Entre el Derecho y La Moral.

En el siguiente escrito argumentativo se abordara el tema sobre la relacin del derecho y la

moral. El propsito de este Ensayo es demostrar como el derecho est relacionado con la

concepcin de la moral. Con este fin se planteara que la prctica del derecho como disciplina

normativa debe estar ms all de concepciones morales. A continuacin presentare el debate

que se ha suscitado entre algunos tericos del derecho que consideran que el derecho no

debe imponer supuestos normativos con un alto contenido moral.

En primer lugar se encuentra el debate que considera aceptable que desde el derecho se

impongan normas morales a las personas. Esta concepcin tiene sus puntos flacos que pueden

llevar a que se prime valores morales sobre principios sobre el que se construido la

modernidad tales como la libertad y es que este valor ha sido fruto de una lucha gradual de

la humanidad en contra del poder hegemnico de monarquas absolutistas que consideraban

la libertad como un estado de servidumbre.

En trminos de Skinner

En tanto eran obligados a vivir en dependencia del poder del rey y, en consecuencia, a

confiar de su buena voluntad para el mantenimiento de sus derechos y libertades,

estaban viviendo en un estado de servidumbre (Skinner, 2005, pg. 30).

Ahora bien obviando el debate acerca de la libertad no es concebible que en un estado de

derecho se constria a las personas en sus actos basados en una concepcin moral general

plasmada en una norma de carcter erga omnes, puesto que la moral es un concepto

individual que cada hombre construye y se autoimponga. Que una norma este basada o tenga

como intencin imponerte criterios morales atenta contra tu libre autodeterminacin como
individuo, ms aun que podra llevar al desacato de la norma, y es que si vemos la razn por

la cual las personas decidieron construir y vivir en sociedad, nos encontraremos al bienestar

general como prima ratio, en otras palabras el derecho debe interferir lo menos posible en la

vida de las personas particularmente en su determinacin como individuos. Para dar ms

alcance a este ensayo es necesario centrarlo en un caso en particular el matrimonio entre

Homosexuales, restringiendo el debate a nuestro tema, es decir si puede el derecho imponer

normas morales, para fin debemos obviar la discusin respecto al proteccin del menor, o la

concepcin biolgica de familia, teniendo esto presente utilizare un argumento utilizado en

la discusin entre Devlin- Hart sobre el tema trado a colacin por Jorge Malem en su ensayo

la imposicin de la moral por el derecho. El siguiente prrafo es un extracto de un informe

de la comisin Wolfenden

La funcin del derecho penal es la de preservar el orden pblico y la decencia, proteger a

los ciudadanos de lo que sea ofensivo o daino, y proveer suficiente resguardo frente a la

explotacin y corrupcin de otros, especialmente de aquellos que son especialmente

vulnerables, ya sea porque son jvenes, dbiles de cuerpo y mente1

El anterior extracto es una de las razones que esgrimen las personas que estn en contra del

matrimonio homosexual, mas all de este tema coyuntural lo que subyace es si el derecho

puede interferir en la vida privada de las personas o intentar imponer modelos de

comportamientos determinados. Realmente es asunto del derecho reglar aspectos de la vida

privada de los ciudadanos, si estos aspectos solo afectan a los individuos que transgreden

estos valores de orden moral. Y es que el concepto de moral en trminos kantianos es el

1
The Wolfenden report. Report of the Committee on Homosexual Offenses and Prostitution, New York, pag
23.
resultado de la autonoma que reside en la parte Volitiva de las personas que lleva implcita

el concepto de libertad, particularmente el concepto de libertad negativa desarrollado por

Isaah Berln en su escrito los dos conceptos de libertad, en el sentido de libre-

autodeterminacin o auto realizacin, por tal razn la moral al igual que el derecho cumple

una funcin de coercin sin embargo la moral se limita al fuero interno de las personas, que

eventualmente podra estar condicionada por elementos externos introducidos por la

sociedad.

Por otro lado, nos encontramos con el derecho es un elemento externo altamente represivo

que debe estar ms all de criterios ticos o morales, aunque dependiendo de si estamos en

un Estado Liberal o no, se podra cometer el error de moralizar el derecho, guiado por

criterios ticos. Quienes sostienen esta postura ven al derecho no slo como una funcin

exterior dirigida un acto, sino tambin como una funcin interior, ntima dirigida a la

construccin de conciencia. Lo que nos lleva a la pregunta es realmente este el papel del

derecho o por el contrario le corresponde ms bien a la tica o dogmas religiosos sea cuales

fueran.

Para terminar quiero concluir que el derecho debe basarse en criterios racionales y que las

normas que creen deben estar basadas principios tales como el bienestar general, justicia,

seguridad, la igualdad, la libertad, entre otros, no desconociendo el importante papel de la

moral como elemento de cohesin social, pero que no deja de pertenecer al orden fuero

interno de cada persona.

Bibliografa

Skinner, Q (, 2005). La libertad de las repblicas: un tercer concepto de libertad?,

Revista ISEGORIA, Pp. (19-49).

Malem, J (1996). La imposicin de la moral por el derecho., Filosofa del derecho y

Poltica No 48,Pp, (35 56)

Vzquez, R (2003) Derecho y Moral, Ensayos sobre un debate contemporneo,

editorial gedisa