: "1. Falta de manifestacin de voluntad. 2. Cuando se haya practicado
por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 1358. 3.
Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea
indeterminable. 4.cuando su fin sea ilcito. 5. Cuando adolezca de simulacin
absoluta. 6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad. 7.
Cuando la ley lo declara nulo. 8. En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar,
salvo que la ley establezca sancin".
En ese sentido, la nulidad vendra a ser "aquella sancin civil que consiste en
privar de efectos jurdicos al negocio inadecuadamente conformado, o para
proteger de ellos a las partes intervinientes del negocio, a los terceros y a la
sociedad en general cuando estos efectos constituyen atentados contra los
intereses de aquellos a quienes la ley protege" (LOHMANN).
En ese orden de ideas y siendo que un acto nulo no genera en principio efecto
alguno, hacemos nuestra la opinin de AriasSchreiber en el sentido de que la
subsistencia del parentesco por afinidad, a que hace referencia el segundo
prrafo del artculo 237, "se reduce exclusivamente a la disolucin del matrimonio
por divorcio y no se extiende a la nulidad de la unin conyugal, dadas las
consecuencias que stas tienen respecto de todo acto jurdico" (ARIAS-
SCHREIBER).
Es por ello que la finalidad de la adopcin no puede ser otra que integrar una
familia, dndole el privilegio de tener un hijo y al hijo darle el privilegio de tener
una familia. Para ello, la adopcin debe ofrecer todas las garantas para que los
nios que van a ser dados en adopcin, disfruten de la plenitud de sus derechos
(AMEZQUITA DE AlMEIDA).
En esa lnea, resulta coherente que la ley regule el parentesco por adopcin,
como en efecto lo hace el artculo 238 del Cdigo Civil, con el objeto de otorgar a
los adoptados, en virtud del nexo de parentesco legal, todos los derechos
inherentes a la calidad de hijo, los mismos que se extienden a los 'adoptados
como si en relacin a stos se tratara de un vnculo consanguneo, lo cual es
precisamente un factor que coadyuva 'a la integracin de la familia.
Usufructo por parte del adoptante de los bienes del adoptado menor de edad, en
el caso de que sea propietario de bienes muebles o inmuebles.
Creacin de una relacin de dependencia alimentaria del adoptado con relacin
al adoptante, en los mismos trminos que corresponden a los parientes.
Ineficacia para todos los efectos de la partida original del adoptado, con
excepcin de la conservacin de los impedimentos matrimoniales (en relacin a
sus parientes consanguneos) (MEJIA SALAS).
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
PEZET, A.-S. (1997). Exegesis del Codigo Civil peruano de 1984. Gaceta
Juridica.