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Fontanarrosa
DERECHO
COMERCIAL
ARGENTINO
1: Parte General
ZAVALIA
Editor
620 NDICE ALFABTICO DE ll-!ATERlAS
CAPinrLo n
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
SUMARIO: 19. Significado de la expresin "fuentes del Derecho". Fuentes formales
o lgicas, 4?: - 20. Fu ntes del Derecho mercantil, 48. - 21. La ley merca?til,
49. - 22. Leyes civiles y mercantiles; su relacin, 50. - 23. Leyes comemales
en particular, 51. - 24. Los usos y costumbres, 53. - 25. Valor general y re qwsitos,
55. - 26. Usos interpretativos y legales, 56. - 27. Valor y funcin de los usos
y costumbres en el cdigo de comercio, 57. - 28. Clasificacin de los usos y
costumbres, 61. - 29. Prueba de los usos y costumbres, 61. - 30. La jurisprudencia, 63. -
31. La doctrina de los autores, 65. - 32. Los principios generales del Derecho, 65.
- 33. Las leyes extranjeras, 66. - 34. La equidad,
66. - 35. La analoga, 67. - 36. La naturaleza de los hechos, 67.
CAPTULO III
INTERPRETACiN Y APUCACiN DE LA LEY MERCANTIL
SuMAR10: 37. Consideracin previa, 69. - 38. Depuracin del te:cto le ), 9..
-:- 39, Concepto de la interpretacin, 71. - 40. La ley y su
man1festaCln. lingws tica, 72. - 41. Los mtodos de interpretacin, 74.
- 42. La interpretaet6n exe gtica, 75. - 43. La interpretacin
gramatical, 77. - 44. La nterpre'.'1ci6n dog tica, 79. -
45. Criterio propiciado, 8l. - 46. Los resultados de la mterpretaetn,
621
622 iNDlCE GENERAL fNDICE GENl:f.RAL 623
84. - 47. La lnterpretaci6n declarativa, 84. - 48. La interpretacin extensiva, 84. - CA TULO VI
49. La iiiterpretacin Iestrictiva, 85. - 50. Su aplicacin al Derecho comercial
LA MATERIA DE C-0:\lERCIO (Continuacin)
85. - 51. La interpretacin abrogatoria, 88. - 52. La analoga, 88. - 53.
equidad, 90. - 54. La naturaleza de los hechos, 91. - 55. Orden de. pielacin de Ac-ros
los preceptos aplicables a la materia mercantil, 92. - 56. Invocacin de mximas DI! CoMERC10 POR Co1''EXJS
y aforismos, 93. - 57. Sujeto de la interpretacin. Remisin, 94.
SuMAnJo: 116. Generalidades, 148. - 117. Derecho francs, 149. - llS. Den,cho
italiano, 150. - 119. Derecho alemn, 152. - 120. Derecho argentino. 153.
C.a.PTULO IV 121. Actos cuya conexin con el comercio debe demostrarse en cada caso, 153. - 122.
Actos cuya conexin con el comercio presume la ley (art. 5, ap. 2'>, c6d . com ; ) ,
LA MATERIA DE CQ;\!ERCIO 154. - 123. Alcance del precepto del art. 5, ap. 2Q; c6d. com., 155. - 124. Sig
nificado <le la palabra "actos", 155. - 125. Sentido de la prueba en contrario, 156.
TrnniA GENEnAL DEL Ac-ro DE Co;1tERc10 _ - 126. Operaciones de lo, factores l' empleados, 157. - 127. Obligaciones contrac
tuales, 1;8. - 128. Obligacione cuasi contractuales, 158. - 129. Obligaciones
delictuali, . 159. - 130. Obligaciones cuasi uclictualcs, 161. - 131. Obligaciones le
SuMAIUO: 58. Importancia del asunto, 95. - 59. Ineficacia de los intentos de
definir el acto de comercio, 96. - 60. Criterio de la discrecionali<lad, 96. - 61. gale,, 161.
Concepcin de Rocco, 97. - 62. Criterio legislativo, 98. - 63. Sentido de la
expresin "acto de comercio", 100. - 64. La enumeracin legal es de orden
pblico, 100. - 65. Ella es demostrativa, 101. - 66. Clasificacin de los actos de CAJ>TULO \111
comercio, 102. - 67. Actos de comercio naturales, 103. - 68. Actos de comercio
por conexin, 104. - 69. Actos de comercio por disposicin de la ley, 106. --
70. Actos unilateralmente comerciales. Remisin, 106. LA MATERIA DE COi\IEHCIO (Co11ti11uaci11)
LAS RELACIONES JUR1DICAS MERCANTILES CoNTABILIDADy TENEDURA DE Lrnsos. CONSERVACIN DE LOS UBROS
Y DE LA CoRRESPONDENCIA
SUMARIO: 200. La relacin juddica mercantil. Nocin, 243. - 201. Elementos de
la relacin jurdica, 244. - 202. Fuentes y aspectos de la relacin jundica, 245. -
203. Clasificacin de las relaciones jurdicas. 246. - 204. Relaciones jurdicas que Su 1A1uo: 254. Necesidad de la contabilidad, 327. - 255. SiHemas legales, 331.
integran la materia de comercio, 247. - 205. Plan de exposicin, 248. - 256. Libros de comercio. Clases, 332. - 257. Unidad de la C'Ontabilidad, 3'34. -
258. Libros obligatorios, 334. - 259. Mtodos contables utilizlbles, 336. - 260.
Comienzo y fin de la obligacin de llevar libros. Conservacin, 338. - 261. For
malidades con que deben llevarse los libros, 340. - 262. Formalidades e.xtrn
CAPTULO XII secas, 340. - 263. Formalidades intrnsecas, 341. - 264. Libro "Diario", 342. -
265. Libro de "Inventarios y Balances", 344. - 266. El balance general o de
LOS SUJETOS DE LAS RELAC!Oi'sJ:S JUIUDICAS MERCA;:,,..1 ILES ejercicio, 348. - 267. P1incipios generales en que debe inspirarse el balance, 350.
- 268. Estructura general de los balances, 353. - . 269. Naturaleza jurdica del
Su'1Al\lO: 206. Quines pueden ser sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles, balance, 364. - 270. Cuadro demostrativo de ganancias y prdidas, 366. - 271.
La conservacin de la correspondencia, 368. - 272. Consecuencias de la falta o
249. - 207. Personas fsicas no comerciantes, 250. - 208. Personas jurdicas no irrcg1.1laridad de los libros, 369. - 2i3. Exhibicin de los libros. Casos, 370. -
comerciantes, 252. - 209. Comerciantes. Concepto, 254. - 210. Capacidad legal 274. Exhibicin parcial. Condiciones, 371. - 275. Exhibicin general. Proce.
para contratar, 254. - 211. Ejercicio de actos de comercio, 255. - 212. Ejercicio denca, 374. - 276. Caso especial de exhibicin en materia de sociedades por
del comercio en nnmbre propio, 257. - 213. Co..rinuacin del nmero anterior: acciones, 378. - 277. Valor probatorio de los libro . 373.
626 NDICE CE.NERAL NDICE CENERAL 627
nomas y subordinados; internos y externos, 442. - 323. La relacin interna, 443. -
CAPTULO XV 324. Carcter de los auxiliares; en qu casos son comerciantes, 444.
OBLICACIO:",;ES CO\JU:-.;ES A LOS COMERCIANTES ( Conrinu aci n ;
CAPTULO XIX
RENDICIN DB CuENTAS
TEOR1A GENERAL DE LA REPRESENTACi N
SuMAruo: 278. Concepto de la cuenta y alcance de la obligacin de rendirla,
j82. - 279. Concepto de la rendicin de cuentas, 384. - 280. Requfaitos de Su rAruo: 325. Adaraci6n previa, 446. - 326. Concepto de la representacin, 447.
la rendicin de cuentas, 384. - 28l. Exonerabilidad de la obligacin de rendir
cuentas y de presentar los comprobantes, 38:i. - 282. Oportunidad de rendir cuen tas, - 327. Fundamentos y especies de la representacin, 450. - 328. Fuentes de la
385. - 283. Lugar de la rendicin de cuemas, 386. - 284. Extensin de la representacin, 454. - 329. La representacin y otras figuras jurdicas afines: pres.
obligacin de rendirlas, 386. - 285. Costas, 386. - 286. Arreglo de cuentas, tacin de obra; nuncius; responsabilidad por hecho ilcito ajeno; personas jurdicas
387. - 287. Aprobacin parcial. 388. - 288. Error, dolo, violencia o ;imu lacin, y rganos deliberantes: contratos a favor de terceros, 455. - 330. Relaciones entre
389. la representaci n, el mandato y la locacin de obra, 458. - 33 l. El prestanombre,
461. - 332. Efectos de la representacin, 463. - 333. El negocio constitutivo
de la reptesentaci<n vnluntar ia. Poder (procura) y negocio represemati,o. Forma,
464. - 334. La voluntad del rcp, esentante. Falta de representacin. Representa.
CAPTIJLO XVI cin aparente, 467-. - 335. La "contemplatio domini", 469. - 336. La actuacin
dentro de los lmites del poder. Exceso o abuso del pode,, 470. - 337. Repre
DERECHOS DE LOS COJ\IERQAj,ffES scntacin colectiva, 471. - 338. Representacin con exclushidad, 472. - 339. Re.
presentacin en juicio, 473. - 340. Sustitucin del representante, 473. - 341.
Prueba de la representacin, 473. - 342. Fin de la representacin, 474.
EL PATRIMONIO COMERCIALy LA LtMITACIN O.E LA RESPC>:<SABILIDAD
AGENTES AUXILIARES DE CO:'vtERCIO SuMAnro : 372. Idea general d los auxiliares autnomos, 513. - 373. Corredores.
Nocin y funcin econmica, 514. - 374. Comercialidad del corretaje. El corre dor
SuMARIO: 320. Generalidades, 441. - 321. El establecimiento comercial como es comerciante, 515. - 375. Sistemas legislativos referentes al ej rcicio del
entidad jurdica; 442. - 322. Los auxiliares del comerciante. Sus categoras: aut6...
628 iNl>lCE GENERAL IND!CE C.ENEf\L 1,29
nal de los preceptos legales sobre prescripcin, 582. - 448. Prescripcin y caducidad.
corretaje, 517. - 376. Caracterizacin jurdica del corretaje, 518. - 377. Condi Sus analogas y diferencias, 583. - 449. Usucapin en materia mercantil, 586. -
ciones legales para ejercer la profesin de corredor, 519. - 378. Matdc,da, 520, -150. Prescripcin liberatoria. Trmino general para la prescripcin ordinaria , 587. -
- 379. Localizacin del ejercicio profesional, 521. - 380. lndelegabilidad, 521. - 451. Prescripcin en materia de sociedades, 587. - 452. Prescripcin en materia
camhiaria, 593. - 453. Prescripcin en materia de compraventa, 600. - 454. Pres
381. Sancin, 522. - 382. Libms de los corredores, 523. - 383. Prueba resul tante cripcin en materia de corretaje, 602. - 455. Prescripcin de intereses y de sumas
de ellos, 524. - 384. Obligacin de conservar los libros, 525. - 385. Falta de pagaderas por periodos anuaJcs, 603. - 456. Prescripcin de las acciones de nulidad
libros. Sancin, 526. - 386. Exhibicin de los libros, 526. - 387. Negativa a y de rescisin, 604. - 457. Prescripcin de la accin de nulidad de concordatos
exhibirlos. Prdida o destruccin de los libros, 527. - 388. Certificados expe didos 604. - 458. Prescripcin en mmeria de transportes, 605. - 459. Prescripcin e
por los corredores, 527. - 389. Testimonio judicial de los corredores, 528. - materia de seguros, 606. - 460. Prescripcin en materia de cuenta corriente, 608. -
390. Obligaciones y responsabilidades de los corredores relativas a la capacidad -16 1. Prescripci6n en materia de abordajes y averas, 608. - 462. Prescripcin en
de sus clientes, 529. - 391. Garantas que pueden conceder los corredores, 529. - materia de hipoteca naval y de privilegios, 609. - 463. Prescripcin en materia d
392. Deber de imparcialidad: su contenido. Sanciones, 531. - 393. Obligacin suministros martimos, 610. - 464. Otras prescripciones breves, 61l.
de guardar secreto, 531. - 394. Obligacin de asistir a la firma de la escritura
y a la entrega de los objetos vendidos. Sancin, 532. - 395. Obligacin de 11'"DJCE ILFABi-:nco DE MATERIAS, 613.
conservar las muestras y un ejemplar del contrato, 533. - 396. Entrega de la mi
nuta, 533. - 397. Prohibiciones impuestas a los corredores: a) Realizacin de
actos de comercio; b) constitucin de sociedades; e) coparticipacin en los buques;
d) cobranzas y pagos por cuenta ajena; e) adquisicin para s o para sus parientes
de cosas de cuya venta ha sido encargado; f) adquisicin para s o sus parien
tes de cosas cuya venta fue encomendada a otro corredor, 534. - 398. Adquisicin
de ttulos y acciones. Desempeo de cargos en sociedades annimas, 537. - -
399. Prohibicin de dar gmnta, 5)8, - 400. Otras prohibidones, 539, - 401. lV!
ala tencduda de libros, 540. - 402. Dolo o fraude en el ejercicio del corre taje,
5-l. - 403. Derecho a comisin, 541. - 404. Momento de la ronclusin del
negocio principal, 545. - 405. Monto de la comisin, 545. - 4C/.. Gastos,
546. - 407. Quin debe pagar la comisin, 546. - 408. Prdida del J recho a
percibirla, 546. - 409. Quiebra de los corredores, 547. - 410. Los c rredores
,,e c ambio, 547.
CAPTULO XXII
AGENTES AUXIUARES AUTNOMOS (Conti11uaci6n)
SUMARIO: 411. El remate. Concepto, 549. - 412. Especies, 552. - 413. Los rtm
tadores o martilleros. Su carcter, 553. - 414. El martillero es comerciante, 551.
- 415. Condiciones habilitantes para ejercer la profesin de martillero, 554.. -
416. Matrcula, 555. - 417. Sociedades entre martilleros, 556. - 418. Publicidad
del remate,'557. - 419. Obligacin del martillero de comunicar las calidades de las
cosas subastadas, 559. - 420. Forma de hacer las pujas, 559. - 421. Adjudicacin
de las cosas, 560. - 422. La bandera de remate, 560. - 423. Lugar del remate, 561.
- 424. Cesin de bandera y delegacin de funciones, 562. - 425. Incompatibili dades, 562.
- 426. Facultades, 562. - 427. Convenio con. el legitimado, 563. -
428. Instrumentacin de la venta, 564. - 429. Precio, 565. - 430. Rendid6n de
cuentas, 565. - 431. Deber de conservacin, 566. - 432. Prohibiciones, 566.
- 433. Derechos, 567. - 434. Libros y documentacin, 569. - 43, 5 Agentes de
comercio. Concepto, 569. - 436. Falta de legislacin adecuada. Legislaciones extran
jeras, 57I. - 437. Idea general del rgimen jurdico aplicable, 571. - 438. Expe
dicionistas. Concepto, 572. - 439. Carcter jurdico y econmico de sus funciones,
572. - 440. FaJta de legislacin especifica. Legislaciones extranjeras, 574. - 441.
Idea general del rgimen jurdico aplicable, 575. - 442. Despachantes de aduana.
Concepto, 575. - 443. Legislacin vigente. Naruraleza de sus funciones, 574.
CAPITULO XXIII
LA PRESCRIPCiN MERCANTIL
SuMAP.Io: 444. La prescripcin. Concepto, 578. - 445. Normas aplicables, 580. -
446. Particularidades en materia comercial, 581. - 447. Inderogabilidad convencio-
CAPTULO lll
INTERPRETACIN Y APLICACIN
DE LA LEY MERCANTIL
Tratndose de un.a mera emita tipogrfica, la conecci6n es general. 39. Concepto de la interpretacin.
mente fcil y puede hacerse por el intrprete mediante la simple verifi
cacin del hecho. El buen sentido puede descubrir en la generalidad de Una vez establecida la verdadera y correcta redacci6n del precepto
los casos la existencia de la errata; y si por la especial redaccin del legal, comienza la actividad interpretativa. "Interpretar la ley" significa
texto el error no fuera evidente, d cotejo de la copia publicada con el desentraar y precisar el contenido de la nonna jurdica formulada en
original archivado lo descubrira inmediatamente2 ella y delimitar su alcance. En este sentido, la interpretacin alcanza
Pero cuando se trata de un error conceptual de redaccin o de coor a t das las leyes, sean daras u oscuras, porque todas tienen una signifi
dinacin, es decir, de una divergencia entre lo que se dijo y lo que se cacin que el intrprete debe establecer. La mayor o menor dificultad
quiso decir, producido antes o durante el proceso de la sancin legislativa, de la tarea no influye en su esencia. Por otra parte, lo que para algunos
de modo que haya pasado al texto definitivo sin ser advertido, debe reco aparece claro, no lo es tanto para otros y, de todos modos, siempre habr
nocerse que el texto equivocado ha sido sancion3.do como ley y, por con que desarrollar alguna actividad intelectual para establecer el sentido del
siguiente, vale como tal. En este caso, la ley as sancionada puede ser precepto 4.
sometida a la interpretacin modificadora en la medida en que sta es La interpretacin de la ley puede ser considerada desde tres puntos
admitida, o sea cuando la existencia del error pueda inferirse del propio de vista: a) del de los medios que utiliza; b) del de los resultados a que
texto legal o de su conexin con otras normas 8 llega e) del de los sujetos que la realizan.
2 Ferrara, F., Trauato, n'1 42, pgs. 198/9, entiende que cuando se trata de
cual se ha manifestado el verdadero prop6sito o intencin de la Legislatura. Pertenece
a la competencia de las Cortes corregir un simple error de escritura aun en un docu mento
simples errores tipogrficos el juez. puede actuar libremente para enmendar el sen de un cuerpo legislativo cuando, tal como est escrito, encierra un absurdo manifiesto y el
tido del texto; pero si se trata de cambios o agregados de palabras o frases que error es claro y obvio. El poder es indubitable, pero s6lo puede ser ejercido cuando el
importen una divergencia susta cial de pensamient<? o de nen unequivoco res error es tan manifiesto, a! examen de la ley, que excluya todo gnero de duda, y
pecto del sentido de la ley, el uez. no puede elegir la diccin que 1 P:1f=. s cuando la correccin librar el sentido de la ley de un absurdo actual y llevar a cabo
racional o correcta sino que queda vinculado por el texto de la publicacin ooal. el claro propsito de la Legislatura" (H. Campbell Black, Handbook on the construction
En ese caso, la pi:.rte que invoque en ju1C10 d error del texto i mpreso, tendr ue and interpret111ion of the laws, 2' ed., West Publishing Co., Sr. Paul Min., 1911;
probarlo mediante la produccin de copia autntica de la le>'. o decreto, CX!f 1da 58, pgs. 157/8). Entre nosotros hay tambin casos en que ha sido menester realizar
del archivo oficial; y si resulta una discordancia entre el texto 1i:npreso y el ongmal una investigacin crtica del texto o proceder a una interpretacin modificadora. Sirvan
de la ley, no se puede realizar ninguna enmienda, sino que el Juez. deber declarat como ejemplos: de lo primero, la determinacin del texto del art. 21 del cdigo civil,
que, respecto de! punto en que se advierte diferencia, no existe ;tringuna n?Im? legal; ante la divergencia de las ediciones de Nueva Yorlr. Y "Pampa"; de lo segundo, la
no lo es el texto sancionado, porque le falta la correspondiente publicacn en intercalacin de la conjuncin "no" en el segundo ap_arrad? del' art. 500 del Cdigo de
forma, y tampoco lo es el texto publicado, porque no corresponde. a _la volun ad Q>meJcio,. oIIlJtida por la ley, y sin embargo necesana _para el buen sentido del artculo.
autntica del legislador. Esta opinin parece ms correcta que la de Bmdmg, a quien Ferrara, F., Trnttato, oQ 43, pg. 206; Mortara, L, Commentario del codice e delle
refuta el autor citado, el cual sostiene que la ley ex:iste y consiste en el texto ut leggi di procedurn cvile, 5 ed., Vallardi, Milano 1923, t. I, n9 72, pg. 88. "b
tico archivado, pues la publicacin no tiene otro objeto que hacC! conocer al J?Ub
cc:> la existencia de la ley; pero a esto puede contestarse que, mediante la pub ca .6n Actualmente, y bajo el influjo de las ideas norteamericanas, principalmente, se uye a _la
equivocada, el pblico ha conocido una ley ine.:cisiente, que carece de fuerza uril1
y en cambio ha ignorado la ley autntica, la que por consiguien:e no es obligatona
dtri] nterpretacin una funcin no meramente determinadora del alcance
e _os trrrunos y expresiones de la ley, sino una eminentemente creadora de normas.
(art. 2 c6d. civil).
a C&. Ferraia, F., Trattaro, n9 42, pgs. 199/200; Enne c=s, '?l' cit., I,_ 1, Esf interesante transcribir estas observaciones de Puig Brutau, La jurisprudencia como
47, pg. 201. Como ejemplo de los lmites a que puede llegar la mt retac1_n
modificadora same permitido cita, el siguiente: Una ley de Pennsylvarua xelaova u nt del der7cho: "Todo lo que suele colocarse rras de la frtil palabra 'interpre
tao.6n. no estnba en descifra, lo que ha querido decir el legislador a tra\'s de la
al prorrateo 'de gastos de ciertas mejoras locales entre una ciudad y el condado 1:n expresin empleada, sino en saber si tambien hubiese querido proteger la situacin
que estaba situada estableci que cuando el balance de los gastos fuera contrano due no pudo prever, en el caso de haberla efectivamente previsto. De eso se trata,
a la ciudad, todo uevo gasto "sera pagadero por el teso o de dicho conda o cuando e saber si cabe proteger jurdicamente ms intereses que los previstos de manera
el balance fuera favorable a dicha ciudad y en la extensin de tal balance . En. ese diesa en la descripcin de los sup1:1estos e hecho de la norma" ( pg. 187)..."A
caso la Corte resolvi que en la clusula "seria pagadero por el tesoro de dicho
a que _las normas de un cd1go dean de ser reglas que sealan una conse
a r be:1 ha de mtervemr ms a fondo. Al interprete incumbe la ytarea que
C '
la fundamentos
palabra "condado" (county) deba ser leda _Pre i a detall_ada a
Y supuesto de hech t mbin detallado preciso, d
condado" los
interesan;es de la Corte: "El sentido y la corno "ciudad"
intencin de laSon
obvia(ci'7). tro 1udic1al
ley surgen claros del contexto. No hacen falta argument para mostrar que la reputlalamos aute' nticamente cread ora, d e concretar los casos en que. debern
labra condado ha sido escrita errneamente en lugar de oud - Es un error maru
fiesto en la forma (on the face) de la ley, que puede s:r recofcado po, el C?ntexto. apl'icarse dque s normas o pr ncipios que, por contener tan pocos detalles de la
A} hacer esta correccin no ha de entenderse que corregimos la ley de la Legislatud materialidad Ee 1 cosas, h3:1 podido ascender hasta' la altura de los llamados
Estamos habilitados para llevar a cabo el claro y obvio sentido del contexto en principios generales. d stri a la creao.n en que se trata de convertir una idea
abstracta en la expresin
e una realidad concreta y dotada de impulso normativo" (pg. 192).
72 DERECHO OOMERCIAL AF.CENTINO INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LA LEY MERCANTIL 73
b }
los cambios se producen como respondiendo a un destino. En todo hablante ha-y Ia co ecc1n de estudio_s est:J}st1cos del Instituto de Filologa de 1a Facultad de Filsoo
un proceso psquico, un "mentar" algo; y el lector o el oyente que reconoce lo fa
que el hablante "mienta", comprende su lengua. Pero corrientemente se producen etras e Buenos Aires, Junto con otros trabajos de Leo Spil2er y Helmut Hatzfeld
desajustes entre )a mencin y lo mentado, de donde no hay camino ms seguro ao el titulo general de lntroducci6" a la estilstica romance Coni Buenos Aires' l
para comprender errneamente lo mentado, en una fonna cualquiera dt: lenguaje, 942, pgs. 23 y sigs. ' ' '
que su explicacin gramatical. Ello es as, porque '1a categora &ra.maocal . en
cierto modo una petrificacin de la psicologa. Est ligada a una firme traclicin. 8 Marouz u, J., Trait de stylistique latine, 2i ed., Les Belles Lettres, Pars,
En cambio la psicologa nunca deja de ser algo libre, vitalmente activo, susceptible 1946, lntroduction, pg. XIV. Sobre esta materia puede verse ahora: Carri, Ge
na:ro R., Notas sobre derecho y Lengua/e, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1965 .
de plasmarse en forma varia y cambiante, de acuerdo con la mentalidad de cada
individuo" (Hermann Paul). Entre los diversos tipos de discordancia entre el
74 DERECHO COMERCIAL ARCENONO INTERPRET,\CIN Y APllCACIN DE LA LEY MERCANTlL 75
Conviene mencionar que la teora kelsenana reconoce, sin embargo, la rixari de lana caprina.
necesidad de emplear, para comprender la ley, algunos de los mtodos Por lo dems, y desde el punto de vista prctico, no se puede sentar
interpretativos tradicionales, sin poder manifestar preferencia por ninguno como principio absoluto la superioridad de un procedimiento sobre el otro.
de ellos 23, y slo insiste en que comprender la ley no agota la funcin La experiencia, y aun la sensibilidad jurdica personal del intrprete le
interpretativa, por lo que, despus de comprendida mediante los mtodos indicarn en cada situacin concreta la conveniencia de utilizar uno u otro
exegtico o dogmtico, el juez debe actuarla eligiendo entre las varias mtodo, o de confrontar los resultados a que llega con cada uno de ellos,
posibilidades que ella ofrece, aquella que ha de convertir en norma jurdica para lograr la solucin ms justa. Y este criterio de justicia, que permite
concreta mediante la sentencia. En este orden de ideas, la escuela egol preferir una de entre varias soluciones posibles e igualmente correctas
gica avanza un paso ms al afirmar que la mera comprensin obtenida desde el punto de vista racional, ya no es el resultado de la interpretacin
por los mtodos tradicionales tiene que ser completada por la valoracin sino de la valoracin de la ley, que no es un proceso lgico sino estimativo y
jurdica, que es un complejo de juicios estimativos de justicia fundados complementario de aqul, que, en buen nmero de casos, conduce a la
en motivos de seguridad, orden, utilidad colectiva, etc. 2 . En el fondo. creaci6n de nuevas normas jurdicas.
timo, por inadvertencia, suele a veces dictar normas antinmicas o incom La circunstancia de que el cdigo civil admita expresamente el pro
patibles entre s. "As como cuando el significado de la letta repugna slo cedimiento de la emalogi me dispensa de tener que justificar su lidtud,
en parte a la voluntad de la ley es justo limitarlo, as! cuando repugne como debe hacerse con relacin a ordenamientos jurdicos que nada dicen
del todo es fuerza excluirlo sin rodeos" 41 to.
Este criterio interpretativo debe ser utilizado con extremada pruden cia,
La analoga no es fuente formal de derecho (retro, nQ 35), ni es
por el riesgo de invalidar preceptos expresamente sancionados por el
tampoco un mtodo de interpretacin de la ley, puesto que el alcance
legislador, y que pueden tener una real y efectiva aplicacin a poco que de sta se determina por los medios usuales antes indicados, los que a
el intrprete se esfuerce en coordinar las disposiciones en aparente con
veces llevan a la conclusin de que el precepto jurdico no ha previsto
flicto. Por tanto slo puede 1legarse a l cuando fracasen todos los in tentos
el caso planr':lado. Cuando esto ocurre, el intrprete aplica al supuesto
de conciliar las disposiciones antinmicas.
concreto una solucin que la ley ha estatuido para un caso anlogo. En
Dos reglas son aceptadas generalmente en esta materia: a) Si dos rigor es impropio decir que se atender a los principios de leyes anlogas,
preceptos de igual importancia y que no pueden ser considerados como pues la analoga no existe entre las leyes (ya que se parte de la premisa
secundarios o accesorios el uno del otro se contradicen, quedan recproca de que no existe norma para el caso concreto; y si no hay norma, _a qu
mente neutralizados y ambos deben ser considerados como inexistentes; otra podr ser anloga la inexistente'?), sino entre los casos, de los cuales
b) Si un precepto es secundario o accesorio de otro o constituye una uno est previsto y el otro no. Por eso es correcto decir que la analogia
simple invocacin o referencia a otro considerado como principal, y con jurdica establece la justicia de un trato igual para dos casos esencialmente
tradice a ste, debe tenerse como no escrito el accesorio o secunda rio 42 semejantes 48
Como ejemplo de interpretacin abrogatoria, puede mencionarse la El procedimiento lgico del raciocinio por analoga va de lo particu
que propona considerar no escrito el art. 3354 del cdigo civil (derogado lar a lo particular semejante; o de lo singular a lo singular semejante, de
por el decreto-ley n9 17.71I) por estar en franca contradiccin con el art. acuerdo con el siguiente esquema: Q es P. S es semejante a Q. Luego
3591 y con todo el rgimen de la legtima 43 S es P. "El hombre tiene alma; los animales son semejantes al hombre
(por tener en comn con l ciertas propiedades fsicas y biolgicas); luego,
52. La analoga. los animales tienen alma". Como se advierte con este ejemplo, el
El ordenamiento jurdico p0S1t1vo se presenta como una estructura H Observa certeramente C'.ossio, La plenitud del orden ;uriico y la interpreta
cin judicial de la ley, Losada, Buenos Aires, 1939, pg. l24: "Preferimos decir
preceptiva dentro de cuya totalidad no cabe suponer la existencia de si- institucicmes anlogas, porque las leyes se vertebran en unidades institucionales; y sin
considerar el plexo institucional, la analoga de un fragmento puede ser una infun
dada analoga".
este sentido: De Ruggiero, lus1it11ciones, t. 1, pgs. 58 y 149/50; Coviello, f11,an - t Eso es tarea propia de la filosofa del derecho, uno de cuyos cultores en
pg. 19. Sin embargo, el principio ha siclo mante"ido en el art. 14 del cdigo nuestro pas la ha cumplido brillantemente: Cossio, La plen;wd. . . cit. Para re ferencias
c;1,11 ms breves, vase De Ruggiero, lnstnciones, I, pg. 153; De Ruggiero Maroi,
icaliano de 1942. lstituzioni, 1, pg. 154; Ferrara, F., Trattato, 1, n SO, paig. 227; Enneccerus,
41 C'.oviello, Manuale, pg. 87. ?
r, 1, S3, pg. 21s.
42 C'.oviello, Ma11uale, pgs. 86/7; Ferrara, F., Tra111:ro, I, n 48, pg. 222, 46 C'.ossio, lA plenitud . . . , p& 129; pero no se puede decir que la analoga
Enneccerus, I, l, 54 a), pg. 231. se aplique a dos casos iguales, porque si hay identidad y no semejanza se aplica
entonces directamente la norlilll que contempla el caso.
48 Fomieles, S., Tratado de las sucesiones, I" cdic., Abeledo, Buenos Aires.
I931, t. I, n 107, pgs. 132 y sigs.
90 DEHECHO COMERCIAL ARCENTJNO INTERPRETACIN Y APUCACIN DB LA LEY MERCANTIL 91
320. Generalidades.
1 Vase, por e jemplo, la crtica de Siburu, lll, nt> 498 , pg. 1. La expresin
ag ntes auxiliares de comercio, con diverso contenido, aparece empicada por los
cdigos espaol de 1829 (art. 62), portugu.s de 1833 (art. 100), brasileo (art. 35)
y alemn de 1897 (arts. 59 y sigs.: Hand111ngsgehilfe).
441
442 DERECHO OOMERCL\L Al\CBNllNO AGENTES AUXILIARES DB COMBRCIO 443
lQ, 2Q y 49, a saber: los corredores, los rematadores o martilleros, los fac
tores o encargados y los dependientes de comercm. Slo a stos me refe rir Dentro de la extensa gama de colaboradores, la doctrina distingue
en la exposicin que sigue, ya que lo relativo a los primeros conviene mejor entre los auxiliares subordinados y los autnomos 3
a un estudio sobre los contratos comerciales. En cambio, hay otros auxiliares Son auxiliares subordinados los que, como expresa la calificacin,
no contemplados en el cdigo (si bien algunos de ellos lo han sido en leyes estvinculadas al comaci-!!!_e por una relacin de subordinacin o de
especial"es), y a los que es necesario referirse en una expo sicin sistemtica pendencia. El comerciante, como jefe de la empresa o principal, celebra
de la materia: son los agentes de comercio, los viajantes, los expedicionistas con ciertas personas contratos de trabajo mediante los cuales stas entran
y los despachantes de aduana. a formar parte del establecimiento. Esta relacin de empleo puede des
arrollarse en el lugar donde est ubicado el establecimien o, o fuera de
l. De esta circunstancia deriva otra clasificacin: la de personal interno
y externo,
321. El estableci111iento co111ercial como entidad jurdica. Entre los gue integran el personal interno quedan incluidos los fac
. tores, los empleados y dependientes (entendiendo dentro de este concepto
tambin a los obreros). En el personal externo deben considerarse los
En mayor o :nenor grado, segn la importancia econmica de la viajantes de comercio.
explotacin, todo comerciante necesita realizar su actividad profesional Son auxiliares autnomos los que trabajan para el comerciante, pero
mediante la organizacin de una empresa. Ya hemos visto (retro, n9 148) en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de
que, confundido con este concepto, se descubre otro, correspondiente a subordinacin. Actan generalmente como _mtennediar1os, y trabajanen su
lo que la doctrina moderna denomina hacienda y que consiste en el con propio benefic_io, aunque con frecuencia obren por cuenta del comer
junto de los bienes o instrumentos materiales e inmateriales destinados ciante. A esta categora pertenecen los_ corredores, los rematadores, los
al ejercicio de un comercio determinado. Entre estos bienes o instrumen tos maridataros y :omisionistas, los ?gentes de comercio y los expedicionistas.
de gue el comerciante necesita valerse para ejercitar su actividad
La circunstancia de ue estos intermediarios obren por cuenta de
especfica, figuran la colaboracin que prestan otras personas mediante otro no quita que desarrollen su actividad conservan o su I rtaoae ac
su trabajo personal. cin y a su propio riesgo. Los beneficios que obtengan de su interme
La hacienda constituye una universalidad de hecho disciplinada por diacin, consistentes por lo general en una comisin o porcentaje sobre
una regulacin legal emergente del cdigo de comercio, de algunas leyes el monto de la operacin realizada o en una retribucin sujeta a tarifa
especiales y de los reglamentos internos que el propio comerciante dicte o arancel , les pertenecen a ttulo de lucro ganado mediante su trabajo
dentro del mbito que cada legislacin estatal le consienta. El personal profesional.
vinculado a la hacienda por lazos estrechos o laxos, segn los casos, viene
a constituir el conjunto de los colaboradores o auxiliares del comerciante.
En rigor, no cabra hablar de imxiliares de comercio sino de auxi 323. lA relacin interna.
liares del comerciante.
En la actuacin de los auxiliares subordinados, es decir, de los vincu
lados al comerciante por una relacin de empleo, hay que examinar dos
322, !.os auxiliares ,!el comerciante. Sus categoras: a11tno111os y aspectos de su gestin: el aspecto externo, o sea el concerniente a la
subordinados; internos y externos.
3 La distincin aparece ya con frecuencia en los estudios modernos: Ascarelli,
Derec/10 comercial. Parte general, pg. 145; Ferrara, oh. y lug. cit. en ta rtl!
En un sentido amplio podemos decir que son auxiliares del comer
not;I:orili, L., lslltuz1om a d,ntto commerciale, I, pg. 140; Carvalho de
Mendonca, II, n<I 308 , pg. 284. Escana et Rault, n9 415, pg. 407, proponen una
ciante."todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar distincin en ttes categoras que, sustancialmente, puede reducirse a la bipartita
expuesta en el texto. Entre los autores alemanes es corriente la distincin entre
directamente en la actividad juridica o contractual del empresario" 2 auxiliares dependientes (imselbstiindige H,:mdlungsgeh,lfe) y autnomos
(selbsrandige Handlungsgehilte), Cfr. MllerEnbach, pgs. 132, 138, et passim;
Heinsbeimer, Derecho mercantil, pgs. 76, 86, et passim Cosack, Tratado de
derecho mer=til; cap. Il seccin VI, pgs. 268 y sigs. \'- Gierke, I, pgs. 209 y
2 Ferraca, F., jr., Gli imprenditori ... , n9 48, pg. 10l. En sentido anlogo, sigs., y 227 y sigs.
Escarra et Hault, 1, n9 409, pg. 400.
444 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO AGENTES AUXILIARES DE COMERCIO 445
1 Rocco, n 79, pg. 311. Ea toda esta e"'Posicin sigo muy de cerca al autor I,
12 , Para el derecho romano, cfr. Scialoja, nO 53, pg. 219; Demburg, Pandette,
citado.
117 pg. 353. Para el derecho moderno: Messineo, Manuale, I, 4l. pg. 303
Chironi e Abello, Trattato, I, pgs. 418 y sigs.
454 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO nios 18 Por consiguiente, es preferible reservar el empleo de esta palabra
nicamente para el caso de que hablar a continuacin.
La representacin directa o propia se da cuando el sujeto de la d
claracin de voluntad, al celebrar el negocio con el tercero, emite la decla
raci6n en nombre del suJeto del inters, haciendo de ese modo conocer a TEORA GENERAL OB LA REPRESENTACJN 455
su co-contratante que los efectos jurdicos y econmicos del negocio recaern
directamente en su representado. Como consecuencia de tal declaracin o del mfts que reconocer los efectos jurdicos queridos mediante el otorgamie to
conocimiento de esa circunstancia por los terceros en los supuestos de & . .
representaci6n tcita, el negocio produce directa e inm diatamente efectos - Tanto la representacin necesana como la voluntana }?toducen el
entre el tercero coltratanfe y el sujeto del interes (representado), lo uales mismo efecto, consistente en que las consecuendas del negocio c ncluido p0r
tienen acciones .directas. y recprocas para_ girse el cumplimiento de lo el representante con el tercero recaen rectamente sobrt. c.. repr sentado; pero
difieren en algunas circunstancias tales como, por eJemplo, en que en )a
pactado o el resarci0 miento de los_peq u1c1os, en su defecto.
representacinnecesaria la ley prescinde de la voluntad del representado, a.
uen ella considera incapaz o i posibilitado_ de tomar una deterrninacion;
en tanto que en la representac16n voluntana el repre
328. Fuentes de la representacin. sentado es capaz de .actuar y, por consiguiente, su voluntad es reqU1S1to
indispensable para la validez y eficacia del negocio representativou,.
En este estudio slo nos interesa _la representaci6n voluntaria. Por lo
La representaci6n puede originarse en relaciones de derecho pblico o
dicho puede advertirse ya que la representacin se origina no sola
privado, a ttulo gratuito u oneroso. . .
!Tlerite en WL c.on, _de_mandato _sino en una serie variadsima de rela
En el derecho privado la representaci6n pued provemr de relacio nes ciones jurdicas. tienen facultad de representar, el actor, el ctepen diente
jurdicas v.ariadsimas, tales como las de familia,..ie sucesin, locaci6n,
mandato, sociedad, quiebra, gestin de negocios. autorizado par.a vender aJ menudeo (art. 151 c60.com.) en10 relativo al
cobro del precio, el socio con uso de !a firma social, el itn respecto del
La generalidad de los autores distinguen la representaci6n legal o
armador, el jefe de estacin respecto d_e l t ransportad_Q(_en
necesana, y la voluntana 1
el caso del art. 205 cd. com., elconsgnatario del buque respecto del
La prime g_ origina cuand9 la ley impone u representan e _per armaclor, etc. No todas estas representaciones ofrecen una anloga exten sin
sonas fsicas incapaces o imposibilitadas de actuar, o a pe onas undicas.
de facultades; pero dentro del mbito de los poderes conferidos a cada
Los principales supuestos de representacin necesaria son_: a) el p dre 0 representante, los actos realizados por l vinculan al representado.
la madre en ejercicio de la patria potestad (arts. 264 y s1gs., c6d. c1v.); El caso tpico y ms frecuente de la repr entacin es el del mandato
b) el tutor y el curador (arts. 377 y sigs., 468 y sigs. cd. civ.); ) cura dores representativo. Por eso los c6digos de filiaa6n latina, confundienaoel lllandato
especiales (arts. 61, 115, 147, 148, 149, 272, 282, 485 y s1gs. c6:'1. con la representacin, disciplinan sta dentro del captulo con sagrado a aqul.
civ.; 69 ley de matrimonio civil); d). sndicos y liquidador:5 de las qu e bras y As lo hace tambin el cdigo civil nuestro, que en el art. 1870 declara
concursos; e) gestor de negocios en el caso del art. 2297 c6a. c1v. aplicables las disposiciones del mandato a una serie de representaciones
(gesti6n representativa). enumeradas en sus varios inciso . Pero este mismo pre cepto revela que el
La representacin voluntaria se ori na directamente en la voluntad del coalficador ha estimado necesario hacer una declaracin expresa de extensin
representa o, quien confiere al representante la autorizacin o pocl;r para que de las reglas del mandato a otras representaciones no emergentes de ese
emita declaraciones de voluntad negociales cuyos efectos habran de recaer en contrato. Y esta extensin de la disciplina de una insti tu J a otra ser posible
su propio crculo de intereses. En este caso la ley no h en la medida en que la consientan la natur:.>leza y las particularidades de esta
ltima.
1a Popesco-Ramniceano, pg. 14.
1, Scialoja, n9 54, pg. 230; Nattini, La dc1trina generale. della prOCilra. La
ra,presentan:za, Soc. Ed. Libr., Milano, 1910, n9 2, pg. 3; V1vantc, Trattato, 11 329. La represenuicin )' otras figuras jur dicas afines: prestacin de obra;
nQ 247, pg. 263; Navarrini, Trattato teorico-pratico- di diritto commerciale, Fratel_h nuncfos; responsabil1dad por hecho Hcito ajeno; perso nas
Bocea, Milano, 1920, t. II, n9 471, pg. 177; Betti, T eoria generale del negozw
giuridico, U.T.E.T., Tocino, 1943, nQ 73, pg. 368; Messineo, I, 41, pg. 409. jurdicas y rganos deliberantes; contratos a favor de terceros.
Lo dicho hasta ahora puede servir ya para caracterizar la figura de la
representaci6n frente a otras que, si bien tienen algunos trazos comunes con
ella, ofrecen en cambio diferencias tales que impiden su confusin.
a) Hay situaciones en que una persona ejecuta hechos materiales en in_ters una declaracin de voluntad, en tanto que la responsabilidad por el hecho
de otra; por ejemplo, planta o construye. En tales supuestos h y ufcfto ajeno surge por la mera comisin de un hecho material, con pres
simrlemcnte na pr tacin de obra, pero no una representacin. La cindencia de cualquier declaracin de voluntad del agente o del principal.
d1ferenoa s stanc1al consiste en gue en la primera el agente ejecuta un Adems, la responsabilidad por el hecho ilcito de otro se origina ipso
cho material para ot , entanto que en la segunda emite una declara facto y, establecida la dependencia del agente respecto del principal, queda
cin de voluntad. expedita la accin. En tanto que en la representacin es ment:ster que
. La prestacio de obra o de servicios fonna, por lo comn, el conte el representante haga conocer a los terceros gue actua en nombre del repre
nido del cont:ato de locacin de obra o de servicios; y este conrrato puede sentado 18
tener po O Jeto tanto una obra material como una inmaterial ( v. gr., d) Caso interesante es el de las relaciones existentes entre las er sonas jurdicas
y sus rganos e i erantes o directivos. Sabido es que las personas jurdicas
un trabaJo intelectual). Pero en tanto que el opus inmateriale consti tutivo
?
la loctio Corens u 0perarum) consiste en que el locador pone
al serv1c10 del locatario sus facultades i telectivas, en la representacin
son entidades carentes de base o substratum fsico.
Como tales, su voluntad es el resultado de la voluntad de las personas
el representa nte pone al servicio del representado sustacultades fsicas que integran los diversos rganos creados por la ley o por los esta nitos
volitivas, esdecir, .su propia apti tud de querer y de emitir declaruciones para el gobierno del ente. Estos rganos pueden ser de variada especie,
de voli cin 16 La prestac6olalocacf6nde obra o de servicios. _p_u pero de ordinario consisten en las asambleas generales y en los directores o
dtir_ unida administradores.
a J;t representacin. Por ejemplo, los_gerentes tcnicos de sociedades _an La asamblea general es, por lo comn, un rgano deliberante. Ella
nimas (art. 270, decreto-ley 19.550) son locadores de servicie con repre resuelve respecto de los actos fundamentales que debe realizar la persona
sentacin. En esos supuestos hay locatio operanon rn1materiali::11. Pero a jurdica para cumplir los fines de su creacin. Por lo tanto, la asamblea
veces . tambin puede darse la locacin de obra o de servidos materiales forma (o concurre a fonnar, con otros 6rganos) la voluntad del ente; y
o manuales con representacin, como ocurre con los domsticos y personas esa voluntad puede referirse tanto a actos xtemos como a actos internos
de servicio, que tienen representacin limitada de sus patrones pan: efectuar de mera direccin. Pero la asamblea no declara su voluntad a los ter
los gastos cotidianos de la casa. ceros, como voluntad de otra persona. No hay entre la asambleayla
b) Tambin el nunciflS o mensajero es un locador de obra o e ser vicios; no es persona jurdica una disociacin de sujetos sino, por el contrario, una
ms que un instrumento e1ecutor de la transmisin de \1na decla racin de compenetracin de entidad y rgano integrante. Por consiguiente, no pue
voluntad, logo a unacarta o a un tele rama. _Su vol un tad per sona l- no de hablarse en tal caso de representacin. Al o anlogo puede ocurrir
interviene para na a en la izacin e_ echo o el!. la c:lebraci6n del respecto de los directores de y,1:.ia sociedad, que no tengan el uso de
negocio jurdico. En cambio, el representante pone en juego su propia la forna social. Como tales, integran la voluntad de-l ente, pero no la decla
aptitud de querer, y es la declaracin de su voluntad la que produce ran frente a terceros con eficacia vinculatoria.
efectos judicos con repercusin en la esfera de intereses del El representante decfara su propia voluntad, pero en nombre de un
representado 17 De all que el representante deba r capaz de q!-)e inters a o. Elrgano es el vehculo, el instrumento o el trmite por
rer, en tanto que el nuncim puede ser un incapaz absoluto. meclioael cual se expresa la voluntad del ente social, persona jurdica,
En situacin semejante . la del nuncius se encuentra el intrprete, que acta directamente y en nombre propio.
el cual se limita a traducir de un idioma a otro una declaracin de vo lun!ad Puede haber rganos desprovistos de f>r' _!lt i_!! (asambleas) y,
y& formada, pero sin agregar nada de la suya propia. Ni el nuncius ni el a la Inversa, representantes que no son rganos (apoderadosomanda
intrprete son partes en el negocio en que intervienen. tarios de la en dad). Nada obsta, sin embargo, a que en un mismo
e) Cuando una persona que est bajo la dependencia o al servicio sueto puedan concurrir las calidades de rganos y de representante, cuan
de otra comete un hecho ilfcito, surge la responsabilidad del que la tiene do se renen las condiciones necesarias para la existencia de ambas 19
bajo su sujecin ( arts. 1113 y sigs. cd. civ.). Pero no puede, en tal
18 Rocco, n 80, pg. 313.
supuesto. hablarse de representacin. tsta tiene siempre por contenido
19 Rocco, nQ 80, pg . 313 Messineo, I, 41, pg. 397; Santi Romano, Fram
menti di un dizionario giuridico, Giuf&e, Milano, 1947, pgs. 166 y sigs.; Planiol
RipertEsmein, Trait, t. VI, Obligations, nQ 59, pg. 76; Carlota Ferrara, L., El nego cio
16 Rocco, n 80, pg. 312; Vivante, I, n 274, pgs. 272/3. jurdico (trad. de Manuel Albaladejo), Aguilar, Madrid, 1956, nQ 152, pg. 581;
17 Rocco, n 80, pg. 313; Chironi e Abello, 1, pg. 414: Von Tuhr, t . 6,
pg. 9; Messineo, I, 41, pg. 302.
458 DERECHO OOMERCIAL ARCENTINO TEORA CENERAL DE LA REPRESENTACIN 459
a) El negocio concluido por el represemame con e'.I ter cero debe con siderarse
como celebrado entre presentes, aunque el representado est ausente. tenerla, o bien cuando ya se hubiese extinguido su representacin. Es el
caso del llamado falsu s procurator, en el que slo existe una representa cin
b ) El re resentante debe tener discernimiento, es decir, debe ser apto
para formarse una vo unta y _ ec arar a; pero a capacidad personal para aparente, ya que en realidad falta el poder necesario para concluir el
negocio en nombre de otro. El acto celebrado por el falsi1s procuratgr carece
realizar el negocio representativ oa eb- e tenerla el representado. El de validez como negocio representativo, desde que falta el poder constitutivo de
repre sentante slo declara su voluntad de concluir el acto y, por lo la representacin, y carece asimismo de validez corno nego
tanto, basta que tenga la aptitud necesaria para efectuar esa declaracin en cio personal del representante aparente, ya que l trat no por derecho
nombre de aqul. El representado es quien celebra el acto por interme propio smo en nombre de otro (art. 1161 cd. civ.). La nulidad del
dio de su apoderado; y por lo tanto es l, quien debe tener la capacidad
negocio representativo deJa a salvo el derecho de los terceros contratantes
jucdica necesaria para realizad o 41 En este orden de ideas, y con refe
de buena fe a exigir al falso representante el resarcimiento de los daos
rencia al mandato, el art. 1897 c6d. c1v. admite que el mandato _E ede
causados.
ser conferido vlida te a U]! incapa ?..
En el derecho actual, el principio recin enunciado reconoce varias
e) Los vicios de la voluntad que influyen en la eficacia del negocio excepciones consagradas en tutela de la apariencia y de la buena fe de los
concluid-o son los del representante y no los del representado. As, el terceros. As, por ejemplo, en !!1 t i a .!? aria "el que pusiese su firma
negocio ser anulable, si el consentimiento del representante fue viciado en una Ietra de cambio como representante de uda persona de la cual no
por error, dolo o violencia (art. 1045 cd. civ.); e igualmente habra que tiene poder para ese acto, queda obligado l mismo cambiariarnente
atender a la buena o maia fe de ste, en los suptest()S de adquisicin como si hubiese firmad a su E!.. - 1!1br C5_y-i i biese pagado, tiene los
de la posesin, si no fuera porque el cdigo civil, rn do los buenos mis mos derechos que hubiera tenido el supuesto representado. La misma
principios, ha d:ulo_ p.redominio_a la _ b.uena .o....mal.a...k d l_EP.resentado so lucin se aplicar cuando el. re_Eresen tante hubiese excedid- c:> su
( art. 2397). deres" (art. 8, decreto-ley 5965/63, ratificado por la le_v 16.478).
El principio de la buena o mala fe del representante no es absoluto, Por su parte, el decreto-ley de sociedades 19.550, en su art. 58, dispone
y tambin el conocimiento del representado puede influir en la validez : "El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por
del acto. As, por ejemplo, el negocio sera impugnable cuando d otor gante disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta
del poder, conociendo circunstancias que podlan invalidar el nego cio,
por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este
recurre a la representacin para eludir prohibiciones o limitaciones que le
hubieran impedido actuar personalmente o que hubieran viciado el acto rgimen se aplica an en infraccin de la organizacin plural, si se tratare
si as Jo hubi ese celebrado42 de obligaciones contra das mediante ttulos valores, por contratos entre
d) En los casos de ejercicio profesional del comercio, es el represen tado y ausen tes, de adhesin oconcluidos mediante formularios, salvo cuando el
uo el representante el que adquiere la calidad del comerciante (retro, n9 tercero tuvie.re conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin
212). de la representacin plural".
e) Es el representado quien debe poseer los ttulos profesionales ha bilitan.tes
A su vez, el pretendid o representado puede ratificar el negocio y asu
para realizar el negocio, proveerse de las patentes, llevar los libros
mir todas sus consecuencias activas y pasivas y esa ratificacin puede ser
pertinentes y, en general, cumplir todos los requisitos exigidos para la
expresa o tcita, esto es, puede consistir en actos de ejecucin del negocio
celebracin del acto 43
concluido por el falsus procurator que revelan la voluntad del dominus
Puede ocurrir que alguien invoque la calidad de representante sin
negotii de aceptarlo en todas sus partes.
11 Nattini, n 22, pg. 45; Vivante, Trattato, I, n 251 e y 252, pgs. 266 y
268; Navarrini, 11, n 476 bis y 477, pgs. 184/ 5; Rocco, n 84, pg. 321, nota 2;
Sraffa, n 9, pg. 30; Planiol-RipertEms ein, Obligations, I, n 58, pg. 75;
Popesco Ramniceano, pg. 238; Cariota Ferrara, n 155, pg. 584. 335. La "contemplatio domini".
42 Navarrini, 11, n 476 bis, pg. 184; Vivante, Trattalo, I, n 253, pg. 269.
43 Navarrin,i II, n9 477, pg. 185; Vivante, Trattato, l, n9 252, pg. 269.
El segundo ckJ 05..1. 9.uisitosnecesarios para la existencia de la repre
sentacn ( retro, n9 332) es la denominada contemplatio domini. As se
llama tradicionalmente a la exigencia de que el epresentarite haga saber
a los terceros con quienes trata, que el negocio lo celebra en nombre de
470 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO TEORIA GENERAL DE LA REPRESENTACIN 471
mientas se encuentren reunidos en el momento en que haya de conside rarse En conclusin, para establecer las particularidades del pacto de exclu
perfeccionado el negocio. Salvo, naturalmente, las hiptesis en que la ley sividad hay que tener siempre presente la naturaleza del negocio princi pal
o las voluntades de los propios contratantes hayan establecido for malidades al que va unido.
o procedimientos determinados.
En todos estos supuestos rige, como en los dems relativos a la repre
sentacin, subsidiariamente la disciplina del mandato (art. 1870 cd. civ.).
339. Representacin en juicio.
338. Representacin con exclusividad. En el caso de la preposicin institoria, entre los poderes del factor
deben considerarse incluidos los de representar al principal en juicio, tanto
activa como pasivamente (infra, nQ 350).
Con alguna frecuencia la representacin suele ir acompaada de una
Pero en el supuesto de los representantes para celebrar actos deter
convencin mediante la cual se concede al apoderado la exclusividad de
minados, la representacin se agota en el cumplimiento de los negocios
la representacin. En otros trminos, el otorgante del poder se compro mete para los cuales fueron autorizados. Por consiguiente, en caso de acciones
a no conceder la representacin para realizar negocios anlogos a otras judiciales emergentes de negocios celebrados por representantes especiales
personas distintas del representante, dentro de la misma plaza o de una que no sean factores, ellos no podrn litigar activa ni pasivamente en
zona determinada o de todo el pas; y en reciproch!ad, el represen tante nombre de sus principales, y slo podrn realizar los actos meramente
beneficiado con la concesin se compromete a no reprei::ntar a otros conservatorios de los derechos de sus comitentes, tales como protestos y
comerciantes que realicen negocios del mismo gnero. ObSC;r,,a V1vANTE comprobaciones judiciales Gl.
que estos dos vnculos son correlativos, de tal modo que la exclusividad
acordada por el princiE!l req_uiere necesariamente la del rcpres n ante
respecto de aqul 49 Si bien e:so es as en principio, nad.i impide que 340. Sustitucin del representante.
concedente y concesionario estipulen otra cosa, pues ningn inters p
blico aparece comprometido en tales convenciones.
El pacto de exclusividad es siempre accesorio de algn otro, ;,1 que En el caso de la representacin institoria y de la de los empleados,
no se concibe la obligacin negativa de no representar a otro o <le no la ley prohbe que el representante pueda hacerse sustituir por otro en
valerse de la obra de otro, si no existe otro contrato o negocio princ.i;:,;\ su representacin (art. 161 c6d. com.) a menos que tenga autorizacin
cuyas finalidades se pretende reforzar mediante esta convencin. escrita de los principales. Ello no significa, sin embargo, la invalidez de
La exclusividad puede unirse a negocios de diversa ndole. Y la deter la sustitucin; y lo que ocurre es, simplemente, que a falta de tal autori
minacin de stos tiene importancia porque segn sea la especie del con zacin escrita, el representante responder a su representado por los per
trato rincipal varan las modalidades de la exclusividad. As, cuando juicios originaJos por la actuacin del sustituto (art. 1924 cd. civ.).
sta va um a a un mandato, a una representacin o a una comisin,
puede ser revocada ad nutum, ya que el mandatario debe siempre seguir
las instrucciones del comitente (arts. 1905, 1916 y 1970; salvo el caso 341. Prueba de la representa cin.
excepcional del art. 1977 cd. civ.); en tanto que si se tratara de ventas,
el pacto de exclusividad sera irrevocable unilateralmente (arts. 1977 y Desde que la representacin va unida a diversos negocios jurdicos
1200 cd. civ.), ya que el concesionario de ventas acta en fonna aut (mandato, locacin, sociedad, etc.), la prueba de ella resultar en mu
noma al fijar el precio de la reventa y establecer sus condiciones frente chos casos de la prueba del negocio al cuar va unido. En otros casos
a sus clientes Go. En tal supuesto, la exclusividad convenida entre conce ella resultar de un a to esc!i_to (poder o procura) pblico o privado, y
dente y concesionario, es un pacto accesorio de un contrato bilateral que enaguno,shasta podr resultar de la"s circunstancas en que se concluy
no puede ser dejado sin efecto por voluntad de uno solo de los contratantes. el negocio (correspondencia, avisos, etc.). En el caso de la representaci6n
institoria habr q e_s!_ar las disQp s Q ne J._$ iales del cdigo de
49 Vivante, I, n9 259, pg. 277.
co mercio (infra, n? 350). De todos modos, el tercero que alegara
derechos
fiO Vivante, loe. cit. 1 Vivante, I, nO 263, pg. 282.
474 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO
Las causas de extincin de la representacin pueden ser objetivas AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS
o subjetivas. Las primeras conciernen a la representacin en s o a la
relacin jurdica fundamental de la que deriva aqulla. Las segundas ataen
SUMAillO: 343. Personal del establecimiento mercantil. - 344. Factores.
a la persona del representante o a la del representado. Concepto. - 345. Naturaleza jurdica de la preposicin institoria. - 346. El factor
Entre las -:ausas objetivas de extincin hay que enumerar: la expi no es comerciante. - 347. Capacidad. - 348. Retribucin. - 349. Forma de la
designacin. Sanciones. - 350. Extensin de los poderes. Falta de inscripcin. -
racin del trmino por el que se otorg la representacin; 1 cumplimi.en 351. La co111em pl11ti o dom11i en la preposicin instilarla. - 352. Responsabilidad
todel negocio pata el que aqulla fue conferida; el cumplimiento de la del principal por las obligaciones contradas por el factor. - 353. Responsabilidad
de los condminos y herederos. - 354. Deber de fidelidad. Su contenido. San cin.
ccidicin resolutoria a la que se someti la representacin, la desapari ci-n - 355. Cesacin del mandato institorio. - 356. Contratos celebrados por el factor
deloselementos sobre la que pudo eventualmente fundarse una despus de la cesacin del mandato. - 357. Obligaciones del factor respecto de la
contabilidad. - 358. Responsabilidad del fac, t, r. - 359. Dependientes y em pleados.
representacin presunta 62 Concepto. - 360. Poderes de los dependientes. - 361. Capacidad. -
Entre las causas subjetivas de extincin figuran: la_Jevocacin del 362. Autoriuicin conferida por el principal. - 363. Aplicabilidad de normas
relativas a los factores. - 364. Autoriuicin para cobrar. - 365. Recibo de mer caderas
poder; la renuncia del representante; la muerte o la incapacidad del por medio de dependientes. - 366. Tenedura de libros por los depen dientes. - 367.
repre Responsabilidad de los dependientes. - 368. Indelegabilidad del encargo conferido a los
factores y dependien tes. - 369. Rgimen laboral de los factores y dependientes .
sentante o del representado ( art. 1964 cd. civ.); la quiebra Jcl tepresen ta_ o
s:,
del represTac-to ( art. l 5 l, decreto-ley de concursos 19. 1).
Frente a los terceros, los efectos de la extincin de la representacin
Remisin. - 370. Viajantes y corred<>res de comercio.
371. Naturale2a y contenido de la gestin que realizan los viajantes.
no se producen sino a partir del momento en que les hubiera llegado la
noticia de esa cesacin ( art. 1967 cd. civ.).
. . : _Cf\ sta, StoTia del diritt o romano privato, pg. 454/8; Scialoja, Negoti
gmnd, , _n 5 , pgs.. 227/8. El nombre de institor puesto al encargado de un
establ o ,m cnto se_ explica, segn Ulpiano ( Dig., Lib. XIV, tt. lli, ley 3), quod
, . iegot10 gere11do rn, tet, rzec multum facit , tnbeTnae sit prnepositus, an cidlibet ali
negotiati_o;i: u1s tor es, pues, el que insta gestionando un negocio. E intentando
una defimc16n, dice Paulo ( Dig., Lib. XIV, tt. III, ley 18): l11stit1JT est, qui tabeT
Ascarelli, l nt, odu cci6n , pg. 149. >1ae locov e. ad emer1dum ve11de11d11mve praepo11itur, q1,iq11e sine loco ad eundem
6 La Corte Suprema de la Na.cin ha decidido que los socios de una sociedad acttm, prae1:onitur. Lo caracterstico del insti tor es que posee un mandato general para
ele responsabi lidad limitada que J ,ese mpea n simultneamente cargos administrativos dctemu nados negocios o para todo lo atinente a una explotacin dada. Y si nos.atenemos a
rentados son, por este hecho, empleados Je la misma ( vase Derecl10 del T raba jo, la expresin sine loco empleada por Paulo, resuIta que el institoT poda no estar
ao 1949, pg. 301 y su nota) . Idntico principio ha sostenido la Corte Suprema asignado a un lugar determinado, desempeando su mandato como agente viajero.
de la Provincia de Buenos Aires ( De, echo del T rabajo, ao 195 3, pg. 670) . La denominaci n fac tor se utiliza va en los e.<tatut os medievales en clusulas
Igual solucin ha establecido la Corte Suprema Nac.ional respecto del socio de com? s_tas: pe, se, ve! per s11os sotios, f ctores, f mulos, o bien, socii ve! factores vel
d, scin_,11, e tc. Al principio, la identificaci n de las responsabilidades del factor y
una sociedad colectiva (Derecho dd Trabajo, ao 1951, pg. 19) y del accionista del dommus negotii hizo que el primero no se distinguiera mayormente del socius;
de una sociedad annima ( De, ecl10 del T raba jo, ao 1951, pg. 407). En cuanto a los pero poco a poco se fue afirmando el principio de que el factor que obra de
socios indus triales, la Cmara de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, Sala acuerdo .con las instrucciones recibidas, compromete nicamente la responsabilidad
III, ha sostenido la misma doctrina (Derecho del T rabajo, ao 1949, pg. 253 ). del domurns y no la suya propia. Cfr. Goldschmidt, Storia 11niversale del diritto
Vase ta mbin: M. L. De,eali, Situnci11 jurdica socoi er>1pleado, en comme.rciale, pg. 197 y notas.
Derecho del T raba jo, ao 1946, pg. 433; dem, Line c,mie11t os de De,ec110 del 8 Giran ), Ma11. e'ln1. de dr. rom., pgs. 678 y sig,.; Perozzi, /si. di dir. rom.,
Trabajo, Bue nos Aires, 2J ed., 1953, cap. XIV, pgs. 397 y sigs.; Juan M. Lynch, Los l. pags. 2221"3.
directCTes de sociedades annir>1as y el contrato de tTaba jo , en Derech o del Trabajo,
ao 1947, pg. 5. El decreto-ley 20.744 sobre contrato de trabajo, en su art. 29, admite y regu
la exprc,amente la figura del socio..:mple,,..,o.
480 DE!UlCHO COMERCIAL AI\GBN'llNO AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS 481
El are. 132 cd. com. define el factor como '1a persona a quien un
comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de un esta va incluida 1a de celebrar actos jurdicos. Se tiene, por consiguiente, una
5Iec1m1ento particular". De la dehmcion transcnpta resulta ya que el factor, spedes del mandato (arts. 1869 cd. civ., 221 y 222 cd. com.) adecuada
al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo a las necesidades del comercio y modificada por el cdigo mercantil en
relativo a la gestin encomendada y acta como si fuera el preponente en consonacia con stas.
persona. Por eso se ha dicho con razn que el factor es el alter ego del Lo caracterstico de 1a preposicin institoria es el tratarse de un man
comerciante; y esa caracterstica es la que lo diferencia de los dems am liares dato representativo general (arts. 132 y 135 ap. 19 cd. com.) y penna
dependientes, que simplemente ayudan .al principal o colaboran con l, pero nente (arg. art. 144 cd. com.) (infra, n9 349)10
sin sustituirlo en la gestin de su comercio. A veces, estos auxiliares tienen
tambin poderes de representacin del principal, de modo que cier tas
atribuciones podran confundirse con las de la preposicin institoria; pero, 346. El factor no es comerciante.
como veremos mejor en el nmero siguiente, la diferencia reside en la
extensin de los poderes otorgados al factor, que siempre son mucho ms En su calidad de representante del principal, el factor cumple los
amplios que los concedidos a los dems dependientes. actos mercantiles de que est encargado, en nombre y por cuenta de aqul.
En la terminologa corriente en el comercio, es usual emplear el Falta, por consigiuente, el requisito de) ejercicio del comercio en nom bre
trmino gerente corno sinnimo de factor 9 propio exigido por el art. 1 cd. com. (retro, n9 212) para que el factor
pueda ser considerado comerciante. Sobre este punto la doctrina es
unnime.
345. Naturaleza jurdica de la preposicin institoria.
nistracin separada de los bienes de la sociedad conyuoal entiendo que despus de la re o a int.roducida por 1 ley.11.729, h venido a alterar t
la ntima vinculacin afectiva y moral existente entre"' l s cnyuges es rgimen jundico al unponer al ces1onano o adqmrente del estable eento
un hecho que gravita decisivamente en la conducta del factor frente 3 en caso de cesin o cambio de firma, las obligaciones indemni-
c1m 1 ' f
to rias a cargo d e1 anten. or prop1. etan. o. E so s1. gn1 1 ca, en
su preponente. Por consiguiente, hay que contestar afirmativamente
tanto ms si se piensa que la solucin contraria permitira eludir fcil : .
sustanc ia, que
contrato o la r.elaci6n de trabaj exist:ntes :ntre_ el prepo.nente y el
mente la prohibicin al permitir al factor hacer actuar a su esposa como
testaferro. C.<>n mayor razn habr que considerar al factor como in i
factor pasan i,so iure a _la _nuev: finna, sm extinguirse, en virtud de la
transferencia ael establec1m1ento 2 .
fractor a la prohibicin si l actuara como administrador o gerente
del establecimiento de su esposa. Pero una vez divorciados y decre Ms clara y categrica esan la disposicin del art. 246 de la ley 20.744,
tada la separacin de bienes <le los cnyuges, la circunstancia de que que dispcne: "En caso de transferencia por cualquier ttulo del estableci
miento, pasarn al sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes
la esposa explotara un establecimiento similar al del preponente de su
del contrato de trabajo que el trasmitente tuviera con el trabajador al tiempo
marido no podra hacer estimar que el factor ha violado la prohibicin
de la transferencia, aun aqullas que se originen con motivo de la misma.
de competir con su patrn.
El contrato de trabajo, en tales casos, continuar con el sucesor o adqui
La sancin establecida por el cdigo es doble. Por una parte, las
rente, y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el trasmitente
utilidades que obtenga el factor sern de cuenta del principal, sin que y los derechos que de ella se deriven".
ste quede obligado por las prdidas (art. 141 ap. 29). Es.e derecho La preposicin institoria termina: a) por 1a revocacin del mandato.
podr hacerlo efectivo el preponente sobre el crdito que resu:te a favor El despido del factor lleva implcita la revocacin de los poderes repre
del factor una vez liquidado el negocio, mediante una accin rue podr sentativos anexos al cargo; b) por renuncia del factor; e) por muerte del
factor; d) por la extincin del establecimiento o empresa a cuyas rdenes
ejercer contra los terceros deudores antes del pago de dicho crdito, o bien trabajaba el factor.
contra el factor si ste ya hubiese percibido el importe 50 No debe confundirse extinci6n del establecimiento con quiebra del
La segunda sancin consiste en el despido del factor sin obligacin mismo. La quiebra no produce automticamente la extincin de la em
de indemnizarlo. presa. Es verdad que la sociedad se disuelve por quiebra (art. 94 inc. 69,
decreto-ley 19.550), pero la disolucin quedar sin efecto si se celebrara un
avenimiento (art. 225, decreto.ley 19.551) o un acuerdo resolutorio (art. 222,
355. Cesacio'n del mandtito institorio. decreto-ley 19.55i), Por otra parte, el sndico de la quiebra puede conti
nuar de inmed_iato con la explotacin de la empresa o de alguno de sus
La relacin institoria qued caracterizada (retro, nQ 343) como gene ral
establecimientos, en forma provisoria o definitiva, en las condiciones
y permanente. Designada una persona como factor de un establec nento,
estable cidas por el decreto-ley 19.551 (arts. 182 y sigs.). Por ello, la
su representacin se extiende a todas las operaciones propias del giro y dura
quiebra no produce la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin
mientras no sea revocada ( art. 144); y esa revocacin debe inscribirse en el
de pleno derecho por el trmino de sesenta das corridos. Vencido dicho
Registro Pblico de Comercio (art. 36 inc. 4Q) para que tenga eficacia
plazo sin q e se hubiera decidido la continuacin de )a empresa, el contrato
respecto de terceros.
queda disuelto y los crditos que deriven de l se pueden verificar
Por esta especial ,caracte rstica del mandato institorio, el cdigo de
conforme a la ley. Si dentro de ese tnnino se decide la continuacin de la
comercio deroga el principio sentado por el cdigo civil, segn el cual
explotacin, el contrato de trabajo se reanuda de inr1ediato (art. 186,
la muerte del mandante extingue el mandato (art. 1963, inc. 39); en
esta materia, el mandato institorio no se extingue por la muerte del pre ponente decreto-ley 19.551).
(art. 144 cd. com.). Y aunque la ley no lo diga expresamente, debe
asimilarse a la muerte el caso de incapacidad del preponente 51
Segn el art. 144 cd. com., la venta del establecimiento produce la
caducidad de los poderes del factor; pero el art. 157 inc. 49 del mismo,
o Sihuru, III, n9 634, pg. 134. . 52 Femndcz, t. I, vol. l Q, pgs. 332/3; Ramrez Gconda, El cantrato de
trabao, n 199, pg. 539; Krotoschin, l nst. de der. del trab., I, nQ 330, pg. 407;
33 l.
Segoda, I, nota 495, pg. 123; Siburu, III, n 640; Fernmlez, t. I, vol. J>' , pg .
51 Leonardo A. Gilombo, El contrato de trabajo frente a la transferencia de la em
presa de comercio, en Derecho del Trnbajo, ao 1942, pg. 245.
500 DEQECHO COMERCIAL ARCENTINO ACEN'IES AUXlLIARES SUBORDINADOS 501
)a culpa depender en ca.d caso de l_a naturaleza del argo'. de la cate ria
35(). Contmtos celebrados por el factor despus de la cesacin del
mandato.
r: profesional y del of1c10 desempenado. Por lo demas, ngen respecto
desempeo de la preposicin institoria, los preceptos contenidos en los
1904 a 1908 del cdigo civil.
El factor responde ante su preponente por cualquier dao que 360. Poderes de los dependientes.
causc1re a los intereses de ste por dol.o o culpa grave en el ejercicio de sus
{1.in ciones (art. 96, ley 20.744). En las relaciones internas de la
preposi cin institoria, la responsabilidad del factor ante su preponente En esta materia el cdigo de comercio ha querido er pr?lijo Y .slo
surge en los casos de dolo o culpa. Estos conceptos estn definidos por los ha conse uido ser confuso. Una mayor concisin hubiera sido, quizs.
arts. 512 y 931 del cdigo civil. En esta materia, como en tantas otras, se beneficiosa para la claridad de las ideas.
advierte el acierto de la formulacin del art. 512 cd. civ.: la Como principio general, los dependientes no tienen la facultad de
determinacin de contratar y obligarse por.sus principales (art. 146 ap. 29). En consecuen
cia, no pueden girar, aceptar ni endosar letras, ni poner recibos en ellas,
53 Doctrina uniforme: Obarrio, E! cd. de com. conc. r coment., I, n9 272,
pg. 555; Segovia, I, nota 497, pg. 124; Siburu, III, n9 641, pg. 139;Femndez,
t. I, vol. l 0 , pg. 333.
502 DERECHO CO:MERCIAL AnCENTINO AGENTES AUXILIARES SUBOROL ADOS 503
Registro Pblico de Comercio, puede tambin el principal autorizar a un
ni _su scribir ningn otro documento de cargo ni descargo sobre las ope dependiente a realizar determinadas operaciones de su giro con eficacia
raciones de comercio de sus principales (art. 147 ap. 29), respecto de personas especificadas. En este lmo supuesto bastar que
En trminos ms simples: desde que los dependientes carecen de 1 comerciante dirija una carta o circular a las personas con quienes habr de
poder representativo, no puede realizar ningn .acto por cuya virtud que de tratar en su nombre el dependiente comunicndoles la autori::&cn; y los
obligado el principal. Pero si tal es el principio, la ley misma ha previsto contratos celebrados por el dependiente dentro de la c:sfera de los pacieres
las excepciones. f:stas pueden resultar de un mandato expreso otorgado por concedidos y con las personas a quienes se comunic la autori zacin epistolar
el principal, o bien de una presuncin establ&ida por el propio cdigo. son vlidos y obligatorios respecto del comerciante (ar
Ante todo, el principal puede conceder a un dependiente .autoriza cin ticulo 149 ap. 19) .
expresa para realizar operaciones especiales (art. 146 ap. 29), Los dos Lo mismo ocurre en lo concerniente a los negocios celebrados por
requisitos estn claramente sealados por la ley: la autorizacin debe ser correspondencia. Si se quiere otorgar a un dependiente la autorizacin
expresa, y las operaciones deben ser especificadas. general para firmar la correspondencia con eficacia obligatoria respecto
Pero no es forzoso que esas operaciones se individualicen una por del principal, esa autorizacin deber inscribirse en el Registro Pblico de
una. As, se puede conferir a un dependiente el encargo exclusivo de una Comercio (art. 147); pero si la autorizacin concedida al dependiente slo
habr de valer frente a determinadas personas, bastar que el comer dante
parte de la administracin del establecimiento como, por ejemplo, la auto
dirija una carta o circular a aqullas con quienes podr mantener
rizacin genrica para gir.ar letras, cobrar sumas y otorgar los correspon corresponrlencia el dependiente (art. 149 ap. 29).
dientes recibos bajo su firma, y otras facultades anlogas. Lo esencial es En el fondo, el art. 149 cd. com. constituye simplemente una apli
que el poder indique las operaciones comprendidas en el encargo y que
cacin del precepto ms general contenido en el art. 1873 c6d. civ.
se inscriba de acuerdo con el art. 133 (art. 147 ap. 19),
advertencia debe ser clara y explcita; de modo que en caso de duda habr Cuando el comerciante encarga a un dependiente suyo la recepcin
que atenerse a la extensin de las facultades establecidas por la ley. La de .nercaderas que por cualquier ttulo hayan de entrar en poder de
indicacin "Precio fijo" no restringe la facultad del dependiente para aqul, el dependiente deber expresar las observaciones o protestas que
correspondiese hacer al receptor, ya cue de no hacerlo as, la entrega
G6 Vivante, Trattato, 1, nQ 279, pg. 302; Navarrini, T rat.tato, IV, nQ 1535, se tendr por bien efectuada sin admitirse reclamo alguno del principal
pg. 173.
67 Staub, Kommentai, I, 1, pg. 288, nota 3 al 56; Vivante, Trattato, I, 8 Staub, Kommentar, I, l, pg. 288, nota 3 al 56.
n\> 279, pg. 302; Navarrini, Tratlat-0, IV, n\> 1535, pg. 174; Siburu, III, nQ 650, fjg Vivante, Tmttato, !, nQ 280, pg. 302; Navatrini, Tratado, IV, n\> .1536.
pg. l 4S. Advirtase la analoga suscancial de nuestro precepto con el 56 del
cd. com. alemn, que dice: "Wer in einem Laden oder in eincm offencn \Varen lager pag. 174; Obarrio, Cd. coin. concordado y comentado, 1, nQ 285, p:lg. 580; S1buru
angestellt ist. gilt als ermachtigr zu Verkaufen und Empfangnahmen, die in einem ill, n650, pg. 149. Parecera conrrario: Segovia, l. nota 517, pg. 126.
derartigcn La<lcn oder Warenlagcr gewohnlich geschehen''.
506 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO ...GE.NTES AUXILIARES SUBORDINADOS 507
(art. 153). Es ste un caso de representacin para ejercitar actos conser biesen contrado. Solame te. podrn delegar sus funciones mediante auto
vatorios de derechos en el momento de la recepcin de mercaderas, esta rizacin escrita de sus pnnc1pales (art. 161 cd. com.).
blecido por la ley. La relacin de empleo se constituye intuitu personae. Las condi
El precepto mencionado excluye de la regla los casos contemplados ciones de honradez, idoneidad, confianza personal, etc., son decisivas en
en los arts. 472, 473, 1078 y 1079; pero en realidad stos no constituyen la designacin de los factores y dependientes. Tanto unos como otros
excepciones al principio de la representacin sentado por el art. 153, sino se encuentran vinculados al principal por una serie de deberes, tales
al de la inadmisibilidad de la reclamacin o protesta ulterior al momento como los de fidelidad y obediencia, lo cual hace que la prestacin de
de la recepcin. En los artculos mencionados se admite la reclamacin trabajo sea personal o, como dicen ciertos autores, infungible 60 Las exi
posterior por las circunstancias especiales de cada caso; y eso ocurre con gencias de organizacin y administracin de la empresa no consienten
prescindencia de que la recepcin de la mercadera hubiese estado a Ja ingerencia de terceros no autorizados por el principal en la ejecucin
cargo del principal o de un dependiente. de las tareas encomendadas a los subordinados, ya que la intromisin de
extraos podra traer un menoscabo en la eficacia y rendimiento de las
tareas y en la disciplina del establecimiento.
366. Tenediira de libros por los dependientes.
369. Rgimen laboral de los factores y dependientes. Remisin.
El art. 152 dispone que los asientos efectuados en los l:bros de co
mercio por los dependientes encargados de la contabilidad prvducen los
mismos efectos que si hubieran sido hechos personalmente por los prin cipales. Los arts. 154 y 160 cd. com., modificados por la ley 11.729, han
Y la razn es obvia: no habra posibilidad de atribuir fuerza probatoria a creado el estatuto de las relaciones de empleo privado, el que ha sido
dichos libros ni de asegurar el cumplimiento de muchas obli gaciones, si el completado por numerosas leyes posteriores y reemplazado actualmente por
principal pudiera excusar su responsabilidad con la mera alegacin de que el la ley 20.744. Todas esas disposiciones salen de la rbita del derecho co
encargado de la contabilidad abus de sus fondones. Al principal, como mercial para formar el contenido del derecho laboral. Por consiguiente, el
tal, le corresponde velar por el correcto desempeo de sus subordinados estudio de aquellas disposiciones debe hacerse desde otro punto de vista
y sobre la base de elementos ajenos a los criterios especficamente mercan
e impedir que las acciones de stos puedan redun dar en perjuicio de
tiles, lo que nos induce a remitir al lector a los tratados de derecho laboral.
terceros. El precepto legal refuerza lo establec-ic!o por los arts. 62 y 145
del mismo cdigo.
370. Viajantes y corredores de coniercio.
367. Responsabilidad de los dependientes.
Hasta ahora me he referido a los auxiliares subordinados que reali zan
sus tareas normalmente dentro del establecimiento del comerciante. Pero la
El art. 96 de la ley 20.744 impone la responsabilidad por daos causa dos
explotacin fructfera de una empresa de cierta magnitud requie r l_a
a los intereses del empleador por dolo o culpa grave, respecto de todos los
trabajadores, sin establecer distinciones. Por consiguiente, ser aplicable a colaboracin de personas que, actuando fuera del local del estable cn
uento y ms prximos a las fuentes de produccin de las materias pnmas
estos ltimos lo dicho al tratar acerca de los primeros ( ret.ro, nQ 358).
que la empres.a necesita o bien a los mercados de consumo de las
ercaderas o productos que ella vende, promuevan y faciliten la con
:lusr6n de las operaciones necesarias para el prspero desenvolvimiento
368. lndelegabilidad del encargo conferido a los factores de sus actividades.
y dependientes . A llenar estas funciones estn destinados ciertos subordinados exter
El desempeo de las funciones de factor o de dependiente es inde co P)aniol-Ripert-Rouast,Droit civil fr is, XI, n9 843, pg. 77; Greco, 11
!egable, y la violaci6n de esta norma los hace directa y personalmente n a di lavoro, n\l 123, pg. 220; Krotoschine, Instituciones de dere{;ho de!
trabajo, ' n l, pg. 315; Ramrez Gronda, El contrato de trabaio, n9 98, pg. 296.
responsables de los actos de los sustitutos y de las obligaciones que hu-
508 DBIIECHO COMERCIAL ARGENTINO AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS 509
nos, cuya misin puede cumplirse de diversas maneras; algunos se limitan refiere el art. 19, se encuentran comprendidos los distintos nombres
a procurar clientes, dejando que el principal concluya directamente con se que se acostumbra a llamarlos, como ser: viajantes, viajantes de colanza,
ellos los negocios; puede ocunir que, adems de buscar la clientela, ten oan placistas, corred ores, v.t.aJantes o corred ores d e 1'dn ustn. a, corred ores
e plaza o interior, agentes, representantes, corredores domiciliarios o cualquier otra
facultades para concluir los negocios en nombre del principal. Algu os
denominacin que se les diera o pretendiera imponrsdes para su
trabajan para una sola casa, en tanto que otros pueden ejercer sus
calificacin. Se entender que existe relacin de dependencia con su o
actividades para varios establecimientos. Adems, las tareas de estos cola
sus empleadores, cuando se acredite algn o algunos de los siguientes
boradores difieren en cuanto a la ubicacin y amplitud de la zonas en
requisitos: a) Que venda a nombre o por cuenta de su o sus representados o
que actan, al gnero de las mercaderas que ofrecen; a la exclusividad empleado res; b) Que venda a los precios y condiciones de venta fijados
de su gestin, etctera.
por las casas que representa; e) Que perciba como retri bucin: sueldo,
l\ lgunos de estos depen dientes externos trabajan en la misma plaza
vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin;
donde funciona el establecimiento del prin'cipal, sin salirse de sus lmites.
d) Que desempee habitual y personalmente su actividad de viajante;
Son los que la doctrina francesa denomina placiers 61 Otros, por el con trario,
recorren y visitan otras plazas dentro de la zona ms o menos extensa que e) Que realice su prestacin de servicios dentro de una zona o radio detenninado o
les ha sido asignada; son los denominados via jantes o corre dores de de posible determinacin; f) Que el riesgo de las opera ciones est a cargo
del empleador".
comercio.
Pero hay que aclarar que esta denominacin de corred.ores aplicada Si bien la nueva ley es ms explcita que la anterior, tampoco ha
dado una definicin del viajante, sino que establece a qu categoras
a los viajantes puede originar confusiones con los verdaderos corredores o
de viajantes es aplicable y cules son los principales signos o indicios
mediadores regidos por los arts. 88 al 112 del cdigo de comercio. En
por los cuales se puede establecer la existencia de una relacin de em pleo
realidad se trata de dos categoras de auxiliares t1..i,;tintas y sometidas
a regmenes jurdicos diferentes. de este tipo. Por lo tanto, esa nocin debe ser buscada en elementos
El cdigo de comercio no ha contemplado la situacin de los viajan tes; extralegales.
y esta denominacin slo se introdu jo en la terminologa legislativa a Son viajantes las personas que recorren plazas o lugares fuera del
partir de la sancin de la ley 11.729, que incorp ora a los viajantes empleados establecimiento, "van en busca de clientes, ofrecen la mercadera, mues tran
a la disciplina establecida por ella. La ley 12.651, a su vez, se limit los tipos, oyen los deseos de la clientela; en una palabra, llevan por to<las
partes la novedad, la tradicin, la moda, los gustos, las exigencias econmicas
fundamentalmente a regular el rgimen de los viajantes de ventas. Su art. 1Q
de la emp resa y las del pblico" 62 Ha y tambin viajantes
con tena una descripci n ( p ues no se la puede con siderar definicin)
encargados de las compras. que recorren los lugares de produccin de
que acenta las notas vinculadas con la relacin de empleo, dejando en la
sombra los aspectos ligados a modalidades que interesan al derecho comercial. los materiales y de las mercader.as necesarias para el aprovisionamiento
La ley 14.546, que sustituy a la 12.651, ampli el mbito de aplicacin de la de la empresa.
anterior, pero sin dar tampoco una definicin. He aqu su texto: "Quedan La ley 14.546, manteniendo el criterio de la 12.651 , se ha referido
comprendidos en la presente ley especialmente al caso ms frecuente, que es el de los viajantes de ven
los viajantes, exclusivos o no, que haciendo de sa su actividad habitual tas; pues, aunque el art. 1 habla de negocios en general, los arts. 2 y
y en representacin de uno o ms comerciantes y/o ind ustriales, concier siguientes se refieren exclusivamente a las ventas y a las notas de ventas 63
ten negocios relativos al comercio o industria de su o sus representados, En realidad, los viajantes de compras suelen actuar con otro rgimen
mediante una remuneracin. El viajante, salvo convenio escrito en con de retribuciones, que la ley ha omitido considerar. Pero en cuanto se
trario con su o sus empleadores, est autorizado a concertar negocios por haJJan vinculados por una relacin de empleo con su principal, tanto unos
cuenta de varios comerciantes y/ o industriales , siempre que los mismos como los otros se encuentran amparados par la ley 20.744.
no comprenden mercaderas de idntica calidad y caracters ticas". El ar La ley 14.546 ampara al viajante que baga de esa actividad su pro-
tculo 29 agrega: "Dentro de la especificacin genrica de viajante a que
62 Mossa, Traltato del nuavo diritto commerciale, l, nQ 645, pg. 527.
61 Escarra, Manuel de droit commercial, nQ J78, pg. 107; Deveali, M. L., 63 Oeveali, M. L., V iajant es de comercio comprendidos en la ley nm. 12.65l,
Sobre la distinci6n etitre viajame y "placier" de comercio , en Derecho del Trabajo, ao en Derecho del Trabajo, ao 1941, pg. 14.
1943, pg. 463.
510 DBRECHO COMERCIAL ARCENnNO AGENTES AUXILIARES SUBORDLNADOS 511
fica al corredor como agente auxiliar del comercio. Ya hemos visto (retro, una retribucin por su actividad intermediadora. En consecuencia, uno es
n" 322 y 324) que hay auxiliares subordinados y auxiliare autnomos, el contrato que las partes interesadas concluyen directa y personal-
y que el cdigo ha sido muy confuso al enumerar los inclui,!..s en estas
categoras. Con el argumento que aqu combato, no se podra considerar 6 Fernndez Madrid, Juan C., en Anaya y Podetti, 11, p gs. 250, 259 y nota 118.
comerciante al acarreador, al transportador y al empresario de transporte
porque tambin estn incluidos entre los agentes auxiliares (art. 871
inc.
59), lo que, por cierto, a nadie se le ha ocurrido sostener. Y no se diga
que los que se dedican al transporte son comerciantes porque estn enu
merados en el art. 8 inc. 59. Tambin el art. 8 inc. 39 menciona al corre taje,
y tanto vale una menci6n como la otra.
La prohibicin de realizar cualquier negociacin o trfico directo o
indirecto en nombre propio o ajeno, contenida en el art. 105 inc. J9, no
significa, razonablemente, impedir el ejercicio del comercio, sino, sim
plemente, limitarlo a la nica categora de actos mercantiles que el cdigo
permite al corredor: el corretaje. Se trata de un comerciante que por la
naturaleza particular de sus funciones, solamente puede explotar el nico
ramo de actividades mercantiles consentido por la ley. Es sencillamente
un caso de incompatibilidad legal entre el ejercicio de un ramo de la
mercatma y todos los dems, impuesta por motivos de inters del mis
mo comercio que, en este caso, afecta al orden pblico 6.
Tambin el corredor celebra un contrato: el de corretaje o pactum
proxeneticum, en cuya virtud se compromete a promover o facilitar la
conclusin de otro contrato ( compraventa, prstamo, permuta, etc.) que
otras personas tienen inters en celebrar, adquiriendo el derecho de cobrar
Dentro del campo de la legislacin comparada se advierten tres ten b) El sistema de libertad es el seguido por la mayora de los pases
dendas: 19) la de los pases que reglamentan el ejercicio del corretaje europeos y por los Estados Unidos de Norte Amrica. De acuerdo con
bajo un rgimen de monopolio; 2Q) la de los Estados que aseguran la l, cualquier persona puede dedicarse al corretaje sin ms que llenar los
libertad del ejercicio; 39) la de las naciones que establecen regmenes reguisitos de idoneidad y publicidad exigidos por la ley. Es el rgimen
mixtos, es decir, que en forma., diversas organizan el monopolio del admitido por nuestro cdigo de comercio.
corre taje en ciertos tipos de negocios ( v. gr., en las contrataciones
martimas, en los transportes, etc.), dejando libertad de ejercicio en los
dems. 6 En el sentido expuesto en el texto, cfr. Siburu, III, n 504, pg. 8, y autores
citados en su nota 3, a los que puede agregarse: Thaller, Trait lmeutaire, n 25,
a) En el sistema del monopolio, el corretaje es un oficio pblico p.g. 22; Wahl, n. 130 y 133, pgs. 51 y 52; Escarra, Manuel, n 1050, pg. 632;
reservado a un nmero determinado y restringido de personas designadas R,pert-Hoblot. nQ 174, l)g. 97; Navarrini, T rattato, I, n9 230, y U[, n9 837,
por el Gobierno bajo ciertas condiciones. Fuera de los corredores pg. 61; Carva\ho de Mendonr;a, U, n9 308, pg. 384. El cdigo italiano de 1942,
al centrar las relaciones mercantiles en el derecho de las empresas, plantea este
oficiales, nadie puede practicar el oficio sin cometer un acto ilcito. Es problema sobre otras bases.
el sistema de las antiguas Ordenanzas de Bilbao (cap. XV) y del cdigo En contra de la tesis aqu( aceptada, cfr.: Obarrio, El c6digo de comercio
argen ti n o co11cordado y cometJtado, l, n9 167, pg. 395; I<lem, Cur!. I, n 111 Y I
espaol de 1829 (arts. 65, 67, 70, 71, etc.). I 2, pgs. 113/ 4; Fernndez, Fu11damentos de la q11iehra, n9 78, sept1mo, pg. 170; I
d e m, El cd. de com. come>1tadc, t. I, vol. 19, pg. 232; Malagarriga, II, pg. l 25.
518 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO AGENTES AUXlUARES AUTNOMOS 519
e) El sistema mixto ha sido practicado por Francia e Italia , , re es que el cdigo de comercio, en los arts. 88 y siguientes, se
c I ews
uyas 1 ac1ones adm Iten categ,onas de corredores con derechos' que u do particularmente a las condiciones personales para el ejercicio
mPa1.ses ha l c e fesin de corredor, es decir, ha al dido . uno e los suje os de
de 1 pcin jurdica emergente del corretaje, deJando sm regulacin la
tos y SUJetos ambin a requisitos diversos, segn el gnero de activid Sl:in.
a que se dediquen. ades la .re a de aspectos contractuales de d1cha re 1ac1'on, esto es, los
que 05
8 Ftrnndc7., t. 1, vol. 11', pg. 235; Malagarriga, II, p g. ! 2S; 7.:n-:ib r\o-
drgucz, I, n 254, p{ig. J32.
522 DEhECHO COMERCIAL ARGENTINO
ACENTES AUXl LJARES AUT NOM OS 523
accin par.a reclamar comisin de ninguna especie: y ante la letra tan
381. Sancin.
1
arsede ms
Ja ley huelgan las controversias. Con propsitos que podrn
e o menos
. . . dloables, el codificador ha establecido una serie de
requisitos para e1 e1erc1<:1
estiro 1 e corrodeta
. e; y p dra asegurar su cumplimiento,
. ?e acuerdo con.el rt. 89 P: final del cdigo de comercio, los ha dispuesto una sanc1 n que p ra cons1 erarse excesivamente severa,
e1erc1eren el corretaJe sm cumplir las condiciones establecidas u<
e
arts. y 89 no tendrn. accin para c.obrar comisin de ningu na pero
si se que est
estima 1 letra
queendicha d ra de
_sancin mJusta,La
es a_ley. en solucin
modificarconsiste
la ley; entonces,
pero no
E88l espepco1e.mencionado
precepto las se refiere a los que ejerzan el cor .
sm cumpl.JI estas cabe admitir su derogacin por va de interpretacin judicial. Por eso, y
cond1' c.1one"s e es d ecir, las del art. 89) "o sin retaJe
aun reconociend_o el elevado esp itu que inspira a la jurisprudencia y a
1 as cua l d1. ad es eXI. g1aas por artcu1 o anterior" (esto es, las del art.
t8en8e)r
e
1
Debe excluirse, por consiguiente, el supuesto de los corredores que
aya_n cumpl_ido la exigen ia del art. 90 (prestacin de juramento); pu:
s1 b'.e.n e_s cierto que el Ju_ramento c ns,titu_ye un requ isito previo para
y
la doctrina contran as, no creo posible aceptar otra solucin que la expresa
terminantemente consagrada por el apartado finaJ del art. 89, es decir
)a falta de derecho a cobrar comisin 10 . '
el e Jer,c1c10 legal del corretaJe, en la h1potes1s de que se h ubiese omitid
cumplirlo no se podr aplicar por analoga una sancin tan grave com
lo es ia prdida del derecho a percibir retribucin por el trabajo realizado. 382. Libros de los corredores.
El apartado final del art. 89 se refiere a los que "sin cumplir estas
condicione s" (las del art. 89) o "sin tener las cualidades exigidas" por
Las peculiaridades de su profesin imponen a los corredores la nece
el art. 88 ejercieren el corretaje. En consecuencia se refiere, por una
sidad de llevar libros distintos de los que la ley exige a los dems comer
parte, a los que no se hubiesen inscrito en la matrcula o no hubiesen
ciantes en general. Segn los arts. 91, 92 y 93, los corredores deben llev.ar
acompaado las constancias exigidas por el art. 89. De stas, las contenidas
dos libros obligatorios: el cuaderno manual y el registro.
en los incs. 19 y 29 se confunden con las cualidades exigidas por el art. El cuaderno manual es una especie de borrador, en el que el corre
88. As, aunque se hubiesen acompaado "constancias" de la edad y del domicilio dor debe llevar un asiento exacto y metdico de todas las operaciones en
(art, 89, incs. 1Q y 29), si se acreditase que ellas son falsas y que el que intervenga, tomando nota de c.ada una inmediatamente despus de
inscrito no rene las "cualidades" de edad y de domicilio (art. 88), la concluida (art: 91).
sancin ser la prdida del derecho .a cobrar retribucin. No ocurrira lo
El cuaderno borrador debe estar foliado ( art. 91). Cada artculo
mismo si se hubiese acompaado una constancia atinente al ejercicio del
o partida asentada en l debe contener los nombres y domicilios de los
comercio (art. 89, inc. 39), la que, una vez admitida por el Registro Pblico,
co tratantes1 las calidades, cantidad y precio de los efectos que fuesen
no podra ser impugnada so pretexto de que ella es falsa o in exacta, ya que
Jeto de a negociacin, los plazos y condiciones de pago, y todas las
el art. 88 no exige esa circunstancia como "calidad" del solicitante sino como
circunstancias ocurrentes que puedan contribuir al mayor esclarecimiento
"constancia" que ha de agregarse a la solicitud.
d_el negocio (art. 91 ap. 29). La razn de exigir todos estos detalles, con
Fuera de esta situacin, debe tenerse presente la de los corredores
siste en la fuerza probatoria que la ley acuerda a los libros de los corre-
10
gue han sido destituidos ( art. 88, inc. 39) y la de los que, habiendo sido . Vans: en. Fe_mdncz, t. I, vol. J9, pg. 236, y en Malagarriga, ll, pg. 129,
!
inscritos cuando estaban en condiciones legales, han perdido luego is a_mplias esenas Junsprudenciales sobre este problema, con indicacin de las ten-
d13 t
su
:apacidad (arts. 22 y 24). Es evidente que, respecto de ellos, si se en .
El precepto legal es categrico: el corredor n matriculado no tiene
cuentran imposibilitados legalmente para ejercer el corretaje, rige la san
cin del apartado final del art. 89 9 Son los inconvenientes del 9 Siburu, lll, n9 517, -pg. 23.
exceso de casuismo.
El caso ms comn y frecuente, respecto del cual existe ya una
abundante y contradictoria jurisprudencia, es el del correta je ejercido
por los que no se han inscrito en la matrcula de corredores.
ercias do?11-nantes y de algunos matices particulares. Entre los fallos ms recientes, s, on, en Juris,_ 19325; Fcrnndc:z. Madrid, en Anaya y Podetti, II, pg. 264.
menc onar en el sentid? indicado en el texto: Cm. ed. Rosario, Repertorio
1e, 8-162; Cm. C1v P Cap. Fed., Cae. Foro, 17,-337 Sup. Corte Prov.
. d scnu do contrario, favorable al reconocimiento del derecho del corredor no
;natr_icu a o a cob rar comisin, con matices ms o menos amplios segn las circuns anc:as
5
, La Ley, 57-394; Cm. Ap. 2 La Plata, La Ley, 60-543; Cm. 3 Civ. y de cada caso, se manifiesta la jurisprudencia prevalente. Sobre ella vase la rcse na
m 11os ro, Juris, 2-154; dem, J11ris 1 194. Cfr. adems, Zavala Rodrguez, I, jurspntdencial en La Ley, 55-1, y numerosos fallos posteriores que resulta
. . Z)6, pag. 133; Aleonada Aramburu, Carlos S., El derecho del corredor a la comi innecesario citar.
524 DERECHO COMERCIAL Al\CENTINO AGENTES At.JXILIAMS AU'rNo.MOS 525
dores (art. 208 inc. 29 c6d. com.), que puede ser invocada porcua l .
de las partes contratantes del negocio concluido por intermedio dea q :
1e1raL , I de )os reg1stros (art. I02) que deben ajusta.rse a la verdad de los asientos
os se pondrn por orden riguzoso de fechas en que 11 (ar.t i) uanto
fuerza a lasrelacion,esen tre el corredor y u mitente, la
os os
art1cu nurne .
d d r acin
progresiva es e uno en adelante, que concluir al fin de cadaa - ( de ]os libros de aquel emerge de los prmc1p1os generales rela-
91 ap. 39). no .art. p.robatonaeficacia probanted e l os1 b rosd e comerc.io.
1
El art. 92 contiene la exigencia de otras enunciaciones, con refere uvosCa 3 viene aclarar que los libros de los corredores no son instrumentos
a otros tipos de negocios. Esbtla ece que -en as negociaciones <le , bl' oosn como alguna v.ez se h a sostem"do equi.vocad amente11 , y a
lentrcia anotarn las fechas, trminos, vencinrient os, plazas sobre que estn pesar l c 'cho par el art. 979 d. civil que, al remitir a su vez a lo
giradas, los nombres del Librado
estipulaciones ref'.
r, endosantes y pagador, y las
co: que d" nga el cdigo de comercio, destruye la fuerza aparente de su
precep-
tivas al cambio, si algunas se hicieren. En los seguros, se expresarn,
referencia a la pliza, los nombres del asegurador y .asegurado, el objeto
1 ?;
.
cdigo de comercio no co_n ene otra no que la el art. 208
29 ya mencionado, el cual d1stmgue estos hbros de los mstrumentos
asegurado, su valor, segn el convenio arreglado entre las partes, el lugar
donde se carga y descarga, y la descripcin del buque en que se hace el
111
: blicos enumer ados en el inc. 1Q. Por consiguiente, la fuerza demostra
va de los libros de los corredores ser la que resulte de las circunstancias
transporte, que comprender su nombre, matrcula, pabelln y portey de cada caso, apreciadas por el juez de acuerdo con las reglas de la
el nombr e del capitn". La minuciosidad de estas menciones responde al sana crtica 12
propsito de facilitar la prueba en caso de litigio, dado que estos libros no En caso de divergencia entre el manual y el registro, deben preva
son llevados en inters del propio corredor sino en el de las partes que
lecer los asientos de este ltimo, por estar dicho libro sujeto a formalidades
contratan por intermedio de l. No es menester explicar en detalle el
ms rigurosas (art. 93) que el primero, y por tener que referirse a l
alcance de cada una de las enunciaciones contenida5 en la citada disposi ci6n
las minutas y certificados que otorgue (arts. 94, 95 y 102) 18
legal. Slo conviene aclarar que el apartado 2Q 2d art. 92 se refiere, corno
Si las partes recibieran una minuta o un certificado no concordantes
se desprende de su redaccin, a los seguros martimos; pero eso no significa con los asientos del registro y, por inadvertencia, no hicieran observaci<r
que la disposicin no ri ja, en cuanto fuere aplicable, a los seguros terrestres ( nes, podra ocurrir que en caso de litigio se presentaran el asiento original
art. 408, decreto-ley 20.094). Ahora bien, cuando el seguro se y la minuta o certificacin eq ujvocadas. En tal caso, no pudindose dar
contrata mediante corredor, lo natural es que primeramente se estipulen las prevalencia a una constancia sobre la otra, habr que atenerse a la prueba
condiciones por las partes con la intervencin del mediador, el cual las restante que se produzca.
asentar en su registro ( art. 93); y luego se redactar la pliza de acuerdo
con las clusulas convenidas ( arg. arts. 4 y 11, decreto-ley 17.428). Es de cir,
el procedimiento es precisamente el inverso del previsto por el art. 92; y, por 384. Obligaci6n de conservar los libros.
consiguiente, este ltimo carece de virtualidad.
El art. 104 prev solamente los supuestos de muerte o destitucin
de un corredor, y dispone que, en tales hiptesis, ste o sus herederos
deben entregar los registros al Tribunal de Comercio respectivo. La dis
383. Prueba resitltante de ellos.
posicin se justifica porque, como observa Smunu 1\ los registros no son
?e propiedad del corredor sino tambin de todas las personas que han
Los libros de los corredores constituyen prueba de los contratos co intervenido en los contratos celebrados con su intermediacin, y tal cir
merciales celebrados con intervencin de dichos in termediarios (art. 208 cunstancia aconseja conservarlos en un lugar que ofrezca garantas para
inc. 29). Es decir, prueban tanto las relaciones establecidas entre 1as par
tes celebrantes del contrato principal ( venta, seguro, etc.), como las crea . 11 Ohmio, Comentario, 1, n9 178, pgs. 414 y sigs., y Curso, I, n9 117, p
das entre los comitentes y el corredor. gma 117.
Respecto de los contratos concluidos directamente entre los comi 12 Doctrina prevalente: Segovia, I, n9 332; Siburu, III, n9 522, pg. 31; Fer-
n nuez, t. 1, vol. l 9, pg. 242; Zavala Rodrguez, I, n 265, pg. 138.
tentes, los libros de los corredores tienen eficacia probatoria por la posi 13
S . Contra, en el sentido de que no cabe dar preferencia a ninguno de los dos:
cin imparcial que el mediador asume frente a los contratantes, y por la g o VJa , I, nota 331; Zavala Rodrguez, I, n 266, pg. 139; Fem ndez, t. I, vol. 19,
pag. ,H3.
posibilidad de controlar los asientos de sus libros con las minutas sacadas
14 Siburu, ill, no 552, pg. 58.
526 Al.'ENTES AUXlLIA:RES AUTNOMOS 527
DBRECRO COMERCIAL ARGENTINO
su cust a y I:ra la facilidad de su compulsa. Por razones de anal Aunq u e el cdigo no hace distinciones, ha de entenderse que slo
la doctrina entiende, en general, que el mismo criterio debe segu1 og(a, d exigirse la exhibicin parcial, es decir, la de los asientos vincula
las hiptesis de incapacidad, interdiccin o cualquier otra causa d
bilidad permanente
hcn
e in a-
f
pue
05:en en]aque
negociacin que dadeben
los corredores origenllevar
a lasucontroversia judicial.por
registro, anotando Dada la
orden
Pero, qu solucin debe darse cuando el corredor se retira vol ::olgico tod_as la ?pe aci nes en que inte vengan, la e hibici_n
riamente del ejercicio profesional del corretaje? Algunos 1s entiende unta gene- l de ese libro s1gmf1cana divulgar el conterudo de operacwnes rcd ,1
debe aplicarse por analoga la disposicin del art. 67 cd. com. que i; que 1zadas raor otros contratantes que ninguna vinculacin tienen con la que
a todo comerciante la obligacin de conservar sus libros durante Pne se de te en el litigio en el que se pide la exhibicin; y tal divulgacin
aos. Entiendo que tal precepto rige en cualquier hiptesis, en cuanto ei impor t:ra violar el secreto a que estn obligados los corredores por el art.
refiere a la duracin de la obligacin de conservar los libros (10 aos} 10017,
pero aqu el problema es otro, a saber, quin debe guardarlos: el corredo' Slo un caso excepcional podra admitirse: el de la necesidad de una
o el Trfbunal de omercio. Si el _fundamento de la obligacin de entrega: investigacin por la justicia en lo criminal durante la instruccin de un
los registros al Tribunal Mercantil es la sealada por StBURU (y no hay sumario. Los intereses superiores del orden pblico prevalecen sobre e)
motivos para dudar de su exactitud), poco importa que el corredor sea inters de los particulares 18
destituido o se retire voluntariamente. Una vez cesado el ejercicio del En cuanto a la exhibicin parcial, ella es procedente con relacin a
corretaje, lo conveniente para todos es que esos registros sean depositados las partes interesadas en el negocio al que se refieren los asientos cuya
en el Tribunal, el que deber guardarlos durante 10 aos. exhibicin se solicita o se ordena de oficio. Los terceros no interesados
Va implcito que la obligacin de consenar los libros importa la carecen de derecho para informarse del contenido de esos asientos. Es la
de guardar la correspondencia que se relaciona cun ellos (art. 51). simple aplicacin de los principios atinentes a la exhibicin de los libros
de los comerciantes (retro, n9 242).
Segn el apartado final del art.. 93, podr exigirse la exhibicin en 388. Certi fic ados expedidos 1 1or los corredores.
juicio del registro, a solicitud de parte interesada o de oficio.
h . lJe las negociaciones celebradas por su intermedio y de las cuales se
tG Segovia, I, n9 364; Siburu, III, n9 552, pg. 58; Fernndez, t. I, vol. 19, <1ya tomado nota en su registro, el corredor puede dar certificado; pero
pg. 248 y nota S.
16 Femndez, t. I, vol. 19, pg. 248. 1\H7 S Sbilmru, m, n() 526, pg. 35, Fcm n dez, t . I, vo1. o, pag_. ' 42.
' i uru, III, n 527, pg. 37.
5211 DERECHO COMERCIAL ARGEN"HNO AGENTES AUXILIARES .AUTNOMOS 529
esa certificacin debe limitarse a lo que conste en el registro y debe hacer
referencia a l (art. 94 ap. l9), es decir, debe hacer mencin de la pgi na 390. O bligaci ones J' responsnbilidndes 1/e los cor redores relativas a la
del libro en que figura el asiento y de su nmero de orden. capacidad de s11s clientes.
Los certificados pueden darse solamente a los interesados o partici
pantes en la negociacin, y no a terceros. Lo contrario importaa violar Los corredores tienen el deber de asegurarse de la identidad de las
el secreto a que estn obligados los corredores (art. 100). rs on as entre quienes se tratan los negocios en que ellos intervienen, y
El corredor que diere certificacin distinta a las constancias de sus : su capacidad legal para celebrarlos (art. 96 ap. 19). Esta obligacin
libros ser destituido e incurrir en las penas del delito de falsedad (art. tiende a facilitar la contratacin entre las partes, que pueden iniciar las oe
95). Como los libros de los corredores no son instrumentos pblicos oociacioncs sin perder tiempo en estas indagaciones previas. La obliga ci se
(retro, n9 355), el delito ser de falsedad de documento privado ( art. 292 limita a lo que humanamente es exigible, no pudindose exigir a los
cd. penal). corredores otras investigaciones que las que puede hacer cualquier
Los certificados son medios de prueba de los contratos comerciales persono prud nte y experta .en ne.g ios. . . .
( art. 208 inc. 29). Si a sabiendas o por ignorancia culpable el corredor mtervm1era en
un contrato hecho por persona que segn la ley no poda hacerlo, respon
der de los perjuicios directos. e inmediatos emergentes de la incapacidad
56-::J. r es tm1o nio 11,ciat de los correore . del contratante (art. 96 ap. 29).
La culpa es la comn del cdigo civil (.art. 512). As, por ejemplo,
incurre en culpa quien tuvo a la vista la libreta de enrolamiento del
Los corredores estn obligados a guardar secreto de tc.vlo lo concer niente comitente y no advirti que era menor de edad 21
a las negociaciones que se les encarguen (art. 100): y sola..111ente en virtud La responsabilidad del corredor se extiende a los perjuicios directos
de mandato de autoridad competente podrn atestiguar lo que vieren u e inmediatos. La expresin es redundante, pues ambos calificativos son
oyeren relativamente a los negocios de su oficio (art. 94 ap. 29), sinnimos. En realidad; el cdigo de comercio aplica aqu el mismo cri
La admisibilidad del testimonio de los corredores fue negad a por la terio que el cdigo civil (art. 520; n cuanto a la responsabilidad por
doctrina antigua, cuando no haba consentimiento de las partes, a mrito culpa: el resarcimiento comprende los perjuicios que sean consecuencia
de lo preceptuado por la Novela 90, cap. VIII 19 Pero ya VoE'.t'JUS se inmediata y necesaria del incumplimiento del deber; pero no responde
manifestaba favorable a la admisibilidad de esa prueba sin la mendonada de las consecuencias mediatas o meramente eventuales.
restriccin. Otra aclaracin: el art. 96 ap. 29 habla de los daos que sean efecto
Desde luego, el testimonio del corredor habr de producirse con re!e rencia de la capacidad del contratante, lo cual es, evidentemente, un error. El
a la negociacin cele brada o tratada por las partes en litigio y 110 con corredor resp,mde de los daos que sean consecuencia de la incapacidad
relacin a negocio de t rceros. Aun en tal situacin, el corredor podr ampararse del contratante, que l no advirti como era su deber.
en el secreto profesional respecto de las manifestaciones o cir cunstancias de
que haya tenido conocimiento con carcter confidencial :o.
39l. Carnntns que meden conceder los corredores.
::e:
.
carnb1 0 o corrn s 1om sta e de 0
confusin proviene, como ::ciones
2
det l adamente IBURU , de haber tomado g entefragmentariamente del corredor y las del agente de cambio.
1 l
pos1an del cdigo brasileo_ que, a su vez: haba seguido los prece tos
de la ley francesa del 27 Pradial, ao X, relativa a los agentes de camb.P 392. Deber de imparcialidad: su contenid o. Sanciones.
El apartado 2Q del art . 97, refirindose a negociaciones de letr:
valores endosables, impone a los corredores la garanta de la entrega mI. La funcin del corredor es -ya lo he dicho y repetido-- aproximar
partes y promover el acuerdo de voluntades. Pero ese resultado no
terial del ttulo al tomador y de la del precio al enajenant e, y la respon.
sabilidad por la auten cidad e la firma del ltimo cedente, salvo que
d :s obtenerse mediante maniobras que, desfigurando la realidad, tienten
/i:duzcan a uno de los contratantes a celebrar el negoci? sobre !a base
en el contrato se hubiese estipulado expresamente que los interesados de presupuestos inexactos. El corredor no debe tomar partido en favor de
hagan las entregas directamente. ninguno de los probables contratantes ni favorecer a uno en perjuicio
Si la funcin del corredor es la de mero intermediario, sin constituir se del otro.
parte contratante, no se ve cul pueda ser el motivo para que asuma Por eso dispone el art. 98 ap. 1, que los corredores propondrn los
responsabilidad por el cumplimiento de un contrato cuyas prestaciones no negocios con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de hacer su
han sido asumidas por l. Precisamente el propio cdigo de <'')mercio dis puestos falsos que puedan inducir en error a los contratantes. A ttulo
pone que el corredor mantiene su derecho al cobro de la com[ in aunque ejemplificativo, el art. 99 menciona como hiptesis de supuestos falsos el
el contrato no llegue a realizarse por culpa de alguno de los contratantes haber propuesto un objeto comercial bajo distinta calidad que la que se
(art. 111 ap. 2Q), lo que revela que la misin del mediador queda cum le atribuye por el uso general del comercio, y dar una noticia falsa sobre el
plida y agotada con el acercamiento de las partes y la facilitaci6n del precio que tenga corrientemente en plaza la cosa sobre la gue versa la
acuerdo entre ellas. La conclusin del contrato y su ejecucin quedan negociacin. En trminos ms amplios puede estimarse que supuestos fal
fuera de la rbita de su actuacin. No hav. por consiguiente, razn para sos son las afirmaciones relativas a cualguier circunstancia de hecho vincu
imponer a los corredores esta gravsima y excepcional responsabilidad, que, lada con la negociacin propuesta, no ajustadas a la verdad de la situacin.
por el contrario, se explica y se justifica en el caso de los agentes de cambio Si por tal medio el corredor indujere a un contratante a celebrar un
o comisionistas de Bolsa. acuerdo perjudicial, aqul responder por el dao que le causare (art. 98
En cuanto a la responsabilidad por la autenticidad de la firma del ap. 29). Pero si el corredor, al plantear el supuesto falso, hubiese actuado
ltimo cedente, conviene .advertir que, segn lo entienden la doctrina inducido a error por el comitente, podr a su vez ejercer la accin de
francesa y la nuestra, se refiere a la del vendedor o enajenante de las indemnizacin contra este ltimo (art. 1109 cd. civ.).
letras o ttulos endosables. En el fondo, la garanta de la autenticidad de
la firma del enajenante de los ttulos es una manifestacin de la obliga cin
del corredor de asegurarse la identidad del comitente.
La garanta de las entregas respectivas del ttulo y del precio des 393. Obligacin de guardar secreto.
aparece -segn el art. 97 ap. 2Q- cuando se hubiese estipulado expresa
mente en el contrato que las partes hagan las entregas directamente. La El an. 100 impone a los corredores el deber de guardar secreto rigu
verdad es que, terminando la actuacin del corredor en el momento de roso de todo lo concerniente a las negociaciones que se les encargan. Ex
producirse el acuerdo entre las partes contratantes, siempre la ejecucin presada as la obligacin, resulta de contenido algo impreciso y de difcil
del contrato (esto es, el cumplimiento efectivo de las prestaciones: en el delimitacin con relacin a la naturaleza y funciones del correta je.
caso, entrega de los ttulos y pago del precio) queda a cargo de los cele . Es de sentido comn que el secreto no puede recaer sobre las condi ciones
brantes del contrato. No obstante esta circunstancia, la responsabilidad de la propuesta, frente a un eventual interesado en el negocio. No habra
posibilidad de concluir el acuerdo si no se comunicase al intere sado lo
22 Siburu, III, nQ 3;6, pg. 43. relativo a la naturaleza del negocio que se le propone Cventa,
532 DElEOfiO COMERCIAL ARCENTINO ACENTES AUXILIARES AUTNOMOS 533
permuta, locacin, seguro, etc.), calidades de la cosa, precio, plazosy dif ultades que puedan originarse en la ejecucin del contrato respecto
ems circunstancias necesarias para que el eventual contratante resulte d "nmero, peso, calidad de las cosas, o cualquier otra circunstancia, pro-
mformado con exactitud, precisin y claridad (art. 98). Queda librada e ientes de una divergencia o malentendido entre las partes. En todo
a la prudencia y discrecin del corredor dar los detalles necesarios sin
caer en superfluidades. Por otra parte, esa comunicacin o propuesta ha
cvaesno, el co rredor ser un t estigo eficaz de la forma como se ha
.
cumplido
de hacerse al que se manifieste interesado en la operacin, sin divulgar el contrat o (art. 9 ap. 29). . .
innecesariamente las circunstancias del negocio entre los terceros. El incwnplinuento de estas obhgac1ones origina la responsabilidad
Ms estricta aparece la obligacin de guardar secreto con relacin al del corredor en los trminos del art. 110.
nombre de los comitentes. Sobre la base de que quien le ha encomen Cabe observar que la obligacin de asistir a la firma del contrato
dado una operacin es una persona cuya identidad y capacidad l conoce, est impuesta sin restricciones por el cdigo; en tanto que la de asistir a
el corredor propone la operacin sin comunicar el nombre de aqul. Una la entrega de las cosas slo funciona si alguno de los interesados exi giere
vez aceptadas las condiciones del negocio por el eventual interesado y la presencia del corredor.
llegado el momento de formalizar el acuerdo directamente por los contra
tantes, resulta ya indispensable que el corredor comunique a cada con
tratante el nombre del otro. 395. Obligacin de conservar las mitestras y un e jemplar deL contrato.
As!, pues, la obligaein de secreto impuesta por el art. 100 no se
refiere a la actuacin del corredor frente a los contratantes sino frente
En los casos de ventas de mercancas -bien entendido, siempre que
a los terceros.
la venta se haga sobre muestras (art. 456)- el corredor est obligado a
En cuanto a las consecuencias del incumplimien t ' ae tal obligacin,
conservar las muestras basta el momento de la entrega de las cosas ven
ellas consisten en la responsabilidad del corredor por lo perjuicios emer
didas, tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse su
gentes de la violacin del secreto (art. 100). identidad. Esta obligacin impera salvo que los contratantes exoneren
expresamente al corredor de ella (art. 101 a.p. 29). La ley no especifica
cules han de ser esas precauciones, por lo que su adopcin queda librada
394. Obligaci6n de aS1St1r a /.a firma de la escr;tura y a la entrega al prudente criterio del corredor, de acuerdo con las prcticas del
de los objetos vendidos. Sanci6n. comercio.
En los casos en que el contrato haya de formalizarse por escrito
Si bien la actuacin del corredor se agota con la formacin del acuer do (supra, n9 366), el corredor debe recoger un ejemplar que conservar
entre las partes contratantes, hay situaciones en que ella se prolonga ms bajo su responsabilidad.
all, por motivos de utilidad fundados en la conveniencia de que esa Tambin se aplica en estos casos la sancin del art. II O, en caso de
intervencin facilite la formalizacin y hasta el cumplimiento del con trato. incumplimiento de los deberes especificados.
As!, cuando las partes hubiesen convenido o la ley hubiese dis puesto que
el contrato haya de formalizarse por escrito, el corredor tiene
obligacin de hallarse presente en el momento de la firma por todos los 396. Entrega de w. minu ta.
contratantes y certificar al pie gue el negocio se hizo con su intervencin
(art. 103). El precepto tiende a que, si en el acto de la firma se susci taran Dentro de las veinticuatro horas siguientes a la conclusin de un
algunas dudas o dificultades, el corredor all presente pueda acla rarlas o contrato, el corredor debe entregar a c:t>da uno de los contratantes una
resolverlas mediante sus observ.aciones ajustadas a la realidad de lo minuta firmada del asiento hecho en su registro sobre el negocio concluido.
pactado.
Esa minuta se har con referencia al Registro y no al Cuaderno manual
Asimismo, en las ventas hechas con su intervencin, est obligado a (art. !02 apartados 19 y 29).
asistir a la entrega de los objetos vendidos, si los interesados o alguno de
ellos lo exigieren (art. 101 ap. JQ). La asistencia al acto de la entrega . A diferencia de otros cdigos 23 que exigen la entrega de una copia
de las cosas se explica por iguales razones: facilitar la solucin de las fiel, el nuestro, siguiendo al espaol de 1829, slo impone la redaccin de
una minuta, es decir, de un resumen o extracto del asiento efectuado
v l?r que se obtuviere en las operaciones (art. 108 inc. 49), Esta prohi. la multa hubiesen sido establecidas juntamente en el mismo precepto,
b1c1?n es absoluta y no puede ser derogada por una convencin en con YjnoW1a dificL1ltad habra en aplicarlas simultneamente como si fuese
0
trano. Laessalvedad
supuesto, contenida
decir, a la en de
posibilidad la parte
exigirfinal
una del inciso semayor
comisin al otr
refiere que 0
; ; pena compleja.o de
de concepto Estosustancia.
revela que
Porlaconsiguiente,
falla es simplemente de tcnica
en las hiptesis con
J
establecida por la ley ss. a no
ternpladas, la sanc6n consistir en multa y suspensi6n, sin perjuicio de
59) Prohibicin de exigir una comisin mayor que la que estableciere
la obligaci6n de reparar el dao, que no es una pena sino una obligacin
la ley, salvo convencin en contrario (art. I08 inc. 49). El cdigo ha 41
previsto la posibilidad de que se establezca un arancel para los corredo de ndole civil -
La tercera hiptesis, a saber, la falta de libros, no tiene una san
res, el que, en algunas provincias suele ser el mismo que se aplica a los
cin especfica. Por consiguiente, habr que aplicar la genrica conte nida en
martilleros 89
En otras partes donde no hay arancel, la comisin puede pactarse el art. 110.
libremente, o bien quedar librada a los usos y costumbres.
De todos modos, el cdigo permite que, aun habiendo arancel, el 402. Dolo o fraude en el ejercicio del corretaje.
corredor convenga con su cliente una comisin mayor que la legal'
El corredor que en el ejercicio de sus fun.ciones procediere con dolo
0 fraude ser destituido y quedar sometido a la correspondiente accin
401. Mala tenedura de libros. criminal (art. I10ap. 19),
La destitucin podr disponerse por el juez, de oficio, por la simple
En el ejercicio de su profesin los corredores pu .den violar su obli comisin de un hecho doloso o fraudulento; y si ese dolo o fraude llegase
gacin de llevar adecuadamente los libros impuestos por el cdigo de a configurar un delito, el corredor que incurriese en l quedar sometido
comercio. Esta infraccin puede cometerse de tres modos distintos: 19 por
inobservancia de las formalidades exigidas en el art. 53 (al que se remite a la pertinente accin criminal. La nica sancin establecida por el c
el art. 93, que, a su vez, es aludido por el art. 109); 29) por omisin digo es la destitucin; por consiguiente, el juez de comercio no podr
de las menciones requeridas en los arts. 91 y 92; 39) por no llevar algu nunca suspender en su oficio a) corredor, aunque se trate de una sancin
no o ninguno de los libros que deben llevar. ms benigna, ya que la suspensin no est autorizada por la ley. La
Los dos primeros supuestos han sido contemplados en el art. 109, que aplicacin de penalidades, sean de orden civil o penal, es siempre taxa
ha establecido como sanci6n la indemni7 ,t in de los perjuicios que la tiva, salvo que la propia ley atribuya al juez un margen de discredonali
infraccin causare a los comitentes como consecuencia de la falta de prue
dad 2, lo que no ocurre en el presente caso.
ba de los negocios que deban haber sido correctamente documentados
con los asientos omitidos o irregulares, y adems con la suspensin Adems de la destitucin, el corredor que obrare dolosamente per
del corredor por un trmino de tres a seis meses y la destitucin en caso de er_ su derecho a percibir comisin, no slo par el argumento que se
reincidencia. infiere de los arts. 82, 102 y 119, sino porque la obligacin de resarcir
La doctrna ha sealado la falla de tcnica legislativa consistente en el dano resulta incompatible con el derecho a obtener ventajas del hecho
establecer para un mismo hecho dos sanciones contenidas en preceptos doloso o fraudulento.
diferentes: multa (art. 93 ap. 29) y suspensin (art. 109); y algunos
autores han entendido que, existiendo contradiccin entre ambas dispo
siciones, slo puede aplicarse una de ella.s. Sin embargo, si la suspensin 403. Derecho a comisin.
38 En sentido anlogo: Siburu, III, nQ 565, pg. 71; Fcrnndez, t. I, vol. !I', . El corredor tiene derecho a una retribuci6n por su labor interme
pg. 252; Cm. Com. Cap. Fed., La Ley, 52-780. -Contra: Segovia, I, n\l 387; en
el sentido de que la salvedad comprende ambos supuestos. diadora'. sa es, precisamente, la contraprestacin debida por el comitente
89 Vase, por ejemplo, la ley n9 1724 de la Prov. de San Juan (art. 9). Y constituye el correlato de la prestacin asumida por el mediador. Por
40 Cfr. Zavala Rodrguez, I, n9 288, pg. 147.
importe una modificacin del proyecto originario, ha quedado conclJd e_1 nuevoncias no contempladas antes o d e cond'1c.10nes sob re 1 as cua1
por el comn acuerdo de las partes y como resultado de la gestin del es
circundsitadnar no tuvo n.mguna .mfl uenc1. a, f aI t,ana entonces I a re1
ac1"6n d e
mediador 46 . 47 Vivante, Trattato, I, nO 232, pg. 245; Tumcdei, en Riv. di dir. comm., 1923-I,
pgs. l 18/ 9; Cm. Nac. Com., Sala B, Cap. Fed., La Ley, 66-267. En un caso de
Si el contrato se concluyera bajo condicin suspensiva, el corredorn . contrato celebrado ad referendum: Cm. Com. Cap. Fed., La Ley, 29-63.
t:ndr derecho obrar comisin entras no se _perf_eccione el neg: - Contra: Bolaffio, II. n9 177, pg. 412: art. 1757 cd. civ. italiano de 1942.
c10 por el cumplimiento de la cond!Cln. En cambio, s1 estuviese sujeto
a condicin resolutoria, como el negocio queda perfecto inmediatamente,
el corredor podr cobrar su comisin; pero si se cumpliera la condicin y se
resolviera el contrato, tendr que restituir lo percibido"7 Esto lti
mo ocurrir igualmente en el supuesto de que el contrato fuese anulable
y se produjera la anulacin. Como no estn en juego principios de orden
pblico, nada obsta a gue el corredor convenga otra cosa c n su comitente, El
apartado final del art, 111 resuelve algunas situaciont-s controver tidas en
la doctrina de otros pases. Dicho precepto dispone q 1e la comi sin se
debe: a) cuando el contrato no se concluya por culpa de alguno
de los contratantes h) cuando principiada la negociacin por el corredor,
el comitente encargase su conclusin a otra persona o la concluyere por s
mismo.
La primera hiptesis se explica fcilmente por la aplicacin de los
principios generales de la culpa. Si el fracaso de la contratacin n? 5?Io
no es imputable al corredor sino que puede ser concretamente at11b_u1d a
la culpa del comitente, sera injusto que , corredor resultara perJ1)di cado
con la prdida de su retribucin. En t:ste caso, la percepcin de la comisin
acta en funcin del resarcimiento del dao causado al mediador, La
segunda hiptesis tiende a reparar las consecuencias de la apli cacin
rigurosa de la regla segn la cual el derecho a comisi6n existe cuando ha
habido una relacin de causalidad entre la actuacin del corre dor y la
conclusin del negocio. Sera relativamente fcil para las partes entrar en
colusin y prescindir del corredor, una vez avanzadas las nego ciaciones, a
fin de eludir el pago de la comisin devengada por ste. Malitiis non est
indulgendtmi; y quienes supenden dolosamente las nego ciaciones para
eliminar la intervencin del corredor y concluir luego el negocio a sus
espaldas, quedan obligados a pagar la comisin como si el
El art. 108 inc. 4Q, en su parte final, alude a la comisin leg3l esta
404.- Mom ento de la conclusin del negocio principal.
blecida o la que en adelante establecieren los respecti\'OS poderes legisla
tivos. Pero hasta la fecha, y salvo algunas pocas exctpciones G\ las pro
La comisin se debe desde el momento en que el negocio principal vincias no han dictado leyes de aranceles, a diferencia de lo que ocurre
queda concluido. Tal es el principio no sancionado expresamente por el
respecto de los martilleros. En tal situacin, la comisin ser la que
cdigo, pero que se infiere de los precedentes histricos y de la natura
resulte de los usos y costumbres de cada plaza, si no se hubiere conve
leza jurdica del contrato de corretaje9 Por consiguiente, es preciso de
terminar cundo puede considerarse concluido el negocio. Como regla nido expres_amente una retribucin determinada.
general puede afirmarse que eso ocurre cuando las partes han quedado
obligadas recprocamente y ha nacido la accin de cada una de ellas
con 48
Bolaffio, 11, n9 177, pg. 431.
tra la otra para exigir el cumplimiento del -contrato 11. En los contratos 48 !'vls detalles en Sihuru, Ill, 0 Q 568, pg. 75. El art. 32 del c6digo italiano
de 1882 sentaba el principio expresamente.
consensuales, el perfeccionamiento se logra por la coincidencia de volun o Franchi-Pagani, I, nO 166, pg. 358; con presndencia de que el contrato
tades comunicadas en las formas y oportunidades establecidas por la ley; se eje(ute efectivamente o no: Cm. Nac. Com., Sala B, La Ley, 66-307.
en los contratos reales, con la tradicin de la cosa; en los solemnes, 61 Como, por ejemplo, la Prov. de San Juan, por ley n9 1724.
con
546 DERECHO COMERCIAL ARCENTINO ACENil!S AUXIUARES AUTNOMOS 547
ci6n par cobro (art. 851), que se opera a los dos aos contados
406. Gastos. ele la la
ac fecha en que se concluy el negocio principal.
c)e5de
:Z\
Nada establece el cdigo respecto del reembolso de los gastos
corredor se viere obligado a efectuar en el cumplimiento de su el 4.09 Quiebra de los corredares.
Pero dado que el mismo cdigo equipara los corredores a los comisio
n, y a los mandatarios (art. 121), es lgico aplicar a este caso las re El art. 112 cd. com. dice: "El corredor que cayere en estado de alen-
de la comisin (art. 276), e imponer al comitente la obligacin de sat f: . serdes t itu i do por el Tribunal y su quiebra se reputar fraud ulen ta sin
cer al contado, salvo estipulacin en contrario, el importe de todos 1 : itirse excepcin en contrario, sie pre 9ue se justifique q e el corredor
SUMARIO: 411. El remate. Concepto. - 412. Especies. - 413. Los remata dores O
JllllI"lleros. Su car_.cter. - 414. l, martillero comerciante. - 415. Condi. ciones habilitantes
para eercer la profesion de mamllero. - 416. Matrcula. -
417. Sociedades entre m rtilleros. -:- 418. Publicidad del remate. - 419. Obligaci6n del
martillero de comurucar las calidades de las cos,s subastadas. - 420. Forma de hacer las pujas. -
421. Adjudicacin de las cosas. - 422. La bandera de remate.
- 423. Lugar del remate. - 424. Cesin de bandera y delegaci6n de funciones. _
425. Incompatibilidad ;> - 426. Facultades. - 4 7. Convenio con el legitimado.
- 428. Instrumentaoon de la venta, - 429. Preoo. - 430. Rendicin de cuen tas- 431. Deber
de conservacin. - 432. Prohibiciones.- 433. Derechos. - 434. Ll. bros y documentacin. -
435. Agentes de cometcio. Concepto. - 436. Falta de
)egisl!1Ci6n adecuada. Leg:islacione _ex!fanjeras. - 437 . Idea general del rgimen
}Uridico. aplicable. - 38. Expediaomstas. Concepto. - 439. Carcter jurdico y econ6'!'1co de sus
funciones. - 440. Falta de legislacin especifica. Legislaciones extraneras. - 44 l. Idea gene al
el r gimen aplicable. - 442. Despachantes de aduana. Concepto. - 443. Legislaa6n VJgente.
Naturaleza de sus funciones.
1 La palabra subasta proviene de la expresi6n latina sub hasta venditio. El 1,asr.a era
una especie de lanza usada por los procnsules romanos como signo . de autoridad. Los objetos
que componan eJ botn de guerra tomado a los enemigos de Roma se vendan pblicamente
y en el lugar de la venta se clavaba un asta como smbolo del fata<lo que garantizaba las
operaciones realizadas. De. all la expre sin venta bajo el hasta (o la lanza). Otra expresin latina
para significar la nnsma operacin era auctio (del verbo augere) que significa aumenk> o
acrecimie,110 en este caso especial, del prc<.io ofrecido. De esta ltima derivaron los trminos
inglese . Y alemanes aucticm auctioi:eer Auktion Auktionator. (Cfr. Nicola Tridente, Le vena,te
di merci all"asta,' 2 ed., M;cri, Bari,'1938, pgs. 7/8).
. Almoneda proviene del rabe munda, derivado de nada, gritar. (Juan Coro- llllnas,
Diccionario crtico etimol6gico de la lengua castellana, Gredas, Madnd, 1954, voJ. I, pg. 157).
549
113 Contra, en el sentido de que son mandatarios, resolucin del Banco C-entral mencionada
por Fernndez Madrid, en Anaya y Podetti II, p:lg. 236 .
550 DERECHO COMERCIAL ARGENTINO AGENTES AUXIUARES .AUTNOMOS 551
q
oferta del martillero hecha mediante la postura de cada licitante 5 Slo
tada por los postores sucesivos b) el holands, en el que el rematador ah que el contrato as concluido queda sometido a la condicin resolutoria
la ferta con una b se mxima, que luego va reduciendo a medida constituida por la eventualidad de que otro licitante posterior mejore la
advierte que el precio propuesto es excesivo y que por eso no encuentra postura aumentando el precio ofrecido8 Cuando no hay ms postores, la
interesados en la adquisicin. En este ltimo sistema, la venta se perfec cosa se adjudica al ltimo, es decir, al que ofreci mayor precio. La ad ju
ciona cuando en el curso de las rebajas que va haciendo el vendedor clicac6n no tiene, por consiguiente, otra funci6n que la meramente decla
aparece un comprador conforme en abonr el precio propuesto en es rativa de reconocer al verdadero y definitivo adquirente.
momento. Esta construccin tiene la ventaja, sobre la de la ley inglesa, de consi
Nuestra prctica se aproxima a la inglesa, en el sentido de que las derar perfeccionado el contrato tan pronto como el licitante haya emitido
pujas sucesivas de los postores van haciendo subir el rrecio originariamente su declaracin sobre el precio, impidiendo las retractaciones y desisti
propuesto por el rematador en nombre de su corr.;rente. Pero hay, sin mientos gue perturbaran el normal desarrollo del acto de subasta. Se ha
embargo, diferencias fundamentales. negado al remate la calidad de contrato, afirmndose que consiste, sim
Segn la ley inglesa, la venta queda perfeccionada s6lo cuando el plem!!nte, en un medio para la realizacin de un ulterior contrato (normal
rematador adjudica la cosa al postor dejando caer el martillo. De este mente, de compraventa);, Pero la fuerza de las cosas induce a esos mismos
principio surgen dos consecuencias importantes: a) el comprador puede autores, luego de haber negado la existencia del contrato de remate, a
retirar su oferta antes de que ella sea aceptada mediante la adjudicacin emplear expresiones que llevaran a concluir que dicho contrato existes.
que haga el martillero dejando caer el martillo; b) el vendedor puede
En realidad parece fuerte concebir una figura jurdica constituida por
aceptar o rehu5ar la oferta del postor.
una ofem y una aceptacin (sean cuales fueren las personas del oferente
Ante la falta de texto expreso en nuestrl) derecho, parece preferible
adoptar otra solucin, que es la tradicionalmente aceptada por nuestros Y del aceptan,e) que no deba ser considerada como contrato. En este orden
autores. Dentro del proceso de la subasta se pueden sealar tres momentos de ideas, el art. 156 del cdigo civil alemn, incluido en el Ttulo 39,
o fases: a) el pregn del martillero que anuncia al pblico lo que va a
vender; b) las posturas o propuestas de precio de los concurrentes; e) la . 5 Bav!era, nQ 95, pg. 157, vid. Cm. Ap. Baha Blanca, La Ley, 15-816, que
:;figwa el remate por analoga con el contrato de adhesin. R. Savatier La thorie
adjudicacin o atribucin de la cosa al que ofreci el precio mayor 4 obligations, 2 ed., Dalloz, Pars, 1969, nQ 93, pg. 146. '
Ahora bien, el pregn del martillero no es una mera invitario ad p 8 1:
a bin d/scute en doctrina si la condici6n es suspensiva o resolutoria.
offe- or esta ultima se mclman nuestros autores: Sib01u, 111, n9 576, pg. 82; Femndez,
t. I, vol. J9, pg. 258.
p, d; S:arvalho de Mendonc;a, II, nQ 408, pg. 401; Salvador R. Perrotta, en Anaya
2 Tridente, oh.cit., pg. 7. Ci eto, II, pg. 316.
8La Sale o{ Goods Act de 1893, S. 58, ch. 2, dice: "A sak hy ai,ct/011 is com rlete 8 As, Carvalho de Mendoi, .; :!ice (n9 409, pg. 402): ''En este caso Ja oferta
whet1 the auctioneer announces its completion by the fall of the hammer, or m l]rJpuesta parte ?el !en:iatador: 18: aceptacin es de los concurrentes o licitantes. De
other a cust(Hnary mantter. Until such anno1<ncemem is mad.e an- bidder may retract a consecuencia siguiente: quien ofrece el mayor precio es, por e,te hecho, el
omp raf or; la postura no sobrepujada importa aceptacin de la propuesta y perfecciona
his bid". Anlogamente el c6digo alemn de 1867 ( 167) estableca que onc uye porque
el contrato". Por lasuprimera
parte, oferta
expresaqueda
Pcrrotta (pg.
la ven a en subast.a slo se perfeccionaba con la adjudicaci6n; pero la doctrina hn e todo formulando ,a con sta318): "Y elello
cerrado es a;,
contrato,
entend1a que el martillero poda establecer otra cosa en las condiciones del remate
(G. Baviera, L'offerta al pubblico, Ed. Lib. Milano, 1907, n 95, piig. 158. Va,;e
tambin Carvalho de Mendom;a, II, nO 409, pg. '!Ol).
d sta t2 nto
1 una nueva postura no la sobrepase. Esta es la tercera parte o etapa en el
e ls arr ol, o _del remate: el contrato queda as perfeccionado en forma definiti\'a mediante
4 Baviera, no 95, pgs. 154/5. o1pe frnal del marrillo".
552 DlinECHO COME.RC1AL ARGENTINO AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS 553
Seccin 3 del Libro I, rel.ativo a los con. trat.os .establece "En u na suh
en subasta privada no pierde su calidad de negocio jurdico de derecho
a
e l contra to slo se perfec ciona por la adud1cac16n" 9. Por su a tado en tanto que la realizada en subasta judicial adquiere confgura
. 1 b b sta
pa t , . ,,
mgr e,esa so re venta en su asta de muebles (Sale of Goods Act) d 18 -y p vade'acto procesal 1 , cuyo estudio sobrepasa los Jmites de esta obra.
en su Seccin 58, disp0ne: "Una venta en subasta se perfeccionae Cl O En este orden de ideas, el decreto-ley 20.266, reglamentario de la pro
,
93
l d f . . y P. Jozon, A. Durand, Pars, 1863, t. II, pg. 230.
e remata or anunc ia su per ecc 1onam 1ento con un golpe de O
c uand o
martill o d e
otro modo usual. Hasta que se haga tal anuncio, todo postor puede retr
tar su postura" 10. ac.
Sentado, pues, que el remate es un contrato, debe agregarse que
trata de un contrato. con persona detenninada , pues el comprador, en
momento del perfecc1onam1ento, ya es conocido y determinado. Como
bien dice Savigny, "la indeterminacin que se presente en este caso se aplica
al tiempo en que el contrato se prepara, no al tiempo en que se concluye"
11.
He dicho que la venta perfeccionada por la aceptacin del licitante
queda sometida a la condicin resolutoria de que otro licitante haga una
propuesta mejor. El efecto de tal condicin es que la venta perfeccionada
con el postor precedente se resuelve como si nunca hu!,ier, existido. En
consecuencia, si por cualquier circunstancia la nueva ven.l concertada
con el postor siguiente quedara sin efecto, no renace la anterfor que qued6
resuelta, sino que es preciso proceder a nueva subasta. Y si en sta no
hubiese interesados, el postor que dio motivo a la anulacin de la venta
podr ser responsabilizado por los perjuicios originados con st, conducta.
412. Especies.
0 Art. 156, ap. 19, cd. civ. alemn: "Bei einer Versteigerung kommt dcr Vertrag
erst durch <len Zuschlag zustande".
10 Sect. 58, ap. 2, ley de \cnta en subasta de muebles de 1893: "A sale b)'
auction is complete when the auctioneer announccs its complction by thc fa)) of the
hammer, or in other customary manner. Umil such a inounccment is rnade any
bidder may retract bis bid".
11 Federico Carlos de Savigny, Le droit ,les obligation?, trad. de C. Gerardin
E in de martillero, que derog los arts. 113 a 122 del cdigo de comercio, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indi
essu art. 25 dispone: "El Estado nacional, las provincias y cando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitan tes
municipalidades, y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor precio.
:ando acten como personas de derecho privado, as como las El carcter de las funciones de los martilleros vara segn el modo
entidades de efectuar el remate. Cuando actan por cttenta y en nombre de sus
:ucrquicas, bancos.Y em resas del Esta o nacional, de las provind::s o comitentes pueden investir la calidad de mandatarios. La invocacin del
mu nicipalidades, podran _realizar !as operac1one de remate a que los. nombre del mandante resultar ordinariamente de la fonna de efectuar los
autori1.an leyes especiales, por mtenned10 de dependientes que sean pregones en ei acto del remate o de las expresiones contenidas en los avisos
martilleros ma triculados". A su vez, el art. 27 de la misma ley establece: o volantes.
"Las subastas pblicas dispuestas por autoridad judicial se rigen por las Si el martillero acta sin invocar el nombre de su comitente, asume
disposiciones de
la calidad de comisionista (art. 222 ap. 2Q). Pero aunque invocara el
)as leyes procesales pertinentes y, en lo que no se oponga a ellas, por la
nombre del dueo de las cosas que hayan de venderse, el rematador ser
presente ley". considerado corno comisionista en los casos en cuc ejerciere su oficio no
estando presente el dueo de \as cosas (art. 10, decreto-ley 20.266) 8 No
bastara, sin embargo, gue ste estuviera presente, para conferir al martillero
413. Los rematadores o maTtilleros. Su carcter. el carr.:ter de mandatario. Son siempre fleccsarias las dos condiciones: a)
presencia del dueo de las cosas; b) invocacin de que la venta seh nom?
el mercio, De tal modo se reconoci que la disciplina de las condiciones
re o por orden de ste. Tal agravacin de las responsabilidad: e en mart1lkro ec or ant es para e1 e1 erc1c1 0 de esta profes1'6n es materia de
(art. 233 c6d. com.) se explica por el propsito de la l del aumcntat las c0mpetenc1a
b 11
garantas a favor de los adquirentes. ey de d ha 1 tegislac'1' 0n d e f on d o, esto es, na. c1onal .
e oe acuerdo con el art. 1 del decreto-ley, para ejercer la actividad de mar.
En los casos de remates judiciales, el martillero no es mandatari .
comisionista sino un auxiliar de la justicia y, como tal, su actuacin -:1 riJlero serequiere: a) ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna
disciplinada por las leyes orgnicas de los tribunales y los cdigos de
dimientos (art. 27, decreto-ley 20.266) . roce-
iue d las inhabilidades establecidas p0r el art. 2; b) poseer ttulo de enseanza
;undaria expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a !:is regla
mentaciones vigentes; e) ap_robar un examen de idoneidad para el ejercicio
de la actividad, qu!! se rendn ante cualquier tribunal de alzada en materia
414. EL m<l!'tillero es comerciante. comercial de la Repblica, ya sea federal, nacional o provincial, el gue
expedir el certificado habilitante para todo el territorio del pas. A los
efectos de este examen, el tribunal deber ser integrado con un
Se n ela_rt. 8 inc .. 39, toda operacin de remate es acto objetivo de
representante del rgano profesional con personera de derecho pblico no
c?,memo: Y quienes real'.zan actos de comercio haciendo de ellos su profe estatal, en las jurisdicciones donde exista. El examen deber versar sobre
sion habitual son comerciantes (art. l). No esnecesario m3 para concluir nociones bsicas acerca de la compraventa civil y comercial y de derecho
que el rematador es comerciante. Sin embarg0, hay quienes >Stienen la
procesal en los aspectos pertinentes al ejercicio de la profesin.
opinin contraria argumentando que el cdigo de comercio u'.,ica a los
El art. 2 establece quines estn inhabilitados para ser martilleros.
martilleros entre los agentes auxiliares del comercio; pero si se tiene en Estos son: a) los que no pueden ejercer el comercio; b) los fallidos y con
cuenta lo dicho en un captulo anterior, resulta fcil advertir cue un error
de tcnica legislativa en la nomenclatura de un captulo del cdigo no cursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable,
hasta .5 aos despus de su rehabilitacin; e) los inhibid0s para disponer de
puede constituir argumento eficaz para destruir la esencia de la funci6n
sus b1ens; _d) los condenados con accesoria de inhabilitaci6n para ejercer
del martillero 10 Sobre este punto vale lo dicho tambin al sostener la 7
cargos pu?hcos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras
comercialidad de la profesin de corredor (retro, n9 373). Pero si esta
defr ud_ac10nes, usura, malversacin de caudales pblicos y delitos contra
solucin se impone iure rondito, frente a los preceptos del cdigo vigente, la fe publica, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena; e) los
cabe sostener con muy buenos fundamentos la necesidad de la reforma
exclui d?s.te 1po aria o definitivamente del ejercicio de la actividad por
del cdigo y propugnar un rgimen legal propio de la profesin, que no la
sancin disc1plmana; f) los corr.prendidos en el art. 152blo del c6digo
asimile a la profesin de comerciantf' Los martilleros estn sujetos al rgi civil.
men del concurso comercial (art. 2, inc. 49, decreto-ley 19.551).
Para dar mayor dignidad a este gnero de actividades, el decreto-ley Cada Provincia organiza la matrcula de martilleros, v lo mismo debe
20.266 ha impuesto una serie de condiciones habilitantes para el ejercicio hacer la, Nacin (arts. 2 y 26). Asimismo, cada legislacin local
de la profesin. Con anterioridad a la vigencia de dicha ley, la Corte determi nar que organismo profesional o judicial tendr a su cargo el
Su_p'.emo haba d clarado la inconstitucionalidad de las leyes provinciales que gobierno de la matrcula, lo cual significa que sta podr estar a cargo de
ex1gian a los martilleros mayores condiciones que las establecidas en el cdigo un Colegio
0 una Asociacin de Marti!Jeros con personera jurdica o bien de un juz
gado u otro rgano judicial (art. 4).
9 Podetti, ob. cit., n'> 181, pg. 339; nota jurisprudendal citada en la nota 7
de este captulo. En la matrcula de la jurisdiccin donde haya de ejercitar sus act1v1
, !O En el sentid? del texto: Segovia, l, nota 305; Siburu, III, n9 579, pg. 84.
Co,:tra, en el sentido de que el martillero no es comerciante: Fcrnntlez t I dades debe inscribirse todo el que pretenda actuar como martillero, para
vol. 19, p:ig. 257; Malagania. II, pg. 167; Zavala Rodrigue:t, I. n9 306, p . is5'. (
0
cu ) debe cumplir los siguientes requisitos: a) poseer el certificado de
idoneidad a que se refiere el inc. e del art. 19; b) acreditar buena conduc
t ;. e) constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscrip
cion; d) constituir una garanta real o person:il a la orden del
organismo
556 J>E.RECHO COMERCIAL ARCENTINv AGENTES AUXll.lARES AUTNOMOS 557
que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto se lle,os n,atriculados, e inscribirse en registros especiales que llevar el orga
determinados por ste con carcter general (art. 3). Esta garanta es 0 que tenga a su cargo la matrcula.
embargable y responder exclusivamente al pago de los daos y per . n. tuSlllElp recept o mencionado introduce una singular modificacin al r-
. en de la respons:.bilidad en materia societaria; pues en tanto que, en
que causare el matriculado en su actividad, al de las sumas de queJ ICJos 1
declarado responsable y al de las multas que se aplicaren, debiendouece incipio, una _sociedad no respande por los actos p r onales de los asocia
tales supuestos el interesado proceder a la reposicin inmediata de l en os, en las -edades e m_art11lero stas y sus adm1mstr d? es o directores
ranta, bajo apercibimiento de suspensin de la matrcula (art. 6). ga. ,espandcn ilimitada, sohdana _Y con1untam n e por los pequ1c1os que causen
sus asociados en el dcsempeno de sus actividades. Pero la ley ha estable
La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anuncia
realizar
ley (art. remates
23). Estasinsanciona
estar matriculada de acuerdo
a los infractores con losdepreceptos
con multas
hasta $der
10.
cido esta norma en tutela del inters general, que exige la correccin m
xima en la conducta de los martilleros.
y clausura del local u oficina del infractor, sin perjuicio de la tesponsabi.
lidad penal que pudiera corresp0nder. El organismo que tiene a su cargo
el gobierno de la matrcula puede allanar los domicilios donde se presuma
que se cometen las infracciones; pero la orden de allanamiento debe ema 418. Publicicwl del remate.
nar de la autoridad judicial competente. Las sanciones de multa y clausura
que aplique sern apelables para ante el tribunal de comercio que corres. El decreto-ley 20.266 se preocupa de asegurar a los remates la debida
ponda ( art. 23). publicidad, exigiendo a tal fin la manifestacin de diversas circunstancias
destinadas a asegurar a los eventuales interesados una amplia y correcta in
formacin respecto de los bienes ofrecidos en \cnta.
As, el art. 9 inc. d) impone a los martilleros la obligacin de anunciar
417. Sociedades entre martillems. los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos
su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate
Antes de la sancin del decreto-ley 20.266, ya era frecuente constituiI y descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio. En caso
sociedades entre martilleros con el fin de ejercer la profesin. Tal prctica de remates realizados por rociedades, debern indicrse adems los datos
dio origen a una divergencia en la interpretacin del art. 105, inc. 19, c6d. de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
com., aplicable a los rematadores par imperio del art. 113, ap. 2Q, del Agrega el precepto que cuando se trate de remates de lotes en cuotas
mismo cdigo, que prohbe contraer sociedad de ninguna clase de deno o ubicados en pueblos en formacin, los planos debern tener constancia
minacin. El decreto-ley 20.261' ha resuelto la controversia, estableciendo de su mensura por autoridad competente y de la distancia existente entre
que los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los 1 fr ccin a rematar y las estaciones ferroviarias y rutas nacionales o pro
tipos prnvistos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el vmc1ales ms prximas. Se indicar el tipo de pavimento, obras de desage
objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso cada uno de Y saneamiento y servicios pblicos, si existieran.
los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta especificada en el En el caso de remate de inmuebles -aade el art. 9 inc. b)- los mar
art. 39, inc. d) (art. 15). Como se advierte el decreto-ley pennitc ahora cons tilleros debern constatar las condiciones de dominio de' los mismos. Y en
tituir sodedades de cualquier tipo de los previstos en el decreto-ley de socie cualquier caso deben compt0bar la existencia de los ttulos invocados por
d<1des. 19.550, _pero con una limitacin: no podrn tener otro objeto que el legitimado para disponer del bien a rematar.
no sea .la realizacin de actos de remate. Si se trata de remates judiciales, las normas relativas a la publicidad
Adems, el art. 16 del decreto-ley dispone que en las sociedades que se complementan con las que establecen las leyes procesales.
ten gJn por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero que lo En cuanto a las subastas particulares, la publicidad queda librada al
1leve a cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad prudente criterio del martillero, quien decidir acerca de la publicidad
sern responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta par los nec_csaria, salvo que hubiera convenido con el comitente las formas y mo
daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto de dalidades de la propaganda. En efecto, el art. 9, inc. e) obliga al martillero
re mate. Estas sociedades deben efectuar los remates por intermedio de a convenir por escrito con el legitimado, entre varias circunstancias que
mar
AGENTES AUXIUAlmS AUTNOMOS 559
558 DERECHO COMERCIAL ARCl!.NTINO
enuncia expresamente, las"dems instTucciones relativas al acto", entre las 419. Oblig11Ci6 n del martillero de comunicar las calidades de las cosas
cuales debe comprenderse las referentes a la publicidad. subastadas,
En algunos casos especiales el cdigo de comercio establece alg
condiciones de publicidad, como ocune con la subasta de cosas prend:as El martillero debe explicar en voz alta, antes de -.o f'm:ar el remate,
que debe anunciarse con die:z das de anticipacin (art. 585). as,
idioma nacional y con precisin y claridad los caracteres, condiciones
Si en los avisos de remate se indica el nombre y la orden del con.
t a le ,s cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo ( art. e g
tente, el rematador actuar como mandatario , sin obligarse personalmente
siempre que aqul estuviese presente en el acto. Si omite esas inc.licacio'.
jnc ,f) del decreto-ley). No aclara la ley si tales explicaciones deben figu9 r
en Jos avisos o volantes, o si es suficiente que las anuncie verbalmente e)
nes o si las hubiese hecho pero el comitente no estuviese presente en la rnartillero en el acto del remaie. Ante ese silencio, debe entenderse que
subasta, el martillero ser considerado como comisionista, con todas las bastan las explicaciones verbales dirigidas al pblico que presencia la su
consecuencias que el contrato de comisin entraa respecto de sus obliga. basta 12. Entre las calidades que debe anunciar el martillero est la de
ciones y responsabilidades (art. 10, decreto-ley 20.266). litigiosa de la cosa ofrecida en venta 13
Los avisos fonnan parte de la propuesta u oferta al pblico. En
La omisin o la inexactitud de las indicaciones dadas por el rnarti
consecuencia, las condiciones que en ellos se indiquen integran el contrato Jlero pueden autorizar al comprador a intentar, segn las circunstancias
de compraventa. Cualquier rnodiEicacin que el vendedor quisiera intro riucir, de ca.da caso, la accin redhibitoria o la q11anti minoris (arts. 2180, 2173,
deber ser explicada claramente par el martillero al pblico reunido, antes de 2174 cd. civ., 472 y 473 cd. com.).
comenzar el acto de la subasta, e insertada en el documento que se finne
como comprobante de la venta. Si as no lo hiciere, el martillero
responder por los daos que causen sus indicaciones inexactas, sin
perjuicio de la nulidad de la subasta s tales mariifestaciones inexactas pudiesen 420. Forma de hacer las puja .
originar un error de los previstos en los arts. 924 y sigs. del cdigo civil.
En los remates de inmuebles, tanto en los judiciales como en los Qued aclarado (retro, n? 4ll) quecada postura constituye una
privados, suele insertarse en los avisos como condicin de la subasta que acepracin de la oferta hecha por el martillero, que perfecciona el contrato
de venta; pero la postura de un licitante posterior resuelve aquel contrato
la escritura pblica se otorgar ante el escribano ya designado por el vende dor.
y perfecciona otro nuevo, sometido a su ve:z a la condicin resolutoria de
Si en las ventas a plazo no puede haber dificultades, porque est en el se
una eventual postura ulterior. De ello infiere la importancia de esta blecer
inters del enajenante, acreedor del saldo de precio, el asegurarse en forma indubitable la existencia de cada postura. Por eso la ley impone al
las cualidades de seriedad e idoneidad del escribano, no ocurre lo mismo m;irtillero la obligacin de aceptar la postura solamente cuando se
respecto de las ventas al contad<', en las cuales es el adquirente el princi pal efectuara de viva vo:z; de lo contrario la misma ser ineficaz ( art. 9,
interesado en asegurarse tales cualidades. Sin embargo, ante la falta de inc. g) ). El precepto tiende a impedir las maniobras dolosas de ciertos
normas legales expresas y considerando que ningn principio de orden r e m.atador s inescrupulosos que simulan pasturas inexist<!n tes , alegando ha
pblico aparece violado, resulta difcil desconocer fuerza a la voluntad ber visto signos de algunos de los circunstantes, para provocar la emulacin
contractual resultante de la condicin impuesta por el vendedor y aceptada de los verdaderos interesados v la elevacin de las ofert:1s.
1
tcitamente por el comprador mediante su propia conducta al efectuar La prctica de utilizar ' guru pes" o "grupes", esto es, personas que,
posturas en el remate. La jurisprudencia se manifiesta dividida sobre este en Cunnivencia con el dueo de las cosas ofrecidas en venta o con el
punto re ma,ador, simulan tener inters en adquirir los objetos ofrecidos y hacen
posturas falsas para estimular a los verdaderos interesados a elevar las
suyas. ha creado LID verdadero problema, que las leyes actuales tienden a
resolver aunque no siempre con xito. El decreto nacional n<> 27.311 / 50
,:1 Malagarriga, II, pgs. 173/4; Fernndez, t. I, vol. 11>, p g. 268. As parece
cn tl'.n<ttr to tambin Sihuru . Ill, ni> 587, pg. 89.
u Vease urisprudencia citada en :E-emndez, t. l, vol. 1,S,, pgs. l.67/8 y su 1.1 Corte Suprema de la Nacin, Fallos, 17.31>.
opinin contraria a la manifestada en el texto.
560 mmECHO COMERCIAL ARGEN'nNO AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS 561
prohbe (art. 8) la venta simulada de bienes inmuebles en remate pbli.c Consagrando cal prctica, el art. 8 inc. e) de l decreto-ley 20.266 obliga a
y somete a los infractores a las sanciones previstas en la ley 12.830 lJJeros a r c ali7.a r el remate en la fecha. hora v lugar seiialados,
en el art. 110 del cdigo de comercio (art. 9 decreto citado). Pero nad! lo<.ando en rt lugar
!os ma \isiblc una bandera con su nombre y, ' en su caso, el
co bre denominacin o razn social de l:i soc iedaJ a 9 ue pertene zcan. La
se prev respecto de los .emates de cosas muebles.
Alguna vez se ha resuelto que si el impugnante del remate confiesa nfoin a esta ohl1 1iace incurrir a1 1n fractor en las sanciones de1
.n' oacJO n
Cc l
que l hizo posturas por sea, no procede declarar nula la subasta en qlle in ra "
se adjudic la cosa a otro postor gue tambin actu por seas 1-1. Pero art 20.
frente a la sancin de ineficacia di$puesta por \ le y esa jurisprudencia
resulta ahora inaplicable.
Nada dice la icy a.:erca del lug r donde debe realizarse h1 subasta.
421. At'.judicacim de las cosas. Tratndose de cosas muebles, el asunto no ofrece dificultades porque
]las pueden ser fcilmente trasladadas a cualquier sitio, y basta entonces
Una vez abierto el acto de la subasta y hecha una postura, el remate :ue los anuncios determinen claramente el lugar donde se las podr exami
ya no puede suspenderse. Si la subasta se realiza sin base, cualquier nar y donde se realizar el remate.
postura, por mnima que fuere, importa aceptacin de ,l::i oferta hecha por Pero respecto de la venta de inmuebles, y especialmente en materia
el martillero, el cual queda obligado a adjudicar la cosa 11 oferente, a falta de de subastas judiciales, suelen plantearse incidentes sobre nulidad de remate
otTO mejor postor. Dado que la venta, aunque se re, a 1 ce en subasta por no haberse realizad o ste en el lugar de ubicacin del in m ueble. La
pblica, es un contrato consensual, una vez perfeccionada r,or la postura jurisprudencia ha resuelto, por lo general , que el remate no es nulo por
haberse verificado en un lugar distint0 le! de ubicacin del inmueble,
de un licitante, aunque su monto fuese irrisorio, el martillero no puede
como puede serlo el de la oficina del rematador o el de !a correspondiente
desistir de la ad judicacin; y si lo hiciera, incurrira en inn.;mplimiento
de contrato, con todas las consecuencias consiguientes. Asociacin de !\fa rtilleros , si as se hizo constar en los avisos pertinentes u.
S la subasta se realiza con base, la oferta hecha por el importe de A partir de la vigencia del decreto nacional nQ 27.311/50, la situacin
la base obliga al martillero a adjudicar la cosa al oferente, a falta de otro ha variado, pues el art. 7 dispone que "los remates pblicos de bienes
mejor postor. inmuebles debern realizarse en el lugar geogrfico en que stos se encuen
Pero si nadie ofreciese sumas que alcancen al mnimo b_sirn. el tren. Cuando por razones econmicas u otros motivos no resultara conve
martillero podr suspender y diferir el remate. Tal es la disciplina :sta niente la aplicaci6n de lo dispuesto en el prrafo precedente, la autoridad
competente podr autorizar la realizacin de la subasta en otro lugar". Por
blecida en el art. 19, inc. i ) del decreto-ley.
l ug ar geogrfico debe en tenderse el de ubicacin mate a I del inmueble 16
El rernatador que realizare la subasta contrariando las instrucciones
de su comitente inc urr ir en responsabilidades respecto de ste; pero el Algunas leyes provinciales son ms elsticas. Por ejemplo, el art. 23
acto ser vlido frenll' a terceros, salvo colusin de stos con el martillero, de la ley 4477 vigente en la provincia de Santa Fe, dispone con relacin
a las suba stas judiciales: "Las subastas podrn realizatse en las oficinas
en cuyo caso el comitente podr hacer anular el acto (arts, 935 y 954
de !os rematadorc.s; sobre el mismo inmueble ; en el lugar donde se encuen
cd. civ.). Adems, el martillero incurrir e!1 la san cin del art. 20
tran depositados los bienes; o donde lo estime ms conveniente el rema tador,
del decreto-ley.
que fijar igualmen te con an uencia del T cibu nal , el da y la hora pa ra
realizar el ;teto. A solicitud de parte el juez podr disponer que as ub
asta se realice en las puertas del Tribunal, cuando existan razones
42l. J bml(lera de remate. tundadas para ello".
Es tradicional en nuestros ambientes profesionales el empleo de una - ;, G \m. Civ. 1 Ca p. Fed. , La Ley, 7-547: C:im. Civ. 2 Cap. Fed., La Ley,
bandera, generalmente roja, que los martilleros colocan en el sitio donde 3
dJ i8; 42-19: 52-542; C:m.
1, S ala 3, Jurisp. Trib. Prov.Ap. Rosario, Sala 1, Jarisp. Trib. Prov. Sa,aa Fe, 1-53;
han ele realizar la subasta. Santa Fe, 11 - 6 05.
18 C rn. Nac. Civil. Sala C, Cap. Fed.. La l.e y, 7 i -573; 93-39.
ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de la sociedad a que per:a, pu: lar , in lega l es. Fina l me n t1:., pueden solicitar a las autoridades competentes
:iezca, se efecten remates por personas no matriculadas. Tampoco
gacionesdasn ecesa rias para garantizar el normal desarrollo del acto de re las
den delegar el remate, salvo en caso de ausencia, enfermedad o impedi. rne 1
mate (art. 8 del decreto-ley).
mento grave, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su
cargo la matrcula. En estos supuestos, la delegacin debe hacerse previo
aviso y en otro martillero matriculado (art. 19, inc. e) del decreto.ley
20,266). 427. Convenio con el legitimado.
De este modo, la ley ha venido a suplir el silencie del cdigo de co
mercio, resolviendo algunos problemas que debieron ser afrontados por la El martillero tiene obligacin de convenir por escrito con el legitima
jur isprude ncia . do para disponer del bien, los gastos del remate y la fom1 de satisfacer
los, Jas condiciones de venta, el lugar del rem,ate, bs modalidades de pago
del precio y las dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar
425. lnco111-patiblidades. expresa constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para
suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul (art.
Con el propsito de asegurar una dedicacin exclusiva a b profesin y 9, inc. e) del decreto-ley).
adems evitar situaciones gue podran originar una competencia desleal, el El precepto legal habla del legitimado para disponer del bien, y no
art. 7 del decreto ley establece que los empleados pblicos aunc:ue estu. simplemente del comitente. No basta, pues, recibir un encargo para la
viesen matriculados como martilleros, tendr incompatibilidad, salvo dispo venta de un bien sin verificar si el que dio el encargo est legalmente
siciones de leyes especiales y el supuesto del art. 25, para efectuar remates autorizado para disponer del mismo. Refirmando el principio, el decreto-le y
ordenados por la rama Jcl poder o administracin de la que formen parte. De agrega ( art. 9, inc . b ) que el mart ille ro est obligado a com prob ar la existen
la coordinacin de los arts. 7 y 25 del decreto-ley, resulta que lol> em picados cia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar.
pblicos no pueden realizar -en principio- remates ordenaJus En el caso de remate de inmuebles, deber tambin constatar las condi ciones
por la rama del poder o administracin de b qu<.: formen parte; pero s de dornnio de los mismos. Con estas dispasiciones se tie nde a evitar la venta
pueden hacerlo cuando el Estado ( nacional, provincial) o las municipali fraudulenta de . bienes ajenos o inmuebles hipotecados o embar. gndos como
dades o las entid ades autrquicas, bancos y empresas del Estado o mun i libres.
cipalidades o las entidades autrquic as, bancos y empresas del Estado o .. Asimsrno, en los casos en gue el martillero recibe autorizacin del le gllimado
municipalidades a (tte pertenecen dichos emplcallos, actuando como per son para dispone r del bien , para firmar el instrumento de la venta en nombre
,1s Je derecho privado, dispong:m :ealizar los remates a que los autori cen de ste, la a u torizacin debe constar por escrito.
leyes especiales; asimismo podr.n realizar rem:ites por encargo de par ., Una observacin final, relativa al trmino "legitimacin". Esta expre
ticulares. En consecucma, los prop, itos perseguidos por L, ley, de moralizar sion no est rnuv difundida en nuestra terminologa legal; y como concepto gene
el ejercicio profesional, a que me he rcfcriJ o al comienzo de c,tc prrafo, ral , carece de un::i delim i tacin precisa. Podramos decir, repitiendo
quedan :educidos a muy poca cos:i. 1 observacin hel-h.l hace algunos anos en el de recho italian o, que "el
tem)ino ha tenido mala suerte , pues, en efe cto, ha sido empleado en di versos
sentidos y por fautores de diferentes teoras" 17.
426. Faciilwdes.
L _Cariota-Ferra ra, I negozi su1 patrimonio altnd, CEDA:\1, Padova, 1936, n cff<
e
Q . 11
El decreto-k v acuerd:i a los martilleros la Facultad de cfectt:ar ,entas o j S , pg,.
6. Para un examen crtico de las diversa teora v un intento de exponer
rc:anate pblico d cu:dquic r cLse de bienes, excepto bs limitaci ones rcsu l mcepto general de la legitimacin, vide L. l\'1' , ona cciani s , \tione e legittimazione,
tJntes de leyes espcd<1les. IU re, !\'lilano, 1951, passi,.,.
564 PEREC!iO COMERCIAL ARCE."ITINO AGENTES AUlUUARES AUTNOMOS 565
. do La coordinaci6n de ambos preceptos indica que el rematador
Sin entrar a la exposicin de estas variadas teoras, me bastarr gibnmas.empre fi. rmar los .instrumentos d e venta, por, s1; y cuand o est
dar el concepto dado por Cariota-ferrara: "Por legitimacin puede ecor.
! 1 'f . .< d . . auto-
eerse a espec1 1 ca pos1 c1 on e un su3 eto respecto de c iertos bienes
O e ed ,Jpara hacerlo en nombre del legitimado, deber dejar expresa cons-
emen. ozaoa '
de tal autorizaCI n.
tanc1
reses, en cuya v_rtu su dcclaraci6n de volun ad puede _ser operante :
ellos; en otros termmos, una particular relacin del SUJCto con el ob '
d e1 negoc.io o d e otro acto . un'dKO. S e ve cI aro que, as entendida, laJeto El insrrumento se redactar siempre en 3 ejemplares y deber ser de.
bidamente sellado. Dos ejemplares sern para las partes vendedora y com
gitimacin se c.lstingue de la capacidad, que no expresa una partii:ule.
1 pradora, respectivamente: y el tercero quedar en peder del martillero (art.
relacin, sino solo una aptitud intcnseca del sujeto" 1s.
l'vls concretamente se ha dicho que "la a,titnd para constituir me. 9, inc. h).
,iiante un negocio iurdico una situacin jurdica sobre mz determinad'() Agrega el precepto que cuando se trate de bienes muebles cuya po
objeto o respecto de determinado sujeto, es reconocida, en principio, por sesi6n sea d:-ida al comprador en el mismo acto, y sta fuera suficiente para
la ley slo a los mjetos que ya estn investidos, resJecto de ese objeto 0 la trasmisin de la propiedad, bastar el recibo respectivo; esto es, no har
de ese sujeto, de ima situacin jmdica preconst.itwida, que precisamente falta ningn otro instrumento.
los "legitima" para actuar en el sentido de la m11taci6n jurdica querida.
E! ejemplo tpico es ofrecido aqu por los actos de transferencia del
domi nio. Est legitimado para vender o para donar, con el efecto de 429. Precio.
transferir el dominio, y Por consiguiente de producir en otros !;1 situ:1cin
jurdica que se llama propiedad, solamente quien es ya propiet.irio. Esta
Los martilleros deben exigir y percibir del adquirente , en dinero efec
hiptesis debe ser generalizada. La aptitud subjetiva en que se "ncreta
tivo, el importe de la sena o cuenta del precio, en la proPorci6n fijada en
la legiti
la publicidacl, y otorgar los recibos correspondientes (art. 9, inc. i).
macin tiene siempre como su presupuesto una invcstidi.;rn jurdica pre
constituida, esto es, la actual insercin del sujeto en una situacin jurdica La ley impone la obligacin de exigir y percibir el imparte en dinero
ms o menos plena, que representa, precisamente, la situacin legitiman. efectivo. Por consiguiente , los martilleros no pueden :i.ceptar cheques u
te, sin la cual el acto no podra ser cumplido eficazmente. Por lo dems, otros documentos en pago. El incum plimiento de este deber origina las
como se ha sen.alado, el mismo valor etimolgico del trmino legitimacin sanciones establecidas por el art. 20, sin perjuicio de la indemnizacin de
aclara que legitimado es solamente el que se encuentra en grado de desarro los danos causados.
llar cierta actividad o de obtener cierto resultado en \'irtutl de una situacin
19
que la ley le reconoce y que solamente por la ley puede serle reconocida"
430. Rendicin de cuentas.
432. Prohibiciones.
autnoma, pudiendo instalar oficinas con personal propio y atende I lernentos existentes configuran o no el vnculo de dependencia. Sobre
negocios de diferentes firmas, con tal de no originar con su actu: .,Os
la competencia entre ellas. En b zona que se le ha asignado, el agcion !oteSe as pecto existe una abundante casustica jurisprudencia! producida espe
de comercw tiene l a exclus1v1"da d para concertar los negocios atin . ]mente en materia laboral.
ente c1a
d
1 . cuyos . . e. -v 1
a a f uma intereses ntlen 1, por o comn, recibe una retribuc
entes
c?nsistente en un ?orcentaj: o comisi n sobre el importe de cada op;r: 436. Falta de legislacin adecuada. Legislaciones extranjeras.
c16n cue el comerciante realJCe por su intermedio 21
Si bien es verdad c1ue el agente de comercio suele recibir instruc El agente de comercio, como auxiliar autnomo, no ha sido disci
ciones de la firma comitente, ellas, po;: el margen de autonoma de accin linado por el cdigo de comercio ni por leyes especiales, lo que ha contri huido
que ?ejan, no llegan a c ir_ifigurar una relacin.de subordin :in o depen a mantener su figura jurdica un poco desdibujada. El c6digo de comercio
dencia. El verrladero y t1p1co ager:te de comercio es 11n auxiliar autnomo, olemn fue el primero en establecer disposiciones adecuadas 24, y a l
que trabaja por su cuentu y riesgo, y qu-e por su explotacin habitualy le sigui la ley austraca del 24 de junio de 1921. Posteriormente el
profesional adquiere calidad de comerciante 22 cdigo civil italiano de 1942 ha consagrado varias disposiciones a esta
El agente de comercio es, como bien dice RoTONDI 23, un productor materia.
de clientela y de negocios. Por su forma de actuar, se asemeja al corredor;
pero difiere sustancalmente de l, en que este ltimo e t en libertad
de prestar o no su propia actividad al comitente, en tanto qu. el agente
est obligado a prestarla en virtud ,lel contrato de agencia y_ue lo liga 437. Idea general del rgimen jurdico aplicable.
con el comerciante en forma estable. As, pues, en tanto que el corretaje
se cumple espordicamente y un pOC< al azar de los acontecinentos que Aunque no est disciplinado especialmente por la ley, el contrato de
provocan oportunidades de concertaci6n de negocios, el contrato de agencia agencia es perfectamente lcito y admisible en nuestro ordenatnlento juri
se desarrolla en forma de una relacin continuada y duradera entre el dico, en virtud del principio de la libertad de contratacin y de autonoma
agente y el comerciante o industrial que han celebrado ese contrato, el cual de la voluntad (art. 1197 cd. civ.).
impone al agente la obligacin de prestar su actividad de manera eficfonte
En trminos generales, y sin perjuicio de las clusulas especia!es que
a fin de procurar para su Cl)milente el mayor nmero posible de negcdos;
convengan las partes, puede decirse que el contrato de agencia es un
al punto que el descuido o negligencia en el cumplimiento de esa actividad
contrato bilateral y oneroso en cuya virtud el agente se compromete a
puede originar responsabilidades a cargo del agente.
prestar en forma duradera y continuada su actividad a un comerciante o
Desde otro punto <le 'vista, el agente de comercio se diferencia dd
industrial, mediante e] pago de una retribucin, por lo comn consistente
empleado (y principalmente del empleado-viajante , con el cual es fcil
en un porcentaje o comisin, a fin de obtener para su comitente la concer
confundirlo), porque este ltimo est vinculado al comerciante o indus trial
tacin de negocios dentro de la zona establecida en el contrato.
por un lazo de depen<lmcia o subordinacin, que falta en el primero. El
principio diferenciador es fcil de establecer. Lo difcil es determinar en Por su naturaleza, la agencia entra dentro de la categora de las locacio
cada caso prctico, de acuerdo con las ci1cunstancias particulares, cundo nes de obra; si bien a veces, cuando el agente tiene facultades de concluir
negocios, ha de verse en ella un mandato o una comisi6n.
Por lo comn, y a diferencia del corretaje, en el cual el corredor puede
21 Lo caracterstico del contrato de agencia es la esuibilidad o duracin del
encargo y su exteHsi6n a determinada :ona (G. Ferri, J\.fom,ale di diritto commer cobrar comisin a las dos partes cuando ha actuado en inters de ambas, en
ciale, n9 651, pg. 761). el contrato de agencia el agente slo puede cobrar comisin al proponente
22 As lo considera la doctrina prevalente: Vivante, Trattato, I, n 283, pgi
na 310: Ascarelli, Introducci6n, pg. 151 Ramella, Del contrato de cuenta corriente, o comitente.
del mandato comercial, de la comisin, vol. II, n9 305, pg. 256, en el t. 11 del Dada la forma autnoma en que el agente desarrolla su actividad, son
DeTecho comercial de Bolaffio-Ro-:co-Vivante, editado por Ediar; Staub, Kommentar,
!, parte l. nota 13 al 84, pg. 475; Heinsheirner, p:g. 86. a su cargo los gastos ord inario, de manutencin de su propio establecimien-
23 M. Rotondi, Contrato Je agencia y carrela/e, en Derecho del Trrihaio,
1951-52, pg. 84.
24 Los artculos 84 a] 92 del cdigo de comercio alemn fueron modificados
por la ley del 6 de agosto de 1953.
DERECHO co=RCIAL ARCENTlNO AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS 573
to; pero quedan a cargo del comitente los gastos realizados por el esente que, como lo veremos dentro de un momento, su actividad, en la
d d l d s
en uti 1 a exc us1 va e '.e, como p?ran ser, por ejemplo, los
a g en te :neralidad de los casos, es tpicamente una subespecie del contrato de
efec tu a d
para proteger las mercadenas contra riesgos extraordinarios 25 . OS'
cornsin.
En la actualidad las agencias de expedci6n realizan variadas tareas
_ ue, por la forma de su ejecucin, no encuadran todas dentro del concepto
Je Ja expedicin; pero, desde luego, esta actividad constituye el ncleo
438. &pedicio11istas. Concepto. central alrededor del cual se coordinan todas las dems.
Bajo el nombre de expediconista (alemn: Spediteiw italiano sp d
. , e t
Por ejemplo, muchas veces esas agencias se limitan a efectuar las
zioner.e; .francs: transita. ire) se ha desarrollad, o Europa principalmente,
en operaciones preliminares y preparatorias, o las finales, del transporte (em
un auxiliar en la explotacin de los transportes, cuya disciplina jurdica
siempre aparece bien perfilada en las legislaciones positivas. no balaje de las mercaderas, conduccin de ellas desde el domicilio del cliente
0 desde sus propios depsitos hasta la estacin o puerto de partida, custodia
El desarrollo ext aordinario de los transportes, especialmente de los in
de las cosas en los dep6sitos, entrega de ellas en el domicilio del destina
ternacionales, ha creado una serie de problemas que el comerciante O el
industrial no est siempre en condiciones de resolver. Por ejemplo, un tario), pero sin celebrar directamente el contrato de transporte, pues hacen
exportador desea remitir mercaderas desde su pas hasta otro situado al otro firmar las plizas o las cartas de porte a sus clientes. En estos casos no
lado del mar. Necesitar, en muchos casos, cargar las cosas en ferrocarril existe, por cierto, ningn contrato de comisin sino' uno de locacin de
hasta e1 puerto de embarque, despacharlas en la aduana, embarcarlas en el obra 21.
buque y, una vez llegadas al puerto de destino, introducirlas a travs de la En otras ocasiones dichas agencias asumen directamente la obligacin,
aduana y quizs transportarlas en tren hasta el lugar ,fo .lestino final. Todas y la consiguiente responsabilidad, de efectuar el transporte utilizando los
estas operaciones suelen ser engorrosas y requieren cmwcirnientos especiales elementos materiales de otras empresas o bien haciendo ejecutar directa
de horarios, tarifas, leyes aduaneras, etc., que insumen tiempo y empleo de mente el transporte por stas. En tales supuestos los agencias asumen ante
personal. Al exportador le resulta ms cmodo confiar todas esas tareas sus clientes la calidad de verdaderos porteadores. Es la llamada comisin
al expedicionista, que es precisamente la persona que, sin asumir en nom de transporte impropia.
bre y a riesgo propio la ejecucin del transporte, se encarga de concluir con El comisionista de transporte, en sentido tcnico, slo existe cuando
uno o con varios porteadores los contratos de transporte necesarios, por el agente celebra el contrato de transporte con el porteador, en nombre
cuenta de su comitente y mediante el pago de una. retribucin 26 El con propio pero por cuenta de su cliente y sin asumir l la obligacin de ejecu
tr !o as formado es bilateral, consensual y no formal. tar el transporte. Nada obsta a que, adems de celebrar el contrato con el
porteador en nombre propio y por cuenta de su cliente, se comprometa
frente a ste a realizar las otras operaciones accesorias y complementarias,
tales como la recoleccin o entrega de los efectos a domicilio, el despacho
439. Carcter jurdico y econmico de sm fimciones. en las aduanas, el embalaje, la contratacin de seguros, el cobro del precio,
etc. Lo (jUC configura jurdicamente el contrato de expedicin es la con
El expedicionista, al asumir ante su cliente la obligacin de celebrar tratacin del transporte en las condiciones indicadas ms arriba.
un contrato de transporte con uno o con varios porteadores, ejecuta su pres .. A .:eces suel ocurrir que el transporte debe ejecutarse mediante la
tacin en nombre propio, si bien por cuenta del comitente. Pero s:.i acti ut1hzac10n de vanos porteadores, para lo que se requiere la concertacin
vidad especfica de intermediacin, en cuya virtud l obtiene una retribucin de varios contratos de transporte su<:esivos ( hi ptesis distinta del transpor
por los servidos que presta, la realiza en nombre y por cuenta propios; te 8cumulativo, en el que el primer porteador asume la obligacin del
y como hace de ella su profesi6n habitual, se dan todas las notas necesarias transporte fren te al cargador y a travs de los diversos porteadores vincula
para que el expedicionista deba ser considerado comerciante. Tngase
dos por el contrato nico). En ese caso, el expedicionsta contrata por
6 Sobre el contrato de agencia, cfr. Giordano Giusseppe 1l co-,,tratto di agen-
zia, Ed. "Leonardo da Vinci" Bari, 1959. ' ' ci . 27 Sta_ub, K?mmentaT, 11, parte 2\ nota 10 al 407, pg. 1334: El expedi.
. 2 G. de Semo, Lo spedirionere, A:henaeum, Roma, 1926, n9 2, p!g. 56; m sta se d1ferenc1a de los corredores de transportes ( Schi ffsprokureur Francht makler
Asqwru, El contrato de transporte, I, n9 17, pg. 132. Guterbestatter). en que aqul atta a nombre propio, en tanto que stos interm edia
en nombre de sus clientes. Anlogamente, Baurnbach-Du den, pgs. 704/5.
574 DERECHO COMERCIAL ARC:El\'TlNO AC "TES AUXlLIARES AUTNOMOS 575
cuenta de su cliente, pero nombre propio, con cada uno de los po
. de transporte ha sido utilizada en ese precepto, como en los de los
dores cuyos servicios resu1tan necesanos; y entonces e1 expedicionista 11
jsta 90 19l, 195 y 199, en el sentido que el cdigo francs daba a
"tritea
por principal funcin operar la trabazn entre dos modos de transpoeti.e arts,missi re de transpon, y que el art. 388 del cdigo italiano de 1882
entre los cuales hay una solucin de continuidad; su misi6n consiste ne c ua al trmino imprendtore; es decir, para significar el empresario de
suprimirla, en producir una verdadera soldadura y en asegurar la con: atrl sporte que hace ejecutar el transporte por otro, asumie:--do l los riesg
nuidad de los transportes" 26 duealncontrato. En esa acepct6n que da exc1u1o, naturalmente, el
El contenido de la prestacin del expedicionista no consiste, pues exped1. c10-
en el hecho material de la ejecucin del transporte, sino en actos jur: nista, que es el verdadero y tpico comisionista.
dices como lo son la concertacin de los contratos de transporte por cuenta
del cliente con los Porteadores que fuesen necesarios para hacer llegar la
mercadera a destino.
Por consiguiente no cabe ver en el expcdicionista un empresario de 441. Idea general del rgimen jurdico aplicable.
transportes, como con frecuencia se ha sostenido 29, sino un verdadero co,
rnisionista calificado por las particularidades del transporte 30 Esto, natu El expedicionista no es un porteador o acarreador sino un comisionista
ralmente, en principio, considerando la figura tpica del expedicionista en su de transportes. Por consiguiente, ante la falta de normas expresas, habr
acepci6n tcnica. que aplicar subsidiariamente los preceptos relativos a la comisin en lo que
fueren pertinentes.
auxiliares del comercio, ste constituye un supuesto de agentes auxiliares :,z Cm. Com. Cap. Fed., Gac. Foro, 163-112.
aut6nomos, que no son comerciantes y que sin embargo estn sometiao, en
muchos aspectos de su actividad a la disciplina de la ley mercantil.
Para poder ejercer su profesin, los despachantes de aduana deben
inscribirse en la aduana o receptora en que ejercern su actividad, previ
informe favorable de la Direccin Nacional de Aduanas. En principio, esta
inscripcin no puede efectuarse en ms de una aduana o receptora (art, 5).
Para poder inscribirse, el solicitante debe acreditar; a) ser persona capaz
de contratar, de administrar libremente sus bienes y de ejercer el comercio;
b) ser egresado de un instituto de enseanza secundaria; e) haber aprobado
los cursos y/o exmf'nes de capacitacin sobre aspectos vinculados a la
materia aduanera, que determine la Direccin Nacional de Aduanas; d) una
actuacin real v efectiva mnima de dos aos como apoderado de
despachante
inscrito; e) do;'uicilio real; f) domicilio legal en el lugar donde va a jercer
sus funciones; g) buena conducta certificada por la Polica Federal y por
la del lugar donde solicita su inscripci6n; h) otorgar una garanta a favor
del Fisco (artculo 7).
31 Cm. Civ. l Cap. Fed., La Ley, 9-667; Ol.m. Paz Letr., Sala l, Cap. Fed.,
Cae. Paz, 3\1217; Sala IV, Cae. Paz, 54-193.
actuacin mnima de dos aos )' del otorgamiento de garanta (art. l1). por importadores, exportadores y/ o bancos a quienes representen en la
La nueva ley ya no permite constituir sociedades; y el art. 23.. ap. 2 dispone operacin de que se trate".
que a partir del 31 de diciembre de 1967 sern eliminadas de la matcula Desde que los despachantes actan autnomamenre, en representacin
las sociedades inscriptas, de modo que quienes figuran integrn dolas de los importadores, exportadores o bancos, y sobre la base de una autori
debern formalizar su inscripcin a ttulo personal antes del citado zacin o mandato que stos Jes confieren, su acnwci6n puede encuadrarse
trmino, bajo pena de quedar automticamente excluidos. Jentro de la estructura iurdica de un mandato, de una locaci6n de obra
El art. 2 establece que "los despachantes de aduana debern acreditar
o de una locacin de ser.vicios, segn que el encargo conferido alcance a la
ante las autoridades aduaneras, de acuerdo con las nom1as que estable zca realizacin de actos jurdicos ( cjeclaracones , pagos, etc.) o, simplemente,
la Direccin Nacional de Aduanas, la autoriwcin y/ o i,umdato conferido e limite a la ejecucin de actos materiales (entregas o retiros de mercaderas).