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Jurisprudencia Chilena
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Corte Suprema 16.03.2011
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Santiago, diecisis de marzo de dos mil once.
VISTOS:
En estos autos Rol N 5085-2008, del Primer Juzgado Civil de Temuco, sobre juicio ejecutivo
Suscribirse a de cobro de cheques, caratulado Finning Chile S.A. con Ellwanger Grollmus, Gerardo, el juez
Entradas [Atom] titular por sentencia de fecha veintisis de mayo de dos mil nueve, escrita a fojas 44, rechaz
con costas la oposicin del ejecutado, ordenando seguir adelante con la ejecucin hasta el
ELECT.CL entero y cumplido pago de lo adeudado. Asimismo, acogi la peticin de reserva de derechos
Tablet Pc formulada por el demandado, conforme a lo dispuesto en el artculo 473 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Apelado dicho fallo por ambas partes, una de las Salas de la Corte de Apelaciones de
Temuco, por resolucin de dieciocho de noviembre de dos mil nueve, que se lee a fojas 76, lo
revoc, y en su lugar: a) acogi la excepcin del numeral 2 del artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil, absolviendo al ejecutado de la ejecucin promovida en su contra, con
Android 4.0 costas; b) desestim la reserva formulada por el ejecutado.
Procesador: 1,2 GHz En contra de esta ltima decisin, el ejecutante interpuso recursos de casacin en la forma y
Pantalla: 7 Pulgadas en el fondo.
Ram: DDR3 de 512 Mb Se orden traer los autos en relacin.
Disco Interno: 4Gb
CONSIDERANDO:
Cmara: Frontal de 1.3 Mp
PRIMERO: Que el demandante fundamentando su recurso, atribuye a la sentencia cuya
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invalidacin persigue, el vicio de nulidad formal previsto en el nmero 7 del artculo 768 del
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Cdigo de Procedimiento Civil. Explica que la vulneracin que denuncia se constata al
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comparar el contenido de los considerandos sptimo y noveno del fallo impugnado. Es as
Micro SD 32 Gb como en el primero de los motivos reseados, los jueces del fondo al revocar la sentencia del
Batera: 3200MAh a quo y acoger la excepcin del artculo 464 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil,
Accesorios: concluyen expresamente que quien comparece por el demandante carece de personera para
Cable USB 2.0 de alta velocidad hacerlo. No obstante lo cual, en el razonamiento noveno, hacindose cargo de la apelacin
Manual de usuario (en ingls) deducida por su parte, la acoge y revoca la decisin de primer grado en cuanto admiti la
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reserva formulada por el ejecutado.
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De lo expuesto fluye, a su juicio, la evidente contradiccin en la que incurren los
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sentenciadores, toda vez que a pesar de negar la existencia de personera del abogado que
Teclado 7 Pulgadas comparece en representacin del ejecutante, acogen la apelacin interpuesta por ste,
referida a la reserva de acciones del demandado. Esta dicotoma, sostiene, no hace ms que
corroborar la existencia de la personera del abogado para obrar en representacin del
demandante, sin perjuicio de una constitucin imperfecta del mandato judicial.
SEGUNDO: Que, para los efectos de una debida inteligencia de las cuestiones planteadas en
el recurso, es menester resear algunos de los antecedentes de mayor relevancia que surgen
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del proceso en el cual se pronunci la sentencia que se impugna:
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a) El abogado don Julio Bascur Seguel, comparece mediante mandato judicial, en
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representacin de Finning Chile S.A. solicitando se disponga por el tribunal como gestin
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preparatoria a la va ejecutiva, la notificacin judicial del protesto de los cheques que
acompaa, en contra de Gerardo Ellwanger Grollmus, para que dentro del plazo legal
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consigne su valor, ms reajustes, intereses y costas de la causa. Funda su accin en la
calidad de duea de su representada de tres cheques que individualiza, girados en contra de
la cuenta corriente N 00-55194-5 perteneciente al demandado, los que presentados a su
cobro fueron protestados por orden de no pago por incumplimiento de contrato.
b) Se notific al demandado, quien dentro del plazo legal no consign fondos para el pago de
los cheques, ni opuso tacha de falsedad a la firma puesta en los mismos, circunstancias que
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c) Se present demanda ejecutiva solicitando se despache mandamiento de ejecucin y
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embargo en contra del demandado por la suma de $14.936.598.-, ms intereses, reajustes y
Stylus Pen costas de la causa, se lo requiera de pago y disponga se siga adelante la ejecucin hasta el
entero y cumplido pago de la suma adeudada, puesto que el ejecutado notificado
judicialmente, no consign fondos suficientes para cubrir en capital, intereses y costas, los
cheques individualizados, ni opuso tacha de falsedad a su firma, configurndose de esta
manera el ttulo ejecutivo previsto en el numeral 4 del artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
4S/4 G/3Gs d) El ejecutado se opuso a la ejecucin mediante las excepciones contempladas en los
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Nros. 2, 7 y 9 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. Como fundamento de las
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mismas, en resumen y en el orden en que fueron interpuestas, seala que el demandante
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carece de la personera para comparecer en autos, toda vez que no detenta la representacin
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legal ni mandato que lo faculte al efecto, toda vez que para acreditar su personera acompa
la fotocopia de una fotocopia de mandato judicial otorgado por escritura pblica de 7 de
diciembre de 2006 ante la notario de Santiago, doa Mara Gloria Acharan Toledo, quien
declara que constituye copia del documento tenido a la vista, segn certificacin de fecha 9 de
octubre de 2008. Sin embargo, tal actuacin no se ajusta a derecho, puesto que la fotocopia
carece del valor de escritura pblica para acreditar la personera que invoca. En efecto,
explica que de conformidad con lo previsto en el artculo 421 del Cdigo Orgnico de
Tribunales slo podrn otorgar copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos
protocolizados, el notario autorizante, el que lo subroga o sucede legalmente o el archivero a
cuyo cargo est el protocolo respectivo. Por su parte, el artculo 433 del mismo cuerpo legal
estatuye que el notario deber entregar al archivero judicial que corresponda, el o los
protocolos a que se refiere el artculo 429, cuando aquellos tengan ms de un ao desde la
fecha de cierre. De esta manera, solo el notario autorizante puede otorgar copias de las
escrituras pblicas suscritas ante l, y una vez trascurrido un ao desde el cierre del
protocolo, el archivero judicial.
Explica, que en la especie, la notario no poda otorgar copia de la escritura pblica de 7 de
diciembre de 2006 el 9 de octubre de 2008, porque a esa fecha no se encontraba bajo su
custodia el protocolo que la contena, por lo tanto solo poda otorgar la copia en cuestin el
archivero judicial, derivndose de lo expuesto que el documento acompaado por la
demandante para sustentar su personera no tiene el carcter de escritura pblica, teniendo
presente lo dispuesto en el artculo 6 N 1 del Cdigo Procesal del Ramo, que exige que para
obrar como mandatario se considerar poder suficiente el constituido por escritura pblica.
Sobre la excepcin contemplada en el numeral 7 del artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil, seala que los documentos presentados a cobro ejecutivo no renen las
caractersticas de un cheque propiamente tal, en atencin a que no fueron girados en pago de
obligaciones, sino en garanta para la reparacin de una mquina excavadora, concluyendo
que no renen las condiciones establecidas por la ley para detentar el carcter de ttulo
ejecutivo al no encontrarse amparados por la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques.
Por ltimo, alega el pago parcial de la deuda mediante la entrega de una suma cercana a
$14.500.000, agregando que por no contar con los antecedentes necesarios para acreditar la
excepcin en comento, hace reserva de derechos conforme a lo dispuesto en el artculo 473
del Cdigo de Procedimiento Civil.
e) Al evacuar el traslado la parte ejecutante, solicita el rechazo de las excepciones opuestas,
en atencin a que aquella defensa del ejecutado basada en la ausencia de representacin o
personera, dice relacin con la falta de acreditacin del mandato ms no la inexistencia del
mismo. Se pretende restarle validez a una fotocopia de fotocopia, sin embargo el artculo 342
N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil prescribe cuales son los instrumentos pblicos en
juicio, dentro de los que se encuentran las copias, que obtenidas sin requisitos legales, no son
objetadas de inexactas por la contraria dentro de tercero da en que se le dio conocimiento de
ellas, por lo que el mandato judicial mediante el que acta en autos constituye un instrumento
pblico vlido, tanto porque no fue objetado, como porque no se ha atacado su existencia u
otorgamiento.
Sobre la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, sostiene que no
es efectiva la desnaturalizacin de los cheques que invoca el demandado, puesto que del
examen de los mismos es posible constatar que cumplen con todos los requisitos que exige la
ley para dotarlos de fuerza obligatoria, ms cuando el demandado no opuso tacha de falsedad
a la firma estampada en los mismos dentro de tercero da desde su notificacin.
En lo referente a la excepcin de pago, solicita su rechazo por no ser efectivas las
afirmaciones del ejecutado.
Por ltimo, respecto de la solicitud de reserva formula por el demandado de acuerdo a lo
previsto en el artculo 473 del Cdigo de procedimiento Civil, seala que sta resulta
improcedente al tenor de la norma precitada, en atencin a que lo pretendido por el ejecutado
es, no obstante la reserva, se tramiten las excepciones salvo la de pago, y slo en el evento
de rechazarlas, se dicte sentencia de remate o de pago, sin hacer pago al acreedor a menos
que caucione las resultas del juicio
f) Se declararon admisibles las excepciones opuestas, se recibieron a prueba y se dict
sentencia que las desestim en su totalidad, sin perjuicio de hacer lugar a la reserva de
derechos solicitada por el demandado conforme a lo dispuesto en el artculo 473 del Cdigo
de Procedimiento Civil, disponiendo que el ejecutado deber entablar la demanda ordinaria
dentro de quince das desde la notificacin de la sentencia.
g) La referida decisin fue apelada por ambas partes; la demandante en aquella parte que
acogi la reserva de derechos formulada por la contraria y; el ejecutado solo en cuanto
desestim la excepcin del artculo 464 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
h) La Corte de Apelaciones de Temuco, haciendo lugar a la apelacin interpuesta por la parte
ejecutada, declar que quien comparece por la ejecutante carece de personera para hacerlo,
y acogi por ende, la oposicin a la ejecucin. Asimismo, hizo lugar a la apelacin de la
ejecutante y revoc la decisin del tribunal de primer grado en cuanto acogi la reserva de
derechos solicitada por la demandada, y en su lugar, la desestim.
TERCERO: Que la sentencia recurrida para acoger la excepcin del numeral 2 del artculo
464 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que el documento sobre el que descansa la
representacin que invoca quien comparece por el ejecutante, no reviste la calidad de copia
autorizada de escritura pblica, por no haber sido otorgada por el competente funcionario de
conformidad con lo previsto en el artculo 421 del Cdigo Orgnico de Tribunales. De esta
manera, quien comparece por la parte ejecutante no dio cumplimiento a la obligacin que le
impone el Art. 6 del Cdigo Procesal del Ramo, esto es, exhibir el ttulo que acredita su
representacin, y que debe constituirse en alguna de las formas que expresa su inciso 2, por
cuanto el acompaado a la demanda no constituye copia autorizada de escritura pblica en
los trminos ya sealados; forma de constitucin del mandato judicial que exige el N 1 del
aludido inciso de la disposicin precitada; y al no hacerlo, quien dice obrar en virtud de un
mandato carece de legitimidad procesal; (Considerando Tercero)
Agrega que el mandatario judicial debe exhibir el ttulo en que consta el mandato, y que debe
constituirse en alguna de las formas que expresa el referido artculo 6 del Cdigo de
Procedimiento Civil, lo que impone adems al tribunal la obligacin de apercibir al litigante
para otorgarlo en forma legal en caso de que as no hubiere acontecido, como en el caso de
autos- dentro de tercero da, bajo sancin de tener por no presentada la solicitud (Art. 2 inciso
4 de la Ley N 18.120); reglas cuyo fin es evitar ser demandado por quien se arroga una
personera espuria o inexistente y, en tal caso, impugnarla por medio de la excepcin opuesta
en autos; (Considerando Cuarto)
Concluyen que al no haber acreditado el ejecutante la representacin que invoca, puesto que
el instrumento que aparej al proceso no se encuentra en la situacin prevista en el artculo
342 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, corresponde acoger la excepcin en comento, por
haber quedado establecido en el proceso que quien comparece por el demandante carece de
personera para hacerlo. (Considerando Sptimo).
Asimismo, pronuncindose sobre la apelacin interpuesta por la parte ejecutante respecto de
la reserva de derechos formulada por el demandado conforme a lo dispuesto en el artculo
473 del Cdigo de Procedimiento Civil, la acoge, en atencin a que el juez de la causa
procedi a dar tramitacin a la excepcin reservada, conjuntamente con las otras opuestas
que no fueron objeto de tal reserva; y las fall todas en la sentencia definitiva, sin que ello
haya sido objeto de reclamo por la va del recurso de apelacin deducido por el ejecutado. Por
consiguiente, en esta parte la sentencia fue consentida y qued firme y ejecutoriada; pese a lo
cual, el tribunal a-quo igualmente se pronunci en la parte resolutiva concediendo la reserva,
lo que por las razones antes sealadas a todas luces resulta improcedente. Es por ello que se
acoger la apelacin del ejecutante, en cuanto pretende que se revoque la decisin que
accedi a la reserva sealada, y que no se d lugar a la misma. (Considerando Noveno)
CUARTO: Que sobre la causal invocada, este tribunal ha dicho que existen decisiones
contradictorias cuando las que contiene el fallo son incompatibles entre s, de suerte que no
pueden cumplirse simultneamente, pues interfieren unas con otras. En otras palabras,
contradictorias son aquellas proposiciones en las que una afirma lo que niega la otra, pero no
pueden ser al mismo tiempo ambas verdaderas o ambas falsas, por oponerse una a la otra,
como si se declarara resuelto un contrato y se ordenara, a la vez, su cumplimiento. Luego,
para que proceda esta causal, es requisito indispensable que las decisiones sean dos o ms.
QUINTO: Que resulta palmario que en tal situacin se encuentran las decisiones que se
contienen en la sentencia atacada.
En efecto, a dicha conclusin se arriba si se considera que se acogi la excepcin de falta de
personera del abogado seor Julio Bascur Seguel para representar a la parte ejecutante,
puesto que conforme expresamente sealan los jueces del fondo, carece de legitimidad
procesal para obrar, no obstante ello, se pronuncian y acogen la apelacin de quien, a su
juicio, no detenta la representacin que invoca, al no haber exhibido el ttulo que lo acredite.
Entonces, por un lado se sostiene para acoger la excepcin a la ejecucin opuesta por el
demandado, que el abogado aludido n o ha podido obrar en el proceso, y por otro, se resuelve
acoger la peticin de quien supuestamente no tiene legitimidad procesal para formular peticin
alguna en juicio.
Esta dicotoma hace patente la contradiccin en las decisiones arribadas en la sentencia
censurada y que no pueden coexistir en la misma, puesto que la decisin de acoger la
excepcin de falta de representacin y personera del abogado que comparece por la
demandante, hace imposible a la luz de esta posicin jurdica, emitir pronunciamiento sobre
cualquier peticin que ste formulara, puesto que resulta incompatible con la primitiva decisin
de entender que carece de legitimidad procesal para obrar en juicio.
SEXTO: Que como el vicio de nulidad formal indicado ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, debe ser acogido el recurso de casacin en la forma, que se sustenta en
la causal prevista en el numeral 7 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 766 y 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
acoge el recurso de casacin en la forma deducido en el primer otros de fojas 84 y 205 por el
abogado don Julio Bascur Seguel, en representacin de la parte ejecutante, en contra de la
sentencia de dieciocho de noviembre de dos mil nueve, escrita a fojas 76 y 198 de estos autos
acumulados, la que se invalida y se la reemplaza por la que se dicta separadamente y sin
nueva vista, a continuacin.
Atendido lo resuelto, y conforme al artculo 808 del Cdigo de Procedimiento Civil, se tiene por
no interpuesto el recurso de casacin en el fondo deducido en lo principal de fojas 84 y 205.
Regstrese.
Redaccin a cargo del Ministro seor Juan Araya Elizalde.
N 9678-09 (acumulada 9680-09)
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn
M., Sergio Muoz G., Sra. Margarita Herreros M., Sres. Juan Araya E. y Guillermo Silva G.
No firman los Ministros Sres. Muoz y Araya, no obstante haber concurrido ambos a la vista
del recurso y acuerdo del fallo, por estar en comisin de servicios el primero y con feriado
legal el segundo.
Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.
En Santiago, a diecisis de marzo de dos mil once, notifiqu en Secretara por el Estado
Diario la resolucin precedente.
Sentencia e Reemplazo
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