DIREITO FUNDAMETAIS

-Teoria dos direitos fundamentais

Diferena entre direitos fundamentais e garantias fundamentais

DIREITO FUNDAMENTAL (bem em si) ex: tenho a liberdade de locomoo

GARANTIA FUNDAMENTAL (instrumento de defesa de um direito fundamental) o

que garante que o direito vai ser garantido ex: garantia do habeas corpus que garante o
direito de liberdade de locomoo

DIREITO FUNDAMENTAL (direcionados proteo das pessoas fsicas ou juridicas)

GARANTIAS INSTITUCIONAIS (visam proteger instituies como a famlia,

imprensa, funcionalismo publico etc)

DIREITOS FUNDAMENTAIS (positivados em normas de determinado ordenamento

jurdico) possuem um vinculo a determinado ordenamento jurdico, tenho direitos
garantidos pela constituio

DIREITOS HUMANOS (cunho jusnaturalista, no se delimita a um ordenamento

jurdico especifico) no estou falando de um rol expresso em determinada constituio,
mas de direitos inatos a todo ser humano

- origem da ideia dos direitos fundamentais: confunde-se com a prpria origem do

constitucionalismo remontando a Magna Carta de 1215 que estabeleceu limitaes ao
poder real; consolida-se com a revoluo francesa e americana que redigiram em suas
constituies declaraes de direitos, inicia-se a Era do Direitos

Geraes de direitos fundamentais:

- direitos de primeira gerao: liberdades individuais dever de absteno do Estado;

aqui o estado passa a ter seu poder limitado em face de liberdades individuais, direito de
propriedade, locomoo, tributos etc. Direitos negativos

- direitos de segunda gerao: prestaes positivas dever de atuao do Estado rumo a

obteno de igualdade material, ftica, substancial; o estado devia no apenas garantir
absteno, mas uma atuao positiva de intervir em algumas situaes. Direito a que o
estado viabilize moradia, acesso a trabalho, condies dignas para isso.

- direitos de terceira gerao: direitos de titularidade difusa ou coletiva; direitos coletivo

latu sensu; a simples garantias individuais no suficiente, j que existem necessidade
transindividuais, exemplo gozar de um ambiente sadio. EX: meio ambiente que de
titularidade coletiva

- no h uma sucesso de direitos, mas uma agregao.

Teoria de Jellinek dos 4 status do individuo frente ao Estado

- passivo: sujeito subordina-se ao poder publico, como no servio militar obrigatrio

- negativo: o sujeito goza de um espao de liberdade dentro do qual o Estado no pode

intervir, por exemplo a liberdade religiosa

-positivo: sujeito goza da possibilidade de exigir uma atuao do poder publico como
por exemplo a prestao de servios pblicos; ligada a ideia de direitos sociais, direito
educao, sade, transporte publico etc

- ativo: o sujeito goza da possibilidade de influenciar na formao da vontade do Estado

atraves do exerccio de direitos polticos; atraves do voto, manifestaes populares,
peties, etc

Caractersticas inerentes aos direitos fundamentais:

-imprescritibilidade: o transcurso do tempo e o desuso no os extingue; direito a

liberdade religiosa, o fato de no exerc-la no extingue essa opo ** direito de ao
prescritvel

-inexaurabilidade: o conteudo especifico de proteo infinito, pois a defesa da

dignidade humana pode exigir a proteo de novos direitos logo, o rol de direitos est
em constante ampliao

- vedao do retrocesso: o nvel de proteo no pode ser diminudo

-inalienabilidade: no so passiveis de alienao; no posso vender, alienar um direito

fundamental pois no tem um contedo material; so instrasferiveis, inegociaveis e
indisponiveis

-irrenunciveis: nao podem ser renunciados; no h possibilidade de renuncia de

direitos, no posso renunciar o direito a vida **limitaes voluntarias pontuais podem
ser admitidas, se no atingirem o ncleo essencial do direito

-inviolveis: devem ser observados por todos sem serem violados; devem ser objeto de
guarda por parte do prprio Estado

- universalidade: abrangem a todos os indivduos; no h excluso de algum do gozo

dos direitos fundamentais

- efetividade: o poder pblico deve garantir a sua efetividade

- interdependncia: os direitos fundamentais compe um todo harmnico e

interdependente; relao de um com outro
- complementaridade: os direitos fundamentais devem ser interpretados de forma
conjunto

- relatividade: direitos fundamentais no so absolutos; nenhum deles absoluto; em

determinadas situaes mesmo um direito fundamental to importante como a vida pode
ser relativizado quando envolve o direito fundamental de outras pessoas (ex um caso de
legitima defesa) **podem ser considerados direitos absolutos: o direito de no ser
torturado e o direito de no ser submetido a condio analoga de escravo, j que estes
no entram em coliso com outros DF

- historicidade: emergem e se consolidam ao longo da historia e diretamente

relacionados s questoes e necessidades de determinados contextos historicos

- concorrncia: podem ser gozados simultaneamente, como o direito de reunio e de

liberdade religiosa ou o direito a informao e de opinio

- interpretao pro homine: a interpretao destes direitos deve ser feita do modo mais
favorvel ao ser humano, protegendo-o contra ao do Estado. Assim, as normas que
protegem direitos admitem uma interpretao ampliativa, mas as que os restringem esta
tem que se interpretada ao p da letra

DIREITO CONSTITUCIONAL

Possibilidade da lei regulamentar os direitos fundamentais

Restries legais ao exerccio dos direitos fundamentais: restries a direitos

fundamentais so normas constitucionalmente fundamentadas que intervm no mbito
de proteo dos princpios jusfundamentais

- restries diretamente constitucionais: so impostas por normas constitucionais que

podem conter clausulas restritvas escritas (no mesmo dispositivo que consagra o direito
ou em outro) e no escritas (fazem referencia a princpios constitucionais)

- restries indiretamente constituiconais: tem fundamento constitucional mas sero

estabelecidas por diploma legal, nos termos autorizados pela constituio

- reserva legal simples: a CF indica uma competncia para fazer restries, sem maiores
exigncias quanto ao contedo ou finalidade da lei restritiva Art 5 VII assegurada,
nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de
internao coletiva;

- reserva legal qualificada: o contedo da lei restritiva e a sua finalidade j so

estabelecidas pela CF Art 5 XII inviolavel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegraficas de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ultimo
caso, por ordem judicial nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal; aqui alem de falar que a lei vai
regulamentar a constituio estabelece requisitos para isso; qualificado como a lei vai
poder regulamentar isso

- reserva legal implcita: art 5 II permite a criao de outras leis restritivas

-teoria dos limites: a limitao de direitos no pode afetar o seu ncleo essencial; no
momento em que a lei regulamenta um direito fundamental ela no pode restringir a tal
modo que pode extingui-lo;

- observncia aos princpios da legalidade, da reserva legal, da segurana jurdica, da

razoabilidade e da prpria ideia de Estado Democratico de Direito

- requisitos formais: as limitaes s podem ser estabelecidas por normas criadas pelos
rgos que receberam as competncias necessrias da prpria constituio

- requisitos materiais: garantem a compatibilidade substancial entre a norma restritiva e

a Constituio. Respeito aos princpios da no-retroatividade, proporcionalidade,
razoabilidade, generalidade, abstrao, igualdade e proteo do ncleo essencial (sendo
este ultimo aquele ncleo que no poderia ser mexido, havendo duas teorias, uma
absoluta e outra relativa; a primeira entende que h um ncleo de proteo em cada
direito com limites instransponveis e a segunda que o objeto da proteo depende do
caso concreto)

Coliso de direitos fundamentais aplicao do principio da concordncia pratica:

quando dois direitos entram em conflito e necessria a harmonizao disso

Destinatarios das normas veiculadoras de direitos fundamentais: Art 5 todos so

iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito a vida, a liberdade, a
igualdade, a segurana e a propriedade nos termos seguintes (e tambm os estrangeiros
em transito)

- pessoas naturais exemplo direito a intimidade

-pessoas jurdicas direito de existncia das associaes e direito dos partidos polticos

-estado direito de requisio administrativa

- direitos inerentes a todos direito de propriedade

Aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas (eficcia horizontal, privada
ou externa): seriam os direitos fundamentais sendo aplicados pra fora dessa origem
histrica (de proteo do sujeito perante o Estado);

-eficcia indireta (mediata) ou direta (imediata): a primeira medio proibitiva veda

(impede) o legislar de forma contrria aos direitos fundamentais; dimenso positiva
impe legislar de forma a garantir os direitos fundamentais. A segunda, os direitos
podem ser aplicados de forma direta
- eficcia irradiante dos direitos fundamentais: orientao para o executivo, legislativo,
judicirio; utilizao do principio matriz da dignidade da pessoa humana como filtro do
ordenamento jurdico; busca da igualdade substancial e da justia social

Restrioes e suspenses de direitos fundamentais

- estado de defesa

- estado de stio

Tratados internacionais de direitos humanos (status supralegal e constitucional): o

tratado internacional entra em nosso ordenamento aps ser internalizado com status de
lei ordinrio, no entanto os que versam sobre direitos humanos tem status supralegal
(acima de toda legislao mas abaixo da constituio) ou status de norma constitucional,
forma junto com a constituio bloco de constitucionalidade. Vai ter status supralegal
quando for internalizado sobre o procedimento normal do nosso ordenamento jurdico,
por ser de direitos humanos no vai ter status de norma ou lei ordinria. Art 5
pargrafo 3 os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos
votos dos respectivos membros, sero equivalente s emendas constitucionais este o
procedimento utilizado para aprovao de emendar constitucionais

Tributo penal internacional: Art 5 pargrafo 4 O Brasil se submete jurisdio do

Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso

- questes atinentes a adeso do Brasil ao Estatuto de Roma que criou o Tribunal Penal
Internacional:

Previso da priso perpetua vetada pela CF no art 5 inciso XLVII, b sendo

uma clausula ptrea a questo da priso perpetua no Br nem mesmo uma
emenda constitucional pode altera-la
Previsao de entrega de brasileiros para julgamento pelo TPI e vedao
absoluta pela CF de extradio de brasileiros natos; para resolver esta questo a
doutrina fez uma diferenciao entre o conceito de entrega e extradio, este
primeiro diz de um envio para um organismo internacional j o segundo de
envio para Estado estrangeiro

Distino entre direito natural e direito positivo

- de acordo com Aristteles direito natural o que tem, em toda parte, a mesma eficcia
(valido pra todos); o direito positivo eficaz apenas em comunidades polticas
especificas (vale apenas pra comunidade que o criou)

- direito natural como oriundo da natureza, imutvel; direito positivo como criaes de
determinado povo, matizado pelos costumes e pelo tempo

- Abelardo (Bobbio): o direito positivo posto pelos homens; o natural criado por algo
ou algum que esta alem destes (natureza ou a divindade)
- Grcio: o direito natural um ditame da justa razo destinada a mostrar que um ato
moralmente torpe ou moralmente necessrio [...] e so obrigatrios ou ilcitos por si
mesmos; o direito que criado pelo poder do Estado tem por objetivo buscar a utilidade
comum

- direito natural: universal, imutvel, criado pela natureza, conhecido pela razao,
comportamentos bons ou maus em si, estabelece o que bom

- direito positivo: particular, mutvel, criado pelo povo, criado por lei (promulgado),
comportamento indiferentes valorados pela lei, estabelece o que til

- a partir do surgimento do Estado Nacional moderno ocorre a prevalncia do direito

positivo o Estado passa a concentrar todos os poderes, especialmente o de criar o
direito (processo de monopolizao de criao jurdica pelo Estado) e o direito positivo
passa a ser considerado o nico direito verdadeiro

- estado absolutista: extrema concentrao de poderes no mo soberano

- teorias contratualistas: teorias que enfatizam a submisso do governante primazia

que se atribui ao individuo sobre o Estado; a partir dessa etapa passa-se a ter a
concepo de que o poder emana do povo e deve ser exercido em seu beneficio

- limitao do arbtrio: separao de poderes, vinculao do soberano lei,

representatividade. Primeiras constituies

- ao mesmo tempo em que se desenvolve a noo de Estado de Direito e que a

constituio norma suprema do ordenamento, percebe-se que os valores mais caros
da existencia humana devem estar resguardados em um documento jurdico de fora
vinculativa mxima, indene s maiorias ocasionais formadas na efervescncia de
momentos adversos ao respeito devido ao homem

- o direito constitucional , da maneira como conhecido e estudado hoje, resultado,

em boa medida da afirmao dos direitos fundamentais como ncleo de proteo da
dignidade humana e da percepo de que a Constituio o local adequado para
positivar as normas asseguradoras dessa pretenso

-querendo ou no a tarefa de conjurar os novos perigos para a dignidade humana

recaem principalmente sobre ele [o Direito] em razo de que a tica, por si s, no tem
fora suficiente para assegurar o respeito da pessoa. lei a quem incumbe a tarefa de
exercer o poder poltico, de defender o homem das manipulaes que o ameaam desde
o comeo de sua existncia

- muitos autores consideram direitos fundamentais, direitos humanos e direitos do

homem expresses sinnimas embora hajam diferenas nestes conceitos

- Dalari, por exemplo, entende que direitos humanos so uma forma abreviada de
mencionar os direitos fundamentais da pessoa humana. Esses direitos so considerados
fundamentais pq sem eles a pessoa humana no consegue existir ou no capaz de se
envolver e participar plenamente da vida

- direitos do homem: a expresso faz referencia ao ideal jusnaturalista (direito natural)

de direitos inerentes natureza humana, imutveis e que esto alm daquilo que
positivado pelo Estado; Ramos pondera que uma vez que os direitos so histricos, esta
uma expresso que est em desuso

- direitos humanos: protegidos por normas internacionais (principalmente tratados)

formadas no mbito de organizaes internacionais

- direitos fundamentais: normas nacionais de proteo, positivados pela legislao de

cada pas (a partir do rol de direitos estabelecidos na Constituio local). Seu contedo
varivel, sendo possvel que o pensamento de um determinado Estado contenha um rol
de direitos fundamentais protegidos mais amplo que os assegurados em mbito
internacional (este ultimo mais superficial, mnimo). Nesse sentido a norma de direito
fundamental mais protetiva do que aquela estabelecida em ambito internacional

CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

- unitria: a semelhana entre os direitos impede a sua classificao em categorias

distintas

- dualista: direitos de defesa (liberdades negativas) e direitos prestacionais (liberdades

positivas)

- trialista: direitos de defesa, a prestaes e de participao

Direitos de defesa (resistncia): sua principal caracterstica exigir uma

absteno do estado, impedindo a sua interferncia na autonomia dos indivduos
limitam o poder estatal com intuito de preservar as liberdades individuais,
impondo ao estado o dever de no interferir, no se intrometer, no reprimir e
no censurar exemplo: liberdade religiosa; associados aos direitos de primeira
dimenso
Direitos a prestaes: impe um dever de agir do Estado. Nesse caso o ente
precisa atuar ativamente para proteger certos bens jurdicos, promove-los ou
garantir as condies para sua fruio. As prestaes podem ser materiais
(oferecimento de bens ou servios) ou normativas (dever de criar normas para
tutelar determinados interesses); associados aos direitos de segunda dimenso,
que so os direitos sociais
Direitos de participao: garantem a participao do cidado na formao da
vontade poltica da comunidade e demandam que esta vontade seja respeitada

- Titularidade dos direitos fundamentais: considerando o reconhecimento da dignidade

humana, no h duvidas de que todos os seres humanos so titulares dos direitos
fundamentais **pr embries produzidos por tcnicas extracorpreas de reproduo
assistida e ainda no implantados no so titulares dos direitos fundamentais
- pessoas jurdicas podem ser titulares de direitos fundamentais compatveis com a sua
natureza

- pessoa jurdica de direito publico: tem se entendido com muitas restries que
estas entidades gozam de direitos do tipo procedimental (direito ampla defesa e ao
devido processo legal, por exemplo)

- estrangeiros: mesmo sem domicilio no Brasil tem direito a todas as prerrogativas

bsicas que lhe assegurem a preservaao do status libertatis e a observncia, pelo poder
publico, da clausula constitucional do due process. So titulares dos direitos
fundamentais considerados emanaes necessrias do principio da dignidade da pessoa
humana. Como regra geral direitos polticos e sociais no so estendidos aos no
residentes

- dimenso subjetiva dos direitos fundamentais: nessa perspectiva estes so vistos sob a
tica de seus titulares; trata-se de uma dimenso clssica, correspondente ideia liberal
dos direitos fundamentais vistos como meios de proteo do individuo contra a
interveno estatal. O titular do direito tem a faculdade de fazer valer determinada
prerrogativa jurdica exigindo uma ao ou absteno de outrem a fim de preservar a
sua situao

- dimenso objetiva dos direitos fundamentais: sob essa perspectiva os direitos

fundamentais no devem ser entendidos apenas como um conjunto de posies jurdicas
conferidas a seus titulares, mas tambm como um conjunto de regras impositivas de
comportamentos voltadas proteo e satisfao daqueles direitos subjetivos conferidos
aos indivduos. Esta dimenso objetiva obriga o Estado a respeitar esses direitos e
tambm o fora a faze-los respeitados pelos indivduos entre si. essa dimenso onde
os direitos fundamentais se mostram como princpios do como o estado que os consagra
deve organizar-se e atuar

- dever de preveno: o estado tem o dever de criar procedimentos e estruturas que

previnam a ocorrncia de violaes aos direitos protegidos

- adoo de medidas de carter jurdico, poltico, administrativo e cultural para proteo

destes direitos

- eficcia vertical dos direitos fundamentais: estes direitos so entendidos como

limitaes ao exerccio do poder estatal, pautando as relaes entre particulares e o
estado (em razo da subordinao daqueles a este, nota-se que esta uma relao
hierarquizada, por isso usa-se a expresso vertical)

- eficcia horizontal: sob este aspecto discute-se a incidncia destes direitos nas relaes
entre particulares. Embora oriundos das relaes entre estado e indivduos no se pode
negar que as violaes aos direitos fundamentais tambm podem ser provocadas por
outros atores e contra estas devem ser protegidos
No mbito dessas relaes particulares em que os envolvidos estejam em relativa
igualdade de condies necessrio fazer uma ponderao entre os valores envolvidos
no caso concreto (concordncia pratica) de modo a no sacrificar totalmente nem o
direito fundamental nem a autonomia da vontade

- concorrncia de direitos: dois ou mais direitos fundamentais podem ser exercidos ao

mesmo tempo

- coliso de direitos: dois ou mais direitos fundamentais entram em conflito. Nesse caso
preciso recordar a distino entre regras e princpios regras so normas que exigem,
probem ou permitem algo de modo categrico e princpios so normas que exigem a
realizao de algo, da melhor forma possvel, de acordo com as possibilidades fatdicas
e jurdicas

- conflito entre regras: apenas uma ser valida

- conflito entre princpios: faz-se a ponderao tentando concilia-los da melhor forma

possvel, levando-se em considerao as peculiaridades do caso concreto

- critrio da proporcionalidade (adequao e necessidade)

- principio da concordncia prtica: no caso de conflito entre direitos fundamentais, os

bens jurdicos devem ser combinados e coordenados, evitando-se o sacrifcio total de
um deles. Reduo proporcional dos direitos em conflito

DIMENSOES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

direitos fundamentais so direitos histricos e foram surgindo em momentos distintos,

conforme as necessidades sociais de determinada poca. As dimenses se somam a fim
de assegurar melhor proteo da dignidade humana em face dos riscos de violao

Primeira dimenso: so direitos que marcam a passagem de um estado

absolutista para um estado de direito e se consolidaram por volta do sculo
XVIII (ainda que alguns direitos dessa dimenso j tenham sido assegurados em
docs histricos bem anteriores, como a Carta Magna Libertatum). So as
chamadas liberdades individuais que se pautam pela exigncia de no
interferncia do estado em questoes particulares (liberdades negativas).
Coincidem com o pensamento liberal burgus que tpico do iluminismo e
podem ser encontrados nas primeiras Declaraoes de Direitos e Constituies do
sec XVIII. so direitos de liberdade que tem por titulares os indivduos, so
oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e
ostentam uma subjetividade que seu trao mais caracteristico; so direitos de
resistncia ou oposio ao Estado
- direitos civis e polticos: o nacional deixou de ser considerado como mero
sdito, passando a condio de cidado, detentor de direitos tutelados pelo
Estado, inclusive contra os prprios agentes deste so considerados direitos
autoaplicaveis
 - exemplos: direito vida, igualdade (formal), liberdades em geral, propriedade,
votar e ser votado
Segunda dimenso: direitos consolidados a partir do sculo XIX em
conseqncia da revoluo industrial e da inexistncia de limites para a proteo
de grupos vulnerveis. So direitos de contedo econmico e social, que visam
melhorar as condies materiais de vida dos indivduos, especialmente de
hipossuficientes (mais vulnerveis). No s ter a vida, mas ter vida e condioes
de dignidade. Considera as dimenses concretas das pessoas e peculiaridades de
cada grupo
- igualdade material: visa diminuir as discrepncias entre os grupos hegemnicos
e os grupos vulnerveis
-interveno estatal: liberdade positiva, uma vez que a proteo destes direitos
demanda um fazer do Estado, atuando na ordem social e econmica e
implementando medidas concretas para a reduo das desigualdades
- apesar de serem considerados normas de carter programtico e de realizao
progressiva, o STF j entendeu que o esto no pode se furtar de realizar estes
direitos
- ponderao entre os princpios da reserva do possvel e do mnimo existencial:
a reserva do possvel no pode ser invocada para legitimar o injusto
inadimplemento de deveres estatais de prestao constitucionalmente impostos
ao poder publico
-aplicaao das duas facetas da proporcionalidade: proibio de proteo
insuficiente (o estado tem o dever de tutelar de modo adequado todos os direitos
fundamentais consagrados na constituio, adotando as medidas adequadas e
necessrias para tal) e proibio do excesso (estado no pode agir de modo
desarrazoado, resultando de uma ponderao desproporcional entre fins e meios)
-direitos sociais, econmicos e culturais: apesar do o direito ao trabalho j ser
mencionado na constituio francesa de 1848, estes direitos s se incorporaram
nas constituies a partir do sec XX especialmente com a implementao do
chamado estado de bem estar social
-exemplos: direitos do trabalhador, igualdade (material), sade, educao,
proteo dos desamparados, infncia etc
Terceira dimenso: direitos ligados a ideia de solidariedade/fraternidade, surgem
da necessidade de atenuar as diferenas entre as naes desenvolvidas e
subdesenvolvidas, por meio da colaborao entre pases ricos e pobres. So
direitos transindividuais, difusos, destinados proteo do gnero humano e que
demandam a cooperao internacional
- exemplos: direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, direito ao
desenvolvimento, autodeterminao dos povos, direito de propriedade sobre o
patrimnio comum da humanidade, direitos de comunicao, direito paz
-visam evitar a deteriorao da qualidade da vida humana
- para Bonavides o direito paz integra a quinta dimenso de direitos
fundamentais, embora a imensa maioria entende que pertence terceira
Quarta dimenso: parte da doutrina (Bobbio) entende que estes direitos surgem
em consequencia dos avanos no campo da engenharia gentica e das
 possibilidades de manipulao do material gentico. Exemplos: proteo contra
a manipulao gentica, vedao da discriminao, questes bioticas
- Bonavides entende que a globalizao poltica na esfera da normatividade
jurdica introduz os direitos de quarta dimenso. Exemplos: direito a democracia
direta, informao e ao plurarismo
Quinta dimenso: bonavides considera que o direito paz integra essa dimenso,
por entender que um axioma da democracia participativa, ou ainda, supremo
direito da humanidade. H autores que relacionam essa dimenso proteo de
direitos advindos da evoluo da comunicao em rede e desenvolvimento
ciberntico, bem como da realidade virtual
-

Distinao entre direitos e garantias

- essa discusso remonta ao sec XIX

-Ruy Barbosa distinguiu as disposies meramente declaratrias, que so as que

imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos e as disposies assecuratrias, que
so as que, em defesa dos direitos limitam o poder. Aquelas instituem direitos, estas
garantias

- direitos: bens e vantagens declarados na constituio

- garantias: instrumentos pelos quais se assegura o exerccio dos direitos ou se repara

eventual violao. Remdios constitucionais so uma espcie de garantia.

-ambas as categorias recebem o mesmo tratamento constitucional

- deveres fundamentais: prevstos do titulo II da CF 88 (juntamente com os direitos

individuais e coletivos), so impostos ao estado (e seus agentes) e aos outros membros
da sociedade

-classificao: dever de efetivao dos direitos e garantias, deveres especficos do

estado em face dos indivduos, deveres de criminalizao, deveres dos cidados e da
sociedade e deveres decorrentes do exerccio de direitos

PARAGRAFOS DO ART 5

-paragrafo 1, CF/88: as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem

aplicao imediata

-no confundir aplicao com aplicabilidade (normas de eficcia plena e contida tem
aplicabilidade direta e imediata e normas de eficcia limitada tem aplicabilidade
mediata e diferida)

- ter aplicao imediata significa dizer que as normas que definem direitos e garantias
individuais so dotadas de todos os meios e elementos necessarios sua pronta
incidncia aos fatos, situaes, condutas ou comportamentos que elas regulam. A regra
que as normas definidoras de direitos e garantias individuais sejam de aplicabilidade
imediata. Mas as definidoras de direitos sociais, culturais e econmicos nem sempre o
so, porque dependem de providencias ulteriores

- grau entende que aplicao imediata impe aos particulares o pronto cumprimento
destas normas e o Estado (principalmente o poder judicirio) a incumbncia de torna-las
exeqveis e dar-lhes efetividade jurdica

Principio da maxima efetividade

-deve ser dado o sentido capaz de conferir a maior efetividade possivel aos direitos
fundamentais, para que possam cumprir a sua funo social

- noevlino ressalta que em alguns casos a CF cria uma clausula de exceo, indicando
que determinado direito ou garantia depende, para a sua realizao, de uma norma
regulamentadora

- regra geral: direitos de defesa so auto-executveis e direitos a prestaes, em alguns

casos, dependem de norma de regulamentao para que possam produzir plenos efeitos

- pargrafo 2, CF/88: os direitos e garantias expressos nessa constituio no excluem

outros decorrentes do regime e dos principios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Republica Federativa Brasileira seja parte

- este pargrafo demonstra que a constituio adotou uma concepo material de

direitos fundamentais; o rol de direitos no taxativo (no um rol fechado) e pode ser
ampliado, com o auxilio de outras fontes. Trata-se de uma clausula de abertura dos
direitos fundamentais previstos na CF

- bloco de constitucionalidade: consiste no reconhecimento, ao lado da CF, de outros

diplomas normativos de estatura constitucional

- regime adotado pelo Brasil: democrtico representativo

- princpios: silva destaca os valores democrticos, republicanos, federalistas, de

realizao dos direitos fundamentais e outros

- Tratados internacionais de que o Brasil faz parte: o dispositivo possibilita a

incorporao de normas de direito internacional ao ordenamento jurdico interno; caso
essas normas sejam protetivas de direitos humanos, estes direitos no estaro excludos
do rol de direitos e garantias previstos no art 5

- tratados: acordos internacionais escritos, feitos entre Estados (ou entre estados e
Organizaoes internacionais) regidos pelo direito internacional publico

- STF: mesmo aps a concluso do processo de ratificao, o tratado somente adquire

aplicabilidade interna aps a publicao do Decreto Exectivo
- pargrafo 3 do art 5 CF/88: os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos
por 3/5 dos votos dos membros sero equivalentes s emendas constitucionais

-incluido no texto constitucional pela emenda 45/04 este pargrafo pretendeu por fim
celeuma relativa posio hierrquica dos tratados de direitos humanos

- como visto antes a CF/88 adota uma concepo material de direitos fundamentais e,
nos termos do art5, pargrafo 2 prev meios de ampliao do rol de direitos e
garantias individuais ali previstos, ou seja, o rol no taxativo

- com base nesse pargrafo parte da doutrina passou a defender que tratados de direitos
humanos ratificados pelo Brasil teriam a mesma hierarquia que os direitos protegidos
pelo texto constitucional

- at o momento o nico tratado que foi ratificado nestes termos a Conveno

Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo
(2009)

- o processo de ratificao de tratados composto por 4 fases, duas nacionais e duas

internacionais: negociaes preliminares, aprovaao parlamentar, ratificao e
publicao do texto (com respectivo decreto de execuo) na imprensa oficial

- entre 2004 e 2008 criou-se uma situao particular: tratados de direitos humanos
ratificados pelo Brasil antes da EC 45 ainda eram considerados equivalentes s leis
ordinrias; porem caso algum tratado de direitos humanos viesse a ser ratificado de
acordo com os termos do pargrafo 3, seria considerado equivalente s emendas
constitucionais

- em 2008 no julgamento do recurso extraordinrio n.466.343 o STF alterou seu

posicionamento, entendendo que os tratados j ratificados pelo procedimento comum
passariam a ser reconhecidos como normas infraconstitucionais e supralegais. Ou seja,
com esta mudana todos os tratados internacionais de direitos humanos passam a ser
hierarquicamente superiores legislao infraconstitucional

- se ratificados nos termos do art5parag3 sero equivalentes s emendas

constitucionais

- se ratificados de acordo com o procedimento ordinrio sero considerados normas

infraconstitucionais e supralegais

- seno forem tratados que versem sobre direitos humanos so considerados normas
infraconstitucionais, com fora de lei ordinria

-conflito entre direitos humanos e norma constitucional: lembre-se que prevalece a

interpretao pro homine ou seja se o tratado trouxer uma proteo mais ampla,
ocorrer a elevao do nvel de proteo do direito em questo; caso contrario sero
mantidas as disposies constitucionais
- clausula ptrea: no sero apreciadas propostas de emendas tendentes a abolir direitos
e garantias individuais