AMPLIA DEMANDA - OFRECE PRUEBA - SOLICTA SE CORRA EL

TRASLADO DE LA DEMANDA.

REF. EXPTE. N C - 005.312/13 caratulado: "DEMANDA LABORAL:

LENCINA, CARLOS ANTONIO, C/ JIMENEZ JULIANA ENRIQUETA".

Excmo. Tribunal del Trabajo

Sala III - Vocala Dr. Guzman

ARIEL LEN RUZ, en mi doble carcter de abogado y procurador,

constituyendo domicilio a los efectos legales en calle General Paz N 391 3
Piso, departamento N 6 de esta ciudad, a V.E. respetuosamente digo:

I. PERSONERA.
1. Conforme surge de la Carta Poder para juicios y trmites laborales la
cual se encuentra agregada en autos y vigente bajo fe de juramento, soy
apoderado del Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, de
nacionalidad argentina, mayor de edad, estado civil casado, con domicilio
real en Pasaje 16 S/N del B Costanera de Villa Jardn de Reyes de la ciudad
de San Salvador de Jujuy, con igual domicilio legal que el suscrito, y cuyos
dems datos personales obran insertos en el referido instrumento facultativo
al cual en honor a la brevedad me remito.

2. Pido se me otorgue la participacin que por ley corresponde.

II. OBJETO.
3. En tal carcter, y siguiendo expresas instrucciones de mi mandante,
vengo a AMPLIAR la DEMANDA LABORAL en contra de los Sra. JULIANA
ENRIQUETA JIMENEZ de BURGOS, DNI N 3.228.651, con domicilio real
sito en calle Ricardo Rojas N 194 del B 12 de Octubre de esta ciudad,
donde ser notificada.

4. El objeto de la pretensin, est constituido por el reclamo de los

siguientes rubros indemnizatorios: 1) Indemnizacin por despido incausado,
Art. 245 de la Ley 25.877; 2) Indemnizacin sustitutiva por falta de Preaviso,
por haber sido ste efectuado contra legem y SAC s/ Preaviso; 3)
Indemnizacin por integracin mes de despido; 4) SAC correspondiente al 2
semestre ao 2009, 1 y 2 semestre ao 2010 y SAC proporcional 1
semestre ao 2011, 5) Vacaciones no gozadas ao 2010, vacaciones no
gozadas ao 2011, y SAC s/ Vacaciones; 6) Diferencias de haberes, segn
escala salarial del convenio colectivo aplicable N 385/04 o N 460/06 que no
se encuentran prescriptas (junio 2010 a junio 2011); 7) Indemnizaciones
agravadas del 2 de la Ley 25.323; 8) Pago de la indemnizacin fijada por el
artculo 80 LCT ltimo prrafo agregado por ley 25.345 por vencimiento del
plazo de entrega de certificacin de servicios, certificado de trabajo y
constancia de los pagos de aportes a los organismos de la seguridad social y
sindicales; 9) Asimismo, pido se condene a la accionada a la Obligacin de
Hacer, consistente en hacer y entregar la Certificacin de Servicios y
Remuneraciones con ms la constancia fehaciente del pago de los aportes
previsionales patronales al organismo competente, en caso de prosperar la
denuncia de Fraude Laboral que ms adelante efecto. En caso de malicioso
incumplimiento, solicito a V.E. se apliquen las astreintes que juzgue
convenientes por cada da de demora en la entrega de la documentacin
laboral; 10) Sancin Conminatoria del Art. 132 bis de la LCT, 11)
Indemnizaciones de los Arts. 8 y 15 de la ley 24.013 (Subsidiariamente
solicita indemnizacin del Art. 1 de la Ley 25.323), y 12) Salarios adeudados
por los meses de abril a junio de 2011, por los fundamentos de derecho que
ms abajo expondr.
 5. Todo ello con ms los intereses compensatorios conforme fallo
Zamudio del Superior Tribunal de Justicia, desde que cada suma fue debida y
hasta su efectivo pago y las costas del proceso.

III. DE LA LEGITIMACIN PASIVA.

6. La mencin precisa del nombre y apellido y dems datos de la
demandada configura un requisito esencial en toda demanda. Dicho requisito
se justifica no solo por la circunstancia de que debe ser correctamente
notificada para que pueda ejercer debidamente su derecho de defensa en
juicio (debido proceso adjetivo), sino tambin por ser aquella la destinataria
de la demanda y quien, como el actor, habrn de quedar vinculados por la
sentencia y sus efectos.

7. Conforme quedara acreditado

7.1. La Sra. JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de BURGOS, DNI N

3.228.651 juntamente con su extinto marido, han sido empleadores directos
del actor desde el da 15 de enero de 1993, momento en el cual el Sr. Lencina
ingreso a trabajar bajo relacin de dependencia, hasta el da 27 de junio del
2011 inclusive, momento en el cual el trabajador denuncio el contrato de
trabajo, dndose por despedido de manera indirecta.

7.2. En consecuencia de todo lo expresado, y por ser un correlato de la

relacin jurdica sustancial, mi parte dirige la presente demanda en contra de
la Sra. JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de BURGOS.

IV. HECHOS - ANTECEDENTES.

8. El Sr. Carlos Antonio Lencina ingres a trabajar para la
demandada y su cnyuge el Sr. Armando Burgos (ya fallecido) el da 15 de
enero de 1993, sin que los mismos registraren correctamente la relacin
laboral, la cual se mantuvo de manera irregular hasta el momento de la
extincin del contrato de trabajo por despido indirecto del trabajador.
 8.1. Que, mi mandante fue contratado como jardinero cumpliendo las
funciones de mantenimiento de jardines y el cuidado de la casa de fin de
semana de la demandada ubicada en Villa Jardn de Reyes.

En efecto, y conforme consta de las instrucciones escritas (ordenes)

que por este acto acompao, la demandada adems de impartir rdenes
verbales con relacin a qu tipo de tareas deba realizar el trabajador, las
otorgaba por escrito.

De la lectura minuciosa de las mismas, surge sin lugar a dudas que el

Sr. Lencina se encontraba subordinado tcnica y jurdicamente con relacin a
la Sra. Juliana Enriqueta Jimnez de Burgos, toda vez que deba acatar sus
rdenes y desarrollar las tareas que le eran encomendadas. Lejos de la
negativa infundada de la demandada en su carta documento de fecha 14 de
abril de 2011, el actor siempre se encontr subordinado econmico, jurdica y
tcnicamente con respecto a la demandada.

Que, el actor prestaba tareas de mantenimiento de jardines, poda de

rboles, corte de pasto, riego de plantas, cambio de focos del inmueble, corte
de arboles viejos, cuidado del inmueble en general y de las herramientas
confiadas a su cuidado, adems de realizar diversas tareas tendientes a
mantener en orden y en buen estado el inmueble de propiedad de la
demandada y su extinto esposo.

Que, el horario de trabajo del Sr. Lencina era de lunes a viernes de de

9:00 a 12:00 y de 15:00 a 18:00 o de 17:00 a 20:00 conforme la estacin del
ao.
 Que, la demandada quien no vive o reside permanentemente en el
inmueble ubicado en Villa Jardn de Reyes se presentaba espordicamente y
de manera aleatoria una o dos veces por semana, con el objeto de controlar
las tareas y la presencia del Sr. Lencina en su puesto de trabajo.

8.2. Que, sin perjuicio de los incumplimientos relativos a la correcta

registracin de la relacin laboral, la misma se desarrollo con normalidad
hasta el mes de abril de 2011, momento en el cual la demandada comenz a
negarle tareas al trabajador.

8.3. Que, ello motivo que mi mandante remitiera sendos telegramas

obreros a la demandada, intimndola para que proceda a otorgarle tareas
efectivas, a la correcta regularizacin de la relacin laboral conforme la real
fecha de ingreso y cumpla con el resto de las obligaciones a su cargo, de
acuerdo al siguiente tenor:

"San Salvador de Jujuy, 06 de abril de 2011.-

Sra. Enriqueta Jimnez de Burgos
CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, con domicilio real
en Pasaje 16 S/N del B Costanera de Villa Jardn de Reyes, me dirijo a Uds.
a los efectos de intimarla para que en el perentorio e improrrogable plazo de
48 horas de recepcionada la presente, aclare mi situacin laboral, toda vez
que no me otorga tareas efectivas.
Que, as tambin, la intimo para que en el perentorio e improrrogable
plazo de 30 das cumpla con regularizar la relacin laboral, toda vez que
jams ha registrado la misma, siendo mi real fecha de ingreso el 15 de enero
de 1993 bajo sus rdenes y la de su marido Arnoldo Burgos, abonndome el
salario mensual de $ 450,00 sin entregarme el recibo de ley correspondiente.
Que, desde dicha fecha he desarrollado en forma ininterrumpida mis tareas
de jardinero y casero.
A tal fin, deber inscribirme como Medio Oficial Jardinero del CCT N
385/04 con la carga horaria de 6 horas diarias
Que, as tambin, la intimo para que abone a mi parte: a) los salarios
adeudados de febrero y marzo de 2011, b) las diferencias salariales
existentes a mi favor conforme el CCT N 385/04 por el perodo bianual que
no se encuentra prescripto, c) SAC primer y segundo semestre aos 2009 y
2010, d) Vacaciones no gozadas ao 2009 y 2010, todo ello bajo
apercibimiento de considerarme injuriado.
Por ltimo, la intimo para que abone los aportes y contribuciones al
sistema de la seguridad social que fueron incumplidos como consecuencia del
incumplimiento laboral antes aludido bajo apercibimiento de efectuar denuncia
en la AFIP - DGI por incumplimiento a la RG 1566 t.o. 2004 y sus
modificatorias.
Que, ante el silencio o negativa de su parte, me considerare injuriado y
despedido por exclusiva culpa patronal.
QUEDA UD. LEGALMENTE NOTIFICADA E INTIMADA."

9. Que, la demandada contesto los requerimientos con negativas

genricas, negando el vnculo laboral y tildando de ilegitimo y de mala fe el
mismo, lo que motivo el despido indirecto de mi mandante remitido en fecha
27/06/11 de acuerdo al siguiente tenor:

"San Salvador de Jujuy, 23 de junio de

2011.-
Sra. Enriqueta Jimnez de Burgos
CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, con domicilio real
en Pasaje 16 S/N del B Costanera de Villa Jardn de Reyes, me dirijo a Uds.
a los efectos de rechazar en todas sus partes vuestra carta documento. En
consecuencia me considero injuriado y despedido sin justa causa, ello atento
al desconocimiento del vnculo, y por cuanto hasta la fecha no ha procedido a
regularizar debidamente la relacin laboral, situacin esta que hace imposible
la prosecucin de la relacin laboral
En efecto, conforme prueba obrante en mi poder, las prestaciones
laborales prestadas en su favor fueron bajo relacin de dependencia. A tal fin,
existi subordinacin jurdica, toda vez que Ud. me imparta las rdenes
verbales y escritas con relacin a las tareas que deba realizar, y conforme
Ud. misma lo reconoce en su carta documento, la dependencia econmica
surge de los recibos que me hacia firmar como contraprestacin por las tareas
otorgadas.
Niego que las tareas prestadas en su favor fueran eventuales, toda vez
que la carga horaria fue de 6 horas diarias, lo que tampoco impeda que mi
parte preste servicios en casa de otros vecinos, precisamente por no existir
incompatibilidad horaria.
 Que, respecto de las personas que nombra como prestadores de
servicios, las mismas me reemplazaron en los momentos en que estuve de
viaje por gozar de las vacaciones anuales ordinarias otorgadas por Ud..
En consecuencia la intimo para que en el perentorio e improrrogable
plazo de 48 horas de recepcionada la presente, abone a mi parte: a) los
salarios adeudados de febrero y marzo de 2011, b) las diferencias salariales
existentes a mi favor conforme el CCT N 385/04 por el perodo bianual que
no se encuentra prescripto, c) SAC primer y segundo semestre aos 2009 y
2010, d) Vacaciones no gozadas ao 2009 y 2010, todo ello bajo
apercibimiento de considerarme injuriado, e) indemnizacin por antigedad, f)
preaviso, g) integracin mes de despido, h) indemnizaciones agravadas de
los arts. 8 y 15 de la ley 24.013, i) entrega de la documentacin laboral del
Art. 80 de la LCT, bajo apercibimiento de iniciar las acciones legales
pertinentes y reclamar adems las indemnizaciones de los arts. 2 de la ley
25.323 y Art. 80 de la LCT..
QUEDA UD. LEGALMENTE NOTIFICADA E INTIMADA."

10. Que, ante la clara intimacin de la actora referente al reclamo de

las indemnizaciones, la demandada guardo silencio absoluto, por lo que es de
aplicacin el art. 57 de la LCT, sin perjuicio de que con posterioridad el
apoderado de la demandada intento iniciar negociaciones las cuales no
prosperaron, lo que obliga a mi parte a promover la presente demanda en
defensa de sus legtimos derechos.

11. Que, constituyendo una injuria grave el tenor de las contestaciones

y negativas formuladas por la demandada, los mismos no abono los rubros de
la liquidacin final ni las indemnizaciones reclamadas. Que, por otra parte,
jams cumpli la demandada con hacer entrega de la totalidad de la
documentacin laboral del Art. 80 de la LCT.

12. Sucintamente estos fueron los hechos que motivaron el distracto,

sin que hasta la fecha la demandada haya cumplido con abonar a mi
mandante indemnizacin alguna, lo que motiva el inicio de la presente
demanda a fin de asegurar el cobro de las sumas que por ley le corresponden
al Sr. Lencina.
 V. DE LA PROCEDENCIA DE LOS RUBROS RECLAMADOS.

A. DEL DESPIDO INCAUSADO. PROCEDENCIA DE LA

INDEMNIZACIN POR ANTIGEDAD, INDEMNIZACIN SUSTITUTIVA DE
PREAVISO Y SAC S/ PREAVISO, E INDEMNIZACIN POR INTEGRACIN
MES DE DESPIDO.
14. Teniendo presente la letra de los artculos 242, 243, 245, 232 y 233
de la LCT, ninguna duda puede caber que nos encontramos en presencia de
un tpico despido indirecto fundado en justa causa o por culpa exclusiva del
empleador. No otra cosa se puede inferir del telegrama obrero de fecha
27/06/11 remitido por el actor a la demandada y del resto del intercambio
epistolar de la demandada.

15. Teniendo presente la letra del artculo 246 LCT, ninguna duda
puede caber que nos encontramos en presencia de un tpico despido indirecto
sin causa.

Como efecto jurdico de lo anterior, mi mandante es acreedor de la

indemnizacin prevista en el artculo 245 LCT, esto es a un mes de sueldo
(tomando la mejor remuneracin mensual, normal y habitual del ltimo ao
conforme convenio colectivo de trabajo aplicable) por ao de servicio o
fraccin mayor de tres meses.

Habiendo ingresado el Sr. Lencina a trabajar el da 15/01/1993, su

antigedad al momento del despido indirecto el da 27/06/11 era de 18 aos,
5 meses y 12 das, razn por la cual, la antigedad indemnizable asciende a
19 meses de la mejor remuneracin, cuyo monto al momento del distracto
entre salario bsico $ 2.390,47 vigente a partir de junio del 2011, la base de
clculo asciende a la suma de $ 1.405,00 y los adiciones de antigedad $
430,28 y de presentismo $ 239,14, la base de clculo asciende a la suma de
$ 3.059,79 que era la correcta remuneracin que deba percibir mi instituyente
al momento del distracto. Que, debido a que el actor solamente trabajaba 6
horas diarias, la base de clculo para el caso concreto es de $ 2.294,16.

En consecuencia, la demandada adeuda a mi mandante la suma de $

43.589,04 en concepto de de indemnizacin por antigedad.

16. Que, atento al despido indirecto, corresponde que el demandado

abone a mi mandante la indemnizacin prevista en el Art. 232 de la LCT.

En otras palabras, si bien, en principio, "preavisar" la terminacin de un

contrato de trabajo -de cualquier tipo- no slo es un derecho sino
principalmente un "deber" del empleador, cuando se lo ejecuta "contra legem"
-a contrapelo de lo que ordena la ley-, ese incumplimiento a la normativa
acarrea sanciones pecuniarias para el empleador como, por ejemplo, el pago
de su importe al trabajador acreedor, al verse despedido en forma indirecta
dado el incumplimiento del demandado hace procedente dicho rubro.

Habiendo ingresado el Sr. Lencina a trabajar el da 15/01/1993, su

antigedad al momento del despido indirecto el da 27/06/11 era de 18 aos,
5 meses y 12 das.

As, la Indemnizacin sustitutiva de Preaviso, por haber sido ste

efectuado contra legem asciende a la suma de $ 4.588,32.

Que, as tambin, el demandado adeuda a mi mandante el SAC sobre

preaviso, cuyo monto asciende a la suma de $ 382,36.

17. Atento a que el despido indirecto se perfecciono el da 27/06/11,

ello atento al carcter recepticio del despido, corresponde se abone a mi
mandante la diferencia de indemnizacin Integracin mes de despido. En
consecuencia, debern abonrsele integracin mes de despido por 9 das del
mes de enero de 209 conforme a la real categora desarrollada, cuyo monto
asciende a la suma de $ 573,54.

B. SAC CORRESPONDIENTE AL 2 SEMESTRE AO 2009, 1 Y 2

SEMESTRE AO 2010 Y SAC PROPORCIONAL 1 SEMESTRE AO 2011
- VACACIONES NO GOZADAS AO 2010, VACACIONES NO GOZADAS
AO 2011, Y SAC S/ VACACIONES - DIFERENCIAS DE HABERES
SEGN ESCALA SALARIAL DE CONVENIO.
18. Que, atento a la falta de registracin de la relacin laboral y a que
la mejor remuneracin normal y habitual del Sr. Lencina debi ser la suma de
$ 2.294,16, se le adeuda en concepto de SAC correspondiente al 2 semestre
ao 2009, 1 y 2 semestre ao 2010 y SAC proporcional 1 semestre ao
2011 las sumas de $ 4.588,32.

19. Que, la demandada jams ha abonado al actor las Vacaciones no

gozadas del ao 2010 ni las vacaciones no gozadas o proporcionales del ao
2011 ni el SAC s/ Vacaciones, razn por la cual la procedencia de los rubros
del ttulo estn fuera de toda discusin, conforme el siguiente calculo:

Vacaciones no gozadas del ao 2010, vacaciones no gozadas o

proporcionales del ao 2011 y el SAC s/ Vacaciones: $ 6.423,65.

20. Que, atento a que la demandada abonaba a mi mandante la suma

de $ 450,00 por mes, suma esta inferior a la pautada en la Escala Salarial
vigente, cuando deba abonar la suma de $ 2.294,16 mensuales conforme al
real encuadre de la actividad y carga horaria en concepto de sueldo bsico,
antigedad y asistencia perfecta, existen diferencias salariales adeudadas al
actor.

Que, es necesario remarcar que, la actividad efectivamente realizaba

por mi mandante se circunscriba a la de Medio Oficial Jardinero del CCT N
385/04 o N 460/06 DE TRABAJADORES JARDINEROS, PARQUISTAS,
VIVERISTAS Y FLORICULTORES DE LA REPUBLICA ARGENTINA.

En efecto, mediante el Expediente N 1.441.524/11 , registrado bajo el

nmero 1168/11 en el MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD
SOCIAL - DIRECCION NACIONAL RELACIONES DEL TRABAJO, la mejor
remuneracin mensual normal y habitual que debi cobrar la actora conforme
la escala salarial del CCT N CCT 460/06 compuesta de bsico $ 2.390,47, y
los adiciones de antigedad $ 430,28 y de presentismo $ 239,14 vigente a
partir de junio del 2011, la base de clculo asciende a la suma de $ 3.059,79
que era la correcta remuneracin que deba percibir mi instituyente al
momento del distracto. Que, debido a que el actor solamente trabajaba 6
horas diarias, la base de clculo para el caso concreto es de $ 2.294,16.

Que, siendo ello as, existe una diferencia de haberes entre el salario
que fijaba el CCT aplicable y las sumas efectivamente abonadas por la
demandada.

Que, en consecuencia, la demandada adeuda al Sr. Lencina

diferencias de haberes por el periodo no prescripto (junio 2010 a junio 2011)
por la suma de $ 22.129,92.

C. INDEMNIZACION AGRAVADA DEL ART. 2 DE LA LEY 25.323.

21. Que, atento a que mi mandante ha reclamado fehacientemente
mediante telegrama obrero a su ex empleadora el pago integral de las
indemnizaciones de ley, y ante la negativa infundada del mismo a abonarlas
en su integridad y en tiempo oportuno, corresponde se incrementen todas las
indemnizaciones computables en un 50% de conformidad a lo establecido por
el Art. 2 de la Ley 25323 que reza: "Cuando el empleador, fehacientemente
intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones previstas en los
artculos 232, 233 y 245 de la Ley 20.744 (texto ordenado en 1976) y los
artculos 6 y 7 de la Ley 25.013, o las que en el futuro las reemplacen, y,
consecuentemente, lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier
instancia previa de carcter obligatorio para percibirlas, stas sern
incrementadas en un 50%............"

Que, dicha indemnizacin asciende a la suma de $ 24.088,68, como

resultado de aplicar la misma a la indemnizacin de antigedad y preaviso.

D. DE LA PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN PREVISTA EN

EL ARTCULO 80 LCT (MODIFICADO POR LEY 25.345).
22. Que, mi parte reclama el pago de la indemnizacin que se
peticionan a continuacin, en razn de haberse consumado ya el ilcito laboral
que las hace procedente.

El artculo 80 LCT, en su redaccin originaria y que an contina en

vigencia, prev dos obligaciones a cargo del empleador: 1) La de dar al
trabajador, cuando ste lo requiriese vigente la relacin laboral o a la poca
de la extincin de la relacin, CONSTANCIA DOCUMENTADA de los aportes
a los organismos de la seguridad social y 2) La de entregar al trabajador,
cuando se extinguiere el contrato de trabajo por cualquier causa, el certificado
de trabajo y la certificacin de servicios y remuneraciones, mas la constancia
de los aportes y contribuciones a los referidos organismos previsionales en el
perentorio plazo de dos das de solicitado. Tal cual lo pruebo con los
telegramas obreros y las cartas documentos remitidas entre las partes, mi
parte oportunamente ha intimado al empleador para que haga entrega de la
totalidad de la documentacin laboral del Art. 80 de la LCT, sin que hasta la
fecha la demandada haya cumplido con la obligacin de dar encontrndose a
la fecha ya excedido con creces el plazo legal establecido por el Art. 80, lo
cual torna procedente el presente rubro.

Por otra parte, es importante remarcar que la demandada tena la

obligacin de hacer entrega no solo del certificado de trabajo, sino tambin la
certificacin de servicios y remuneraciones debidamente certificada, con ms
la totalidad de las constancias de los pagos de aportes y contribuciones, lo
cual no ha acontecido.

Con el objeto de desalentar la impresionante evasin previsional en

que desde siempre han incurrido la gran mayora de los empresarios
argentinos, sobre todo las pequeas y medianas empresas, el Congreso
Nacional sancion y el PEN promulg la Ley 25.345, llamada "Ley
Antievasin". Esta Ley, entre muchas otras normas, agreg al artculo 80
LCT, como prrafo tercero, el siguiente: "ARTCULO 45. -Agrgase como
ltimo prrafo del artculo 80 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. por
decreto 390/76), el que sigue:

"Si el empleador no hiciera entrega de la constancia o del certificado

previstos respectivamente en los apartados segundo y tercero de este artculo
dentro de los dos (2) das hbiles computados a partir del da siguiente al de
la recepcin del requerimiento que a tal efecto le formulare el trabajador de
modo fehaciente, ser sancionado con una indemnizacin a favor de este
ltimo que ser equivalente a tres veces la mejor remuneracin mensual,
normal y habitual percibida por el trabajador durante el ltimo ao o durante el
tiempo de prestacin de servicios, si ste fuere menor. Esta indemnizacin se
devengar sin perjuicio de las sanciones conminatorias que para hacer cesar
esa conducta omisiva pudiere imponer la autoridad judicial competente".

Tal como se demuestra con las cartas documento que se ofrecen como
prueba, mi mandante intim en forma fehaciente a su ex-empleador a que le
entregue certificado de trabajo, certificacin de servicio y constancia de los
pagos y aportes a los organismos de la seguridad social y sindicales, lo cual
el empleador no ha cumplido.

De todas maneras, no debe perderse de vista que el mencionado Art.

80 no solamente exige la entrega en tiempo y forma, sino que adems exige
el cumplimiento de dos obligaciones simultneas, a saber: a) entrega de
certificado de trabajo y certificacin de servicios y b) entrega de las
constancias de los pagos de aportes a los organismos de la seguridad social
y sindicales. Pues bien, el demandado no ha cumplido hasta el da de la fecha
con esta segunda obligacin, por lo tanto, an cuando hubiera cumplido en
tiempo y forma (dentro de los 2 das hbiles), dicho cumplimiento es
defectuoso atento a falta de entrega de las constancias mencionadas y la falta
de entrega de la certificacin de servicios.

De la sola constatacin de las fechas, se advierte sin esfuerzo que los

DOS DAS HBILES que prev el tercer prrafo agregado por la ley 25.345
se encuentran vencidos con exceso a la fecha de esta demanda. Luego, la
indemnizacin reclamada es procedente, por lo que pido se condene tambin
a la demandada a abonar a mi mandante la indemnizacin equivalente a tres
sueldos mensuales, denunciando como mejor remuneracin mensual la de $
2.294,16. Ello, con ms los intereses a calcular desde la fecha del primer
requerimiento.

Asimismo, y por ser procedente, pido que V.E. determine la SANCIN

CONMINATORIA, diaria o mensual, que deber aplicarse a la accionada
hasta tanto cese con su conducta omisiva y rectifique la certificacin de
servicios entregada, y haga entrega del certificado de trabajo y de las
constancias del pago a los organismos de la seguridad social.

23. La ley 25.345 de Prevencin de la Evasin Fiscal ha destinado un

captulo a la prevencin de la evasin fiscal en las relaciones laborales:
Captulo VIII. Normas referidas a las relaciones laborales y el empleo no
registrado.

All se han consagrado, entre otras medidas, dos incrementos

indemnizatorios a favor de los trabajadores dependientes: la sancin
conminatoria mensual por falta de ingreso de los aportes retenidos al
trabajador con destino a la seguridad social y sindicales (Art. 43) y la
indemnizacin especial por falta de entrega de las certificaciones de aportes y
servicios del Art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo (Art. 45).

24. Dichas medidas, no obstante el beneficio que representan para los

trabajadores dependientes, no responden a razones de poltica laboral (a la
necesidad de reforzar los derechos del trabajador en razn de su desigualdad
jurdica) sino que obedecen a motivos de poltica fiscal: responden a la
finalidad de revertir o disuadir la evasin fiscal en las relaciones laborales.

Dentro de este contexto, la ley 25.345 no ha establecido nuevas

obligaciones laborales, sino nuevas consecuencias o apercibimientos para el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del deber de diligencia del
empleador, consagrado en los arts. 79 y 80 de la Ley de Contrato de Trabajo.

Conforme al deber de diligencia, siempre que un beneficio laboral o

previsional consagrado a favor del trabajador por las leyes o convenios
colectivos de trabajo se encuentre condicionado en su otorgamiento a
requisitos que deben ser cumplidos por el empleador, ste debe obrar con
diligencia, a fin de posibilitar el goce ntegro y oportuno por parte del
trabajador de los beneficios que tales disposiciones le acuerdan.

El deber de diligencia del empleador comprende distintas obligaciones:

el registro de la relacin ante los organismos pblicos, el ingreso de los
aportes y contribuciones de la seguridad social y sindical, la entrega al
trabajador de las constancias documentadas de aportes, la expedicin de
certificado de trabajo y aportes.

El incumplimiento por parte del empleador de las obligaciones

derivadas del deber de diligencia, produce consecuencias frente al trabajador
afectado directo- y frente al Estado y los organismos pblicos, encargados
de velar por el cumplimiento de las normas laborales, previsionales y fiscales.
 As, el incumplimiento de la obligacin de inscribir la relacin laboral,
genera consecuencias contractuales y de ndole administrativo. El empleo no
registrado o deficientemente registrado es el presupuesto de hecho de las
indemnizaciones consagradas por los arts. 8, 9, 10 y 15 de la ley 24.013 y Art.
1 de la ley 25.323, pero adems, constituye una infraccin laboral muy grave
tipificada y sancionada por el Rgimen General de Sanciones por Infracciones
Laborales aprobado por la ley 25.212.

El incumplimiento de la obligacin de ingresar los aportes y

contribuciones de la seguridad social y sindicales, sea como obligado directo
o como agente de retencin, no solamente perjudica al trabajador
individualmente considerado, que se ve privado de acceder en tiempo y forma
a los beneficios previsionales (jubilatorios, de obras sociales, asignaciones
familiares, por desempleo) y sindicales, sino que adems afecta la
financiacin de los sistemas de seguridad social y sindicales, que se
mantienen en base a dichos fondos, privando a los miembros de la
comunidad del efectivo y oportuno acceso a los beneficios que dependen de
tales recursos.

Dentro del marco jurdico contractual, dicho incumplimiento constituye

una injuria laboral, capaz de justificar la extincin del vnculo previa
intimacin al cumplimiento de la obligacin- en los trminos del Art. 242 de la
Ley de Contrato de Trabajo.

En este sentido, la jurisprudencia ha sostenido que la obligacin del

empleador de ingresar los fondos de la seguridad social conforme al Art. 80
LCT, constituye una obligacin contractual cuya omisin configura injuria en
los trminos del Art. 242 del mismo cuerpo legal. Tal hecho no es un
incumplimiento meramente formal, sino un verdadero agravio desde el
momento en que el trabajador puede verse perjudicado al perder el derecho a
que se le computen los perodos trabajados y por los cuales el empleador no
hizo los depsitos correspondientes.

En cuanto a la legitimacin para perseguir judicialmente el ingreso de

los aportes y contribuciones omitidos, corresponde a los organismos de la
seguridad social y sindical de que se trate. En este sentido, la jurisprudencia
ha entendido que el trabajador carece de accin para reclamar a su
empleador el cumplimiento de la obligacin de efectuar aportes previsionales,
ello por cuanto el trabajador es ajeno al llamado vnculo de aportes, que
relaciona a la empresa con los organismos recaudadores del sistema
previsional.

25. En consecuencia, mi parte reclama por este rubro tres mejores

remuneraciones mensuales y habituales, cuyo monto asciende a la suma de $
6.882,48.

E. PAGO DE LA SANCIN CONMINATORIA MENSUAL PREVISTA

EN EL ART. 132 BIS LCT MODIFICADO POR LEY 25.345.
26. En ste acpite, tambin reclamo el pago a mi mandante de la
SANCIN CONMINATORIA prevista en el artculo 132 bis LCT, agregado por
Ley 25.345 con el mismo objetivo que el 3er. prrafo del Art. 80, es decir,
desalentar la evasin previsional. Ello, siempre y cuando se demuestre con
las pruebas que se producirn, que ha mediado, por parte de la accionada
"retencin indebida" de los aportes destinados a los organismos previsionales.
Si as no fuere, esto es que de las pruebas que se produzcan no se acredite
la aludida "retencin indebida", desde ya solicito que mi parte sea eximida de
costas por este rubro, pues tuvo suficientes razones para reclamarlo ya que la
accionada, ante expresas intimaciones verbales y escritas, slo respondi con
el silencio o con infundadas negativas lo que justifica, en gran medida y por el
principio de eventualidad, se efecta el reclamo en cuestin.
 Sin perjuicio de lo anterior, y conforme surgir de los informes de Mis
Aportes a solicitarse a la AFIP - DGI y a la Anses, surgir que al momento del
despido, la demanda ha retenido los aportes al Sr. Lencina, sin cumplir con
depositar en tiempo oportuno los mismos ante los organismos de la seguridad
social y sindicales, lo cual torna procedente el rubro indemnizatorio. Se tendr
presente.

La invocada norma prescribe: ARTCULO 43. - Agrgase como artculo

132 bis de la Ley 20.744 (t.o. por decreto 390/76) el siguiente:

"Artculo 132 bis: Si el empleador hubiere retenido aportes del

trabajador con destino a los organismos de la seguridad social, o cuotas,
aportes peridicos o contribuciones a que estuviesen obligados los
trabajadores en virtud de normas legales o provenientes de las convenciones
colectivas de trabajo, o que resulten de su carcter de afiliados a
asociaciones profesionales de trabajadores con personera gremial, o de
miembros de sociedades mutuales o cooperativas, o por servicios y dems
prestaciones que otorguen dichas entidades, y al momento de producirse la
extincin del contrato de trabajo por cualquier causa no hubiere ingresado
total o parcialmente esos importes a favor de los organismos, entidades o
instituciones a los que estuvieren destinados, deber a partir de ese momento
pagar al trabajador afectado una sancin conminatoria mensual equivalente a
la remuneracin que se devengaba mensualmente a favor de este ltimo al
momento de operarse la extincin del contrato de trabajo, importe que se
devengar con igual periodicidad a la del salario hasta que el empleador
acreditare de modo fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de los fondos
retenidos. La imposicin de la sancin conminatoria prevista en este artculo
no enerva la aplicacin de las penas que procedieren en la hiptesis de que
hubiere quedado configurado un delito del derecho penal".

27. Mi parte ha cumplido con intimar al empleador para que acredite el

depsito de los aportes y contribuciones destinados a los organismos de la
seguridad social, tal como surge de los telegramas obreros que adjunto como
prueba.

La falta del depsito de aportes y contribuciones a la que hacemos

referencia surgir en forma palmaria de la prueba rendirse en autos, de donde
surgir prima facie que la demandada HA OMITIDO REALIZAR LOS
DEPSITOS DE LOS MISMOS EN LOS ORGANISMOS DE LA SEGURIDAD
SOCIAL EN TIEMPO OPORTUNO, provocando de esta manera un dao a la
actora quien se ver perjudicadas al momento de jubilarse o acceder a alguno
de los beneficios que por ley pudieren corresponderle.

28. Por ello, y atento a que la demandada estando debidamente

intimada para "acreditar" dichos depsitos en forma fehaciente, al da de la
interposicin de la demanda no ha cumplido con su obligacin, es que debe
condenrsela a abonar a la Sra. Casas una sancin conminatoria mensual
equivalente a la remuneracin que se devengaba mensualmente a favor de
esta ltima al momento de operarse la extincin del contrato de trabajo,
importe que se devengar con igual periodicidad a la del salario hasta que el
empleador acreditare de modo fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de
los fondos retenidos.

28.1. Algunos aspectos a tener en cuenta sobre La sancin

conminatoria mensual del Art. 132 bis de la Ley de Contrato de Trabajo
(Art. 43 ley 25.345).
Conforme establece el Art. 132 bis de la Ley de Contrato de Trabajo
(incorporado por el Art. 43 de la ley 25.345), si el empleador hubiere retenido
aportes del trabajador con destino a los organismos de la seguridad social, o
cuotas, aportes peridicos o contribuciones a que estuviesen obligados los
trabajadores en virtud de normas legales o provenientes de las convenciones
colectivas de trabajo, o que resulten de su carcter de afiliado a asociaciones
profesionales de trabajadores con personera gremial, o de miembros de
sociedades mutuales o cooperativas, o por servicios y dems prestaciones
que otorguen dichas entidades, y al momento de producirse la extincin del
contrato de trabajo por cualquier causa no hubiere ingresado total o
parcialmente esos importes a favor de los organismos, entidades o
instituciones a los que estuvieren destinados, deber a partir de ese momento
pagar al trabajador afectado una sancin conminatoria mensual equivalente a
la remuneracin que se devengaba mensualmente a favor de este ltimo al
momento de operarse la extincin del contrato de trabajo, importe que se
devengar con igual periodicidad a la del salario hasta que el empleador
acreditare de modo fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de los fondos
retenidos. La imposicin de la sancin conminatoria prevista en este artculo
no enerva la aplicacin de las penas que procedieren en la hiptesis de que
hubiere quedado configurado un delito del derecho penal.

28.1.1. El incumplimiento tipificado por la norma.

El incumplimiento tipificado por el Art. 132 bis de la LCT se configura
cuando al momento de la extincin del contrato de trabajo, el empleador no
ha ingresado los aportes retenidos al trabajador durante la vigencia de la
relacin laboral, con destino a los organismos de la seguridad social y
sindical.

Comprende tanto los aportes correspondientes a los organismos de la

seguridad social, como los destinados a las organizaciones sindicales,
mutuales y cooperativas, sea que estos se originen en normas legales, en
convenciones colectivas de trabajo, que resulten del carcter de afiliado a las
asociaciones profesionales con personera gremial, de miembros de
sociedades mutuales o cooperativas, o se deban por servicios u otras
prestaciones que otorguen dichas entidades.

La ley ha tratado de abarcar todos aquellos casos en los que el

empleador acta como agente de retencin, esto es, tiene el deber legal de
efectuar retenciones al trabajador e ingresarlas a la orden de organismos
especficos. Ej. los aportes jubilatorios (Art. 12 inc. c) ley 24.241), de obras
sociales (Art. 19 ley 23.660), sindicales (Art. 38 ley 23.551), etc.

A raz de un reciente fallo de la Sala VI de la Cmara Nacional de

Apelaciones del Trabajo, nos preguntamos si la sancin contenida en el Art.
132 bis de la LCT procede tambin en los supuestos de empleo no registrado.

Para el Dr. Capn Filas, dada la clandestinidad salarial, el empleador

ha retenido aportes de la trabajadora con destino a los organismos de la
seguridad social. Si al momento de la extincin de la relacin laboral no
hubiese depositado el mismo debe, a partir de entonces y hasta que efectivice
el depsito correspondiente debe pagar a la actora una suma mensual
equivalente a la remuneracin que devengaba al extinguirse el contrato de
trabajo. La falta de depsito previsional surge de la misma clandestinidad.

Por el contrario, para el Dr. De La Fuente (voto al que adhiere el Dr.

Fernndez Madrid), la multa prevista en el Art. mencionado resulta aplicable
en los casos que el empleador retenga los aportes del trabajador adeudados
en materia previsional y no efecte los depsitos correspondientes, es decir,
retiene y usufructa crditos ajenos violando las obligaciones que se le han
impuesto como agente de retencin. Conforme lo expuesto la multa
mencionada no resulta aplicable en los supuestos de trabajo en negro
supuesto planteado en este caso-, ya que en estas situaciones el empleador
no retiene los aportes de los trabajadores sino que directamente los mantiene
fuera del sistema.

Si bien es cierto que en los supuestos de empleo clandestino el

empleador incumple su obligacin de ingresar los aportes y contribuciones de
la seguridad social y sindicales, el Art. 132 bis sanciona al empleador que
hubiere retenido aportes al trabajador y al momento de la extincin del
contrato de trabajo por cualquier causa no hubiere ingresado total o
parcialmente esos importes a favor de los organismos, entidades o
instituciones a los que estuvieren destinados. Se trata de un incumplimiento
tanto o ms grave que el empleo clandestino, que se configura cuando el
empleador descuenta de la remuneracin del trabajador el dinero
correspondiente a sus aportes previsionales, de obra social o sindicales, pero
en lugar de depositar dichos fondos en los organismos respectivos, los retiene
indebidamente, obrar que configura no slo una evasin laboral, sino que
podra configurar un delito del derecho penal, como la propia norma lo deja a
salvo en su ltima parte. La apropiacin indebida de recursos de la seguridad
social constituye un delito tipificado por la ley penal tributaria.

El empleo total o parcialmente clandestino se encuentra sancionado

por la Ley Nacional de Empleo (arts. 8, 9, 10 y 15) y por la Ley 25.323 (Art.
1*), que consagran indemnizaciones especiales a favor del trabajador
perjudicado por la falta total o parcial de registro laboral. El Art. 132 bis de la
LCT sanciona la retencin indebida de aportes correspondientes a la
seguridad social o sindical y es independiente de las acciones patrimoniales y
penales derivadas del incumplimiento.

28.1.2. La sancin conminatoria mensual. Su naturaleza y cuanta.

Las sanciones conminatorias son medios tcnicos previstos por las
leyes para promover el cumplimiento de determinados deberes. En el caso, el
deber del empleador que acta como agente de retencin consiste en retener
de la remuneracin del trabajador los porcentajes dispuestos por las leyes y
depositar los fondos retenidos a la orden de los organismos de la seguridad
social y sindicales correspondientes. Dado que las retenciones no forman
parte del patrimonio del agente de retencin, el empleador que retiene y no
deposita, retiene indebidamente. La sancin conminatoria mensual
consagrada por el Art. 132 bis de la Ley de Contrato de Trabajo tiene por
objeto lograr que el empleador ingrese los fondos retenidos indebidamente a
favor de los organismos de la seguridad social o sindicales respectivos.

En razn de ello, su naturaleza jurdica no es remuneratoria (no

obedece al trabajo realizado o prometido en virtud del contrato) ni
indemnizatoria (es independiente de los daos causados al trabajador). Se
trata de una sancin conminatoria mensual- de monto similar al salario, que
se devengar con igual periodicidad que el mismo, hasta que el empleador
acredite el efectivo ingreso de los aportes retenidos con intereses y multas-
a los organismos correspondientes.

Tal como establece el segundo prrafo del Art. 1 del Dto. 146/01, que
reglamenta el Art. 43 de la ley 25.345, el trabajador tendr derecho a percibir,
en concepto de sancin conminatoria mensual, el equivalente a la ltima
remuneracin mensual devengada a su favor. Las remuneraciones en
especie debern ser cuantificadas en dinero.

La eleccin de la ltima remuneracin devengada para cuantificar el

monto de la sancin ha disipado las dudas generadas sobre el particular,
facilitando la aplicacin judicial de la misma. El importe de la sancin
conminatoria mensual equivale a la ltima remuneracin mensual devengada
por el trabajador, compuesta por los pagos en dinero y en especie (Art. 105
LCT).

Que, atento a la naturaleza del reclamo, mi parte deja librado al

prudente arbitrio judicial conforme al resultado que arroje la prueba, la
cuantificacin del presente rubro.

28.1.3. Una medida contra la evasin fiscal que refuerza los

derechos del trabajador.
La sancin conminatoria mensual consagrada por el Art. 132 bis de la
Ley de Contrato de Trabajo (Art. 43 de la ley 25.345) responde como lo
hemos adelantado- a la necesidad de revertir y disuadir la evasin fiscal en
las relaciones laborales.

Existen sin duda- otros mecanismos tendientes a alcanzar dicha

finalidad. La adopcin de un sistema de instancia privada para lograr la
regularizacin de un incumplimiento de orden fiscal, previsional o sindical, ha
merecido reparos, pero no slo el Estado, los organismos pblicos y las
entidades sindicales se encuentran interesados en el ingreso efectivo de los
aportes, sino fundamentalmente, cada trabajador dependiente que en virtud
del incumplimiento de su empleador se ve privado de acceder a los beneficios
concedidos a su favor por las leyes, estatutos profesionales, convenios
colectivos de trabajo y sistemas de seguridad social.

El Art. 132 bis de la Ley de Contrato de Trabajo ha venido a sancionar

el incumplimiento por parte del empleador a una de las obligaciones
derivadas del deber de obrar con diligencia consagrado por los arts. 79 y 80
de la LCT: la obligacin de ingresar los fondos retenidos al trabajador a los
organismos de la Seguridad Social y sindicales a los que estn destinados.

Una medida de poltica fiscal que ha venido a reforzar un derecho

laboral: el derecho al goce ntegro y oportuno por parte del trabajador de los
beneficios que le acuerdan las leyes y los convenios colectivos de trabajo.

F. OBLIGACIN DE HACER - SOLICITA APLICACIN DE

ASTREINTES.
29. Por esta demanda, pido expresamente se condene en la sentencia
a la demandada a entregar (obligacin de hacer) a mi mandante la
Certificacin de Servicios y Remuneraciones, el certificado de trabajo y las
respectivas Constancias del ingreso de los pagos de los aportes al organismo
previsional pertinente (ANSES), por el periodo que ha trabajado para cada
uno de ellos.

Con esta accin persigo se condene a la demandada a cumplir con la

obligacin de HACER, y en consecuencia entregue la correspondiente
certificacin de servicios y remuneraciones y el certificado de trabajo.
 30. De quedar acreditado, conforme las pruebas que se producirn,
que efectivamente se trata de una falta de cumplimiento de una obligacin de
hacer, V.E. deber condenar a la demandada a HACER la Certificacin de
Servicios y Remuneraciones a favor del Sr. Lencina, intimndola, asimismo, a
acreditar la efectivizaran de los aportes y contribuciones de ley ante los
organismos pertinentes (AFIP-ANSES) por los perodos que corresponda.

Que, para el caso de ser remiso el demandado en el cumplimiento de

dicha obligacin, solicito se apliquen astreintes por cada da de demora de
conformidad a lo normado por el Art. 666 bis del C.C., cuyo monto
justipreciara V.E. hasta el efectivo cumplimiento.

G. INDEMNIZACIONES DE LOS ARTS. 8 Y 15 DE LA LEY 24.013 -

SUBSIDIARIAMENTE SOLICITO INDEMNIZACION DEL ART. 1 DE LA
LEY 25.323.
31. La ley 24.013 ha destinado un captulo a la prevencin de la
evasin fiscal en las relaciones laborales, normas referidas a las relaciones
laborales y el empleo no registrado.

All se han consagrado, entre otras medidas, cuatro incrementos

indemnizatorios a favor de los trabajadores dependientes: a) la indemnizacin
por falta registracin; b) la indemnizacin por deficiente registracin de la real
fecha de ingreso, c) indemnizacin por remuneracin deficientemente
registrada y d) la indemnizacin agravada que se genera como consecuencia
del despido sin causa, ya sea ste directo o indirecto.

Dichas medidas, no obstante el beneficio que representan para los

trabajadores dependientes, no responden a razones de poltica laboral (a la
necesidad de reforzar los derechos del trabajador en razn de su desigualdad
jurdica) sino que obedecen a motivos de poltica fiscal: responden a la
finalidad de revertir o disuadir la evasin fiscal en las relaciones laborales.
 Conforme al deber de diligencia, siempre que un beneficio laboral
consagrado a favor del trabajador por las leyes o convenios colectivos de
trabajo se encuentre condicionado en su otorgamiento a requisitos que deben
ser cumplidos por el empleador, ste debe obrar con diligencia, a fin de
posibilitar el goce ntegro y oportuno por parte del trabajador de los beneficios
que tales disposiciones le acuerdan.

El deber de diligencia del empleador comprende distintas obligaciones:

el registro de la relacin ante los organismos pblicos, el ingreso de los
aportes y contribuciones de la seguridad social y sindicales, la entrega al
trabajador de las constancias documentadas de aportes, la expedicin de
certificado de trabajo y aportes al momento de la extincin de la relacin de
trabajo por cualquier causa que fuere.

El incumplimiento por parte del empleador de las obligaciones

derivadas del deber de diligencia, produce consecuencias frente al trabajador
afectado directo- y frente al Estado y los organismos pblicos, encargados
de velar por el cumplimiento de las normas laborales, previsionales y fiscales.

As, el incumplimiento de la obligacin de inscribir la relacin laboral,

genera consecuencias contractuales y de ndole administrativo. El empleo no
registrado o deficientemente registrado es el presupuesto de hecho de las
indemnizaciones consagradas por los arts. 8, 9, 10 y 15 de la ley 24.013 y el
Art. 1 de la ley 25.323, pero adems, constituye una infraccin laboral muy
grave tipificada y sancionada por el Rgimen General de Sanciones por
Infracciones Laborales aprobado por la ley 25.212.

El incumplimiento de la obligacin de ingresar los aportes y

contribuciones de la seguridad social y sindicales, sea como obligado directo
o como agente de retencin, no solamente perjudica al trabajador
individualmente considerado, que se ve privado de acceder en tiempo y forma
a los beneficios previsionales (jubilatorios, de obras sociales, asignaciones
familiares, por desempleo) y sindicales, sino que adems afecta la
financiacin de los sistemas de seguridad social y sindicales, que se
mantienen en base a dichos fondos, privando a los miembros de la
comunidad del efectivo y oportuno acceso a los beneficios que dependen de
tales recursos.

Dentro del marco jurdico contractual, dicho incumplimiento constituye

una injuria laboral, capaz de justificar la extincin del vnculo previa
intimacin al cumplimiento de la obligacin- en los trminos del Art. 242 de la
Ley de Contrato de Trabajo, precisamente como ha acontecido en autos,
donde resulto injuriante el tenor de la contestacin de la demandada a los
justos reclamos del trabajador.

En cuanto a la legitimacin para perseguir judicialmente el ingreso de

los aportes y contribuciones omitidos, corresponde a los organismos de la
seguridad social y sindical de que se trate. En este sentido, la jurisprudencia
ha entendido que el trabajador carece de accin para reclamar a su
empleador el cumplimiento de la obligacin de efectuar aportes previsionales,
ello por cuanto el trabajador es ajeno al llamado vnculo de aportes, que
relaciona a la empresa con los organismos recaudadores del sistema
previsional".

Sin perjuicio de lo anterior, y al haber mi mandante cumplido con los

requisitos formales y sustanciales al remitir el telegrama obrero N CD
169376893 remitido a la demandada y el telegrama obrero remitido a la AFIP
- DGI Delegacin Jujuy, se ha producido el derecho a reclamar las
indemnizaciones de los Arts. 8 y 15 de la Ley 24.013.

32. DEL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS QUE IMPONE EL

ART. 11 DE LA LEY 24.013.
 Conforme surgir de la prueba de oficios a rendirse con relacin a los
telegramas obreros y del resto del plexo probatorio arrimado en estos
obrados, el actor de autos ha cumplido "ACABADAMENTE" con la carga que
impone el Art. 11 de la ley 24.013, por lo cual el reclamo del pago de las
indemnizaciones de los Arts. 9 y 15 de la ley 24.013 se tornan procedentes,
toda vez que ha cumplido con denunciar la verdadera fecha de ingreso y las
circunstancias verdicas que permiten calificar a la relacin como irregular,
adems de remitir dentro de las 24 horas posteriores telegrama dando a
conocer a la AFIP - DGI el tenor de las intimaciones por el trabajo no
registrado.

Existen dos temas sustanciales que surgen de la norma citada, y que

se distinguen en: a) requisitos formales de la intimacin y b) plazo de
cumplimiento.

En cuanto a los primeros de ellos debemos decir que la intimacin

deber ser hecha en forma fehaciente por el trabajador, o sea, por telegrama,
acta notarial, carta documento o similares, en la cual el trabajador "deber
consignar expresamente" "la verdadera fecha de ingreso", y "las
circunstancias verdicas que permitan calificar a la inscripcin como
defectuosa" etc., por lo tanto conforme al nuevo texto legal, la intimacin
constituye un acto jurdico complejo, que se integra con varios elementos, los
cuales deben ser cumplidos en su totalidad para que se d el efecto querido
por la norma. As lo ha resuelto la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, Sala VI - 1997/04/18 - "Rodrguez Marcela F. c/ Amanecer SRL y
otros" cuando ha dicho: "La intimacin de regularizacin no produce los
efectos previstos en el Art. 11 de la ley 24.013 (Adla, LI-D, 3873) si, por un
lado, no est dirigida a la inscripcin de la relacin sino a la entrega de
duplicados de recibos y, por el otro, no se especifica la fecha real de ingreso -
compuesta de da, mes y ao- y slo se seala un salario promedio, que no
equivale al verdadero monto de las remuneraciones, compuesto de sumas
precisas (CNTrab., sala VI, 18/4/97, "Rodrguez, Marcela Fabiana c.
Amanecer S.R.L. y otros s/ despido")".

En efecto, la indicacin de la real fecha de ingreso y la categora

profesional desempeada al tiempo de cursarse el emplazamiento debe
satisfacer las exigencias del Art. 11 de la ley de empleo a la vez que debe
salvaguardar el derecho de defensa de la contraparte, lo cual mi parte ha
cumplido acabadamente.

Es bien sabida la importancia que -en la etapa de intercambio

telegrfico previa a la contienda judicial- revisten los trminos de los
emplazamientos y sus respectivas contestaciones. Muchas veces la
intimacin defectuosa o practicada en forma imprecisa puede acarrear la
prdida del derecho para una de las partes o ser generadora de presunciones
en su contra, que luego deben ser desvirtuadas mediante prueba en contrario.

Constituye un claro ejemplo de lo expuesto el fallo trascripto, referido a

deficiencias en una intimacin cursada en el marco de la ley 24.013.

Los mecanismos sancionatorios especficos dispuestos a tal fin no

pueden ser puestos en funcionamiento si no se dan los presupuestos de
fondo y de forma que la propia norma prev. Ello tanto en lo que respecta a
las caractersticas de los incumplimientos descriptos (arts. 9 y 15, ley 24.013),
como en cuanto a los recaudos del emplazamiento que debe realizar el
trabajador (Art. 11, ley citada).

En este ltimo aspecto, es claro el texto del Art. 11 de dicho cuerpo

normativo cuando establece que el trabajador o la asociacin sindical deben
intimar al empleador en forma fehaciente a fin de que proceda a la inscripcin,
establezca la fecha real de ingreso o el verdadero monto de las
remuneraciones. Disponiendo expresamente que el trabajador deba indicar
en su intimacin la real fecha de ingreso y las circunstancias verdicas que
permitan calificar a la inscripcin como defectuosa.

No se trata de un mero rigorismo formal, sino de la concurrencia de

todos los extremos requeridos para que se tipifique la figura que ha sido
sancionada por el legislador con una indemnizacin agravada.

Es claro que, habiendo cumplido m parte con la totalidad de los

requisitos que le exige el Art. 11 de la ley 24.013 el empleador no puede
eximirse del pago de las indemnizaciones en cuestin ya que no ha dado total
cumplimiento a la intimacin dentro del plazo de treinta das. Va de suyo que
en el caso de autos, la actora ha respetado el derecho de defensa de la
contraparte y ha esperado pacientemente el cumplimiento del plazo legal para
que se le ingresen los aportes y contribuciones omitidos al sistema de la
seguridad social, razn por la cual no puede eximirse la demandada de sus
incumplimientos.

33. En consecuencia, siendo procedente el rubro reclamado, mi parte

reclama del demandado las sumas de $ 13.764,96 o las que surjan de la
pericia contable en concepto de indemnizacin del Art. 9 de la ley 24.013.

34. Que, por otra parte, habiendo dado lugar la demandada al despido
indirecto del trabajador, la indemnizacin agravada del Art. 15 de la ley 24013
que se reclama, asciende a la suma de $ 48.177,36.

35. Que, SUBSIDIARIAMENTE, y solamente para el supuesto que V.E.

no haga lugar a las indemnizaciones agravadas del Art. 8 y 15 de la ley
24.013, vengo a reclamar la indemnizacin del Art. 1 de la Ley 25.323.

Por su parte, y atento a que mi mandante ha ingresado a trabajar para

los demandados el 15/01/93 sin que jams haya sido registrado por los
demandados, es de aplicacin al caso de autos lo normado por el Art. 1 de la
ley 25.323 que reza: "Las indemnizaciones previstas por las Leyes 20.744
(texto ordenado en 1976), artculo 245 y 25.013, artculo 7, o las que en el
futuro las reemplacen, sern incrementadas al doble cuando se trate de una
relacin laboral que al momento del despido no est registrada o lo est de
modo deficiente.

Para las relaciones iniciadas con anterioridad a la entrada en vigencia

de la presente ley, los empleadores gozarn de un plazo de treinta das
contados a partir de dicha oportunidad para regularizar la situacin de sus
trabajadores, vencido el cual le ser de plena aplicacin el incremento
dispuesto en el prrafo anterior.

El agravamiento indemnizatorio establecido en el presente artculo, no

ser acumulable a las indemnizaciones previstas por los artculos 8, 9, 10 y
15 de la Ley 24.013."

Que, conforme quedara acreditado en autos, el demandado registro

deficientemente la relacin laboral, razn por la cual mi mandante es
acreedora de la suma de $ 48.177,36.

VI. MONTO ESTIMATIVO RECLAMADO.

36. Teniendo presente la mejor remuneracin mensual normal y
habitual que debi cobrar la actora conforme la escala salarial del CCT N
CCT 460/06 compuesta de bsico $ 2.390,47, y los adiciones de antigedad $
430,28 y de presentismo $ 239,14 vigente a partir de junio del 2011, la base
de clculo asciende a la suma de $ 3.059,79 que era la correcta
remuneracin que deba percibir mi instituyente al momento del distracto.

37. Que, debido a que el actor solamente trabajaba 6 horas diarias, la

base de clculo para el caso concreto es de $ 2.294,16. A continuacin
consignar las sumas que reclama mi mandante respecto a los rubros
denunciados en el objeto de la demanda principal y que constituyen el
fundamento de la presente medida cautelar, todo ello salvo error u omisin.

1) Ind. Art. 245 de la Ley 25.877 $ 43.589,04

2) Ind. sust. de preaviso, $ 4.588,32

y SAC s/ Preaviso $
382,36

3) Ind. por integracin mes de despido; $ 573,54

4) SAC prop. 1 y 2 semestre ao 2009/10 $ 4.588,32

5) Vacaciones proporcionales ao 2009/10 $ 6.423,65

y SAC s/ Vacaciones $ 535.04

6) Diferencias de haberes $ 22.129,92

7) Art. 8 de la ley 24.013 $ 13.764,96

8) Art. 15 Ley 24.013 $ 48.177,36

9) Indem. del Art. 2 de la Ley 25.323 $ 24.088,68

10) Indem. artculo 80 LCT $ 6.882,48

11) Salarios Adeudados de Abril a Junio 2011 $ 6.882,48

12) Indemnizacin Art. 132 bis LCT $

TOTAL GENERAL PLANILLA ESTIMATIVA $ 179.606,15

37.1. La presente Planilla de Liquidacin estimativa asciende a la suma

de PESOS CIENTO SETENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS SEIS CON
15/100 CTVOS. ($ 179.606,15).

Todo ello, salvo error u omisin y sujeto a la pericial contable que se

solicita.
 VII. PRUEBA.
De mi parte ofrezco la siguiente:
38. Documental.
38.1. Las constancias de autos en todo lo que a mi parte beneficien.

38.2. Original de carta poder.

38.3. Original de un telegrama obrero remitidos por la actora N CD

097829455 de fecha 27/06/11.

38.4. Original de una carta documento N CD 169369739 CD remitida

por la demandada a la actora en fecha 14/04/11.

38.5. Original de nota remitida al actor en fecha 01/07/11.

38.6. Las constancias del EXPTE. N C - 025.365/14 caratulado:

"INCIDENTE DE EMBARGO PREVENTIVO EN EXPTE. N C - 005.312/13
caratulado: "DEMANDA LABORAL: LENCINA, CARLOS ANTONIO, C/
JIMENEZ JULIANA ENRIQUETA", radicado ante el Excmo. Tribunal del
Trabajo, Sala III - Vocala Dr. Guzman.

38.7. Original para caja de fuerte y copia certificadas para el

expediente de seis instrucciones escritas, suscriptas de puo y letra por la
demandada.

38.8. Copia de Escala Salarial del CCT N 406/06.

38.9. Copia de CCT N 406/06 y 385/04.

39. En subsidio solicita Oficio.

 a) Para el caso de malicioso desconocimiento de la prueba documental
aportada en los puntos 38.3. y 38.4., de la prueba documental ofrecida en el
pargrafo 38. Documental, remitida por mi mandante a demandada y
viceversa, en subsidio solicito se libre Oficio al Correo Oficial de la Repblica
Argentina a los efectos de que informe sobre la autenticidad de las mismas,
fecha de emisin y de recepcin, nombre, apellido y N de DNI de la persona
que recepcion las mismas. Para el caso de desconocimiento de firmas,
ofrezco, en subsidio pericial caligrfica y cuerpo de escritura a los efectos de
determinar el patrimonio grafico escritural de las personas que recepcionaron
las mismas.

b) Para el caso de malicioso desconocimiento de la prueba documental

aportada en el punto 38.5. de la prueba documental ofrecida en el pargrafo
38. Documental, en subsidio solicito se cite al Dr. Vicente Ignacio Apaza a
reconocer firma y contenido y prueba pericial caligrfica a los efectos de
determinar el patrimonio grafico escritural de la firma inserta en el mismo.

c) Para el caso de malicioso desconocimiento de la prueba documental

aportada en el punto 38.7. de la prueba documental ofrecida en el pargrafo
38. Documental, en subsidio solicito se cite a la Sra. Juliana Enriqueta
Jimnez a reconocer firma y contenido y prueba pericial caligrfica a los
efectos de determinar el patrimonio grafico escritural de la firma inserta en los
mismos.

d) Para el caso de malicioso desconocimiento de la prueba documental

aportada en el punto 38.8. y 38.9. de la prueba documental ofrecida en el
pargrafo 38. Documental, en subsidio solicito se libre oficio a la Direccin
Provincial del Trabajo y al Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social
de la Nacin, a los efectos de que remitan copia certificada del CCT N
406/06 y 385/04 y de la escala salarial vigente para el mes de junio del ao
2011.
 40. Pericia contable
En tal sentido, solicito que V.E. designe un perito contador de la
matrcula a fin que, constituyndose en el domicilio de la demanda y previa
constatacin en los Registros Contables, informe sobre los siguientes puntos:
a) Para que informe si la demandada lleva los libros del art. 52, e
informe si existe en poder de la demandada la documentacin atinente al
despido indirecto fundado en justa causa del Sr. CARLOS ANTONIO
LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4.
Informe si se encuentra debidamente asentado o registrado en el
Legajo personal de la actora, o si existe discordancia. En este ltimo caso
especifique cuales son las inconsistencias de los registros laborales.

b) Si el Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL N

20 - 11601136 - 4 fue empleado de la demandada. En caso afirmativo,
informar la real fecha de ingreso y la fecha del distracto.

c) Categora laboral en que se desempe el actor, convenio aplicable

y qu tipo de tareas le eran encomendadas.

d) Si en el legajo personal del Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI

N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4, y a la fecha de su ingreso para la
demandada o con posterioridad, existen constancias documentales si a la
misma se le efectuaban deducciones de ley, en caso afirmativo, informar el
concepto, fecha y monto de las mismas.

e) Informe la antigedad real y efectiva de la actora desde su ingreso el

15/01/1993 hasta su desvinculacin el 27/06/2011.
 f) Teniendo a la vista la Escala Salarial correspondientes al ltimo ao
trabajado por la actora, informe cual fue la "mejor remuneracin mensual,
normal y habitual" que percibi la actora y la que debera haber percibido de
conformidad al convenio colectivo aplicable.

g) Verifique e informe, si a la fecha del distracto qu importes y por qu

conceptos se le abonaron a la actora, informando asimismo al Tribunal qu
base de clculo tom la empleadora para su clculo. En caso de existir
diferencias, tomando como parmetro el salario mensual real del actor,
informar las mismas indicando la fecha desde que debieron ser abonados y
no lo fueron, a los efectos del clculo de intereses compensatorios.

h) En base a la antigedad real y efectiva constatada y en base a la

"mejor remuneracin mensual, normal y habitual", calcular e informar el
importe de la Indemnizacin por Antigedad, Preaviso, Integracin mes de
Despido y SAC sobre Preaviso conforme a la LCT.

i) Calculara el importe de las indemnizaciones agravadas del Art. 8 y

15 de la ley 24.013.

j) Con los valores reales obtenidos por los conceptos: indemnizacin

por antigedad, preaviso e integracin de mes, calcular e informar la suma
correspondiente a la indemnizacin prevista en el artculo 1 y 2 de la ley
25.323.

k) Finalmente, calcular e informar el importe al que asciende la

sancin conminatoria mensual del Art. 132 bis de la LCT, Art. 80 de la LCT.

l) Informar, y acompaar -si existieren- las respectivas constancias

de los aportes y contribuciones previsionales que efectivizaron las
demandadas a los organismos pertinentes juntamente con informe fehaciente
complementario del organismo previsional (AFIP o ANSES). De no existir
dichas constancias, efectuar el clculo de los referidos aportes desde que se
inici la relacin contractual hasta la fecha del distracto y, constituyndose en
las oficinas locales de AFIP-ANSES requerir de dichos organismos si esos
aportes se encuentran ingresados y girados, oportunamente, a las respectivas
AFJP, Obra Social y ART. Completando este requerimiento, verificar en las
mencionadas firmas de la Seguridad Social y Previsional el ingreso de los
respectivos aportes, hasta la fecha del distracto.

m) Para que calcule las diferencias salariales existentes aplicando el

salario bsico con mas el presentismo y el importe de antigedad del
convenio aplicable y los pagos denunciados por el actor de $ 450,00
mensuales-

n) para que calcule los salarios adeudados por abril a junio de 2011.

o) Todo otro dato de inters para la causa.

41. De Informes:
41.1. A las Delegaciones locales de la AFIP - DGI:
Pido se libren sendos oficios a los organismos pblicos nacionales
mencionados, a los efectos de que informen:

a) Si la demandada Sra. JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de

BURGOS, DNI N 3.228.651, se encuentra inscripta como empleadora
contribuyente en dichos organismos. En caso afirmativo, informar si registra
deuda en concepto del pago de aportes y contribuciones en favor del Sr.
CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 -
4, desde el 15/01/93 al 27/06/11.

b) Si en las constancias oficiales de dichos organismos, estn

acreditados los pagos por parte de la demandada Sra. JULIANA ENRIQUETA
JIMENEZ de BURGOS, DNI N 3.228.651, de la TOTALIDAD de los aportes y
contribuciones con destino a la seguridad social, patronales del Sr. CARLOS
ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4. Ellos,
desde el 15/01/93 al 27/06/11. En caso de verificarse aportes faltantes,
deber informar el concepto de los mismos, perodos a los que pertenecen y
montos adeudados.

c) Si el actor Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136,

CUIL N 20 - 11601136 - 4, se encuentra registrado como empleado o ex
empleado de la demandada Sra. JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de
BURGOS, DNI N 3.228.651.

e) Todo otro dato de inters para la causa.

41.2. A LA ANSES UDAI JUJUY.

Dicho oficio deber dirigirse a la ANSES UDAI JUJUY donde se
destinaron los aportes jubilatorios de la actora a efectos de que informen:

a) Si el actor Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136,

CUIL N 20 - 11601136 - 4, se encuentra registrado como futuro beneficiario.
En caso afirmativo, informar la fecha de incorporacin de la mencionado
trabajador a ese organismo.

b) Si, en cumplimiento de la normativa impuesta por la Ley 24.241 y

legislacin complementaria, el actor Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI
N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4 tiene contabilizados la TOTALIDAD
de los aportes previsionales y los aos de servicios efectuados y laborados en
favor de la demandada Sra. JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de BURGOS,
DNI N 3.228.651, desde el 15/01/93 hasta el 27/06/11.

c) Si se encuentran registrados la totalidad de los aportes patronales y

los a cargo del trabajador que debi retener el empleador desde el 15/01/93,
incluyendo en el informe hasta el ltimo perodo devengado de junio del ao
2011. En caso de verificarse aportes faltantes, deber informar el concepto de
los mismos, perodos a los que pertenecen y montos adeudados.

d) Para el caso de existir aportes faltantes, o bien aportes parciales

depositados fuera de trmino, es decir con posterioridad a las fechas de
vencimiento de los mismos, adems de individualizarlos, deber informar si
esos atrasos y/o mora afectan o afectarn en el futuro, la capitalizacin del
ahorro de la afiliada una vez que la se encuentre en condiciones de acceder a
alguna de las prestaciones que prev la Ley 24.241. En caso afirmativo,
deber brindar a ese Tribunal toda la informacin pertinente explicando
claramente las razones de su respuesta.

e) Todo otro dato de inters para la causa del rubro.

41.3. A la Direccin Provincial del Trabajo.

41.3.1. Para que informe si la demandada Sra. JULIANA ENRIQUETA
JIMENEZ de BURGOS, DNI N 3.228.651, ha efectuado consignacin en
favor del actor Sr. CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL
N 20 - 11601136 - 4. En caso afirmativo informe nmero de expediente y
remita copia certificada del mismo.

41.3.2. Para que remita copia certificada de la escala salarial vigente al

mes de junio del ao 2011 del CCT N 406/06, juntamente con el copia
certificada de los CCT N 406/06 y 385/04.

41.3.4. Para que remita todo otro dato de inters para la presente
causa.

41.4. Al Correo Oficial de la Repblica Argentina.

41.4.1. Para que remita a este tribunal copia certificada del telegrama
obrero N CD 169376893 remitido por el actor (CARLOS ANTONIO
LENCINA, DNI N 11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4) en la primera
quincena de abril de 2011 a la demandada (Sra. JULIANA ENRIQUETA
JIMENEZ de BURGOS, DNI N 3.228.651). En caso de no se habido el
telegrama antes descripto, para que informe y remita todo telegrama obrero o
carta documento remitido por el actor a la demanda en la primera quincena de
abril de 2011.

41.4.2. Para que informe al tribunal fecha de emisin y de recepcin,

nombre, apellido y N de DNI de la persona que remiti y que recepcion el
telegrama obrero N CD 169376893. Para el caso de desconocimiento de
firmas, ofrezco, en subsidio pericial caligrfica y cuerpo de escritura sobre la
copia obrante en poder del correo argentino, a los efectos de determinar el
patrimonio grafico escritural de las personas que remitieron y recepcionaron
las mismas.

41.4.3. Para que remita a este tribunal copia certificada del telegrama
obrero remitido por el actor (CARLOS ANTONIO LENCINA, DNI N
11.601.136, CUIL N 20 - 11601136 - 4) en la primera quincena de abril de
2011 a la AFIP - DGI. Para que informe al tribunal fecha de emisin y de
recepcin, nombre, apellido y N de DNI de la persona que remiti y que
recepcion el mencionado telegrama obrero. Para el caso de
desconocimiento de firmas, ofrezco, en subsidio pericial caligrfica y cuerpo
de escritura sobre la copia obrante en poder del correo argentino, a los
efectos de determinar el patrimonio grafico escritural de las personas que
remitieron y recepcionaron las mismas.

41.4.4. Para que remita todo otro dato de inters para la presente
causa.

42. Confesional.
Absolucin de posiciones que debern rendir la demandada Sra.
JULIANA ENRIQUETA JIMENEZ de BURGOS, DNI N 3.228.651, a tenor del
pliego que oportunamente presentare.
 43. Testimonial.
La que estar a cargo de las siguientes personas, quienes depondrn a
tenor del pliego que oportunamente presentare.

43.1. Sra. ALICIA RAQUEL AQUINO con domicilio real en Pasaje N

19 N 181, DNI N 11.663.407.

43.2. Sr. ARMANDO ALARCON, cuyos dems datos personales

denunciare oportunamente.

43.3. Sra. GLADIS DE RIBOTIS, cuyos dems datos personales

denunciare oportunamente.

43.4. Sra. CLAUDIA ALANCAY, DNI N 12.494.997, cuyos dems

datos personales denunciare oportunamente.

43.5. Sr. RAUL MAMANI, cuyos dems datos personales denunciare

oportunamente.

VIII. PETITORIO.
Por todo lo expuesto a V.E. pido:
a) Me tenga por presentado, por parte en el doble carcter invocado y
por constituido el domicilio legal.

b) Se tenga por ampliada la presente demanda en contra de los

codemandados.

c) Se tenga por ofrecida la prueba y se mande a producir la restante.

 d) Se ordene el traslado de la demanda a la demandada en el domicilio
denunciado.

e) Oportunamente se haga lugar a la demanda en todas sus partes con

expresa imposicin de costas a los demandados.

PROVEER DE CONFORMIDAD
SER JUSTICIA.