O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO

CONTRATO NO CDIGO CIVIL DE

2002

Joo Hora Neto, Juiz de Direito da Comarca de

Aracaju, Mestre em Direito Pblico pela Universi-
dade Federal do Cear, Professor de Direito Civil
da Universidade Federal de Sergipe e da Escola
Superior da Magistratura de Sergipe

Os juristas devem viver com sua poca,

se no querem que esta viva sem eles.
Louis Josserand

SUMRIO: 1. Introduo 2. O Cdigo Civil de 1916: a consti-

tuio do direito privado 3. A abertura do sistema jurdico civil: A fragmen-
tao civilstica 4. A clusula geral: uma tcnica legislativa 5. A clusula
geral da funo social do contrato: um corolrio constitucional 6. O princ-
pio da funo social do contrato: um mandado de otimizao 7. O princ-
pio da funo social do contrato no novo Cdigo Civil: um ideal a trilhar
8. Concluso - Bibliografia

1. INTRODUO

O Cdigo Civil de 1916, produto do Estado Liberal, conhecido

como a Constituio do Direito privado, cujos postulados bsicos(igualdade
e liberdade formais, segurana jurdica, completude e neutralidade) colo-
caram disposio do magistrado um pronturio completo a ser aplicado
para cada caso, de maneira infalvel.
Na passagem do Estado Liberal para o Estado Social, todavia,
deu-se a chamada fragmentao civilstica, vista da abertura do sistema
civil, com o advento de diversas leis especiais, que passaram a regular, de
maneira especfica, institutos tipicamente civilsticos, surgindo assim os
microsistemas jurdicos.
No processo de modernizao do Direito Civil, valeram-se a dou-
Revista da Escola Superior da Magistratura de Sergipe, n 03. 2002
trina e a jurisprudncia da tcnica legislativa conhecida como clusula
geral, de origem germnica, muito bem exemplificada pela conhecida fun-
o social da propriedade, que tem matriz constitucional expressa. Nesse
sentido, se a livre iniciativa deve ser exercida em consonncia com a
funo social da propriedade(art. 170 III da CF), o contrato, enquanto
segmento dinmico da mesma, tambm se acha afetado, ainda que impli-
citamente, por essa mesma clusula geral.
O princpio da funo social do contrato, insculpido no artigo 421
do Novo Cdigo Civil, um mandado de otimizao, sendo certo que a
funo social um fator limitativo da liberdade de contratar, inclusive no
que se refere ao prprio contedo contratual. Na sociedade
hodierna(massificada e globalizada), no aceitvel, sob qualquer tica
cientfica, que o contrato leve runa total do aderente, do contratante
mais fraco, diante de um policitante ostensivo, economicamente voraz e
no mais das vezes invisvel, sob o aspecto ftico.
Alfim, no contexto da civilstica constitucional, o estudo propugna
alcanar o contrato que efetive a funo social, ou seja, que sirva como
instrumento de circulao da riqueza, mas tambm realize o ideal de
Justia Social, na medida em que tutele a dignidade da pessoa humana,
por ser este o valor supremo da Constituio Federal.

2. O CDIGO CIVIL DE 1916: A CONSTITUIO DO DIREI-

TO PRIVADO

Doutrinariamente, diz-se que o Cdigo Civil de 1916 est inserido

em um sistema jurdico fechado, hermtico e monoltico. produto do
Positivismo Jurdico, que tinha por escopo a criao de um sistema jur-
dico que possibilitasse maior previsibilidade e segurana.
No obstante em vigor a partir de 1 de janeiro de 1917, o Projeto
do Cdigo Civil foi elaborado por Clvis Bevilcqua em 1889, tendo
assim adotado os ideais da Escola da Exegese, cujo postulado central foi
a reelaborao do princpio da completude, de antiga tradio romana
medieval, levando ao pice o mito do monpolio estatal da produo
legislativa.
O juiz era apenas um escravo, um servo da lei, ou, segundo as
palavras de Montesquieu, o juiz deveria ser apenas a boca da lei.
Era a poca do fetichismo da lei, uma vez que o Cdigo regulava
toda a vida social, de maneira completa, genrica e neutra, de modo que
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no havia Direito fora do Cdigo, na medida em que, segundo Eduardo
Sens dos Santos1 , o direito civil passa a ser unicamente a interpretao dos termos
do Cdigo Civil e a pertinncia das normas passa a ser julgada a partir de critrios
formais, somente, sem qualquer considerao quanto ao contedo.
Gestado no seio de uma sociedade agrria e pr-industrial, o Cdi-
go de 1916 assim retrata um mundo de estabilidade e segurana, bem em
sintonia com o individualismo oitocentista, onde reinava, por exemplo, os
postulados da liberdade absoluta, da igualdade formal, da absteno, re-
tratando a ideologia dominante do Estado Burgus ou Liberal
Trata-se da era da segurana, em que no se admitia lacunas na lei,
e da qual o juiz era um mero artfice, um instrumento emblemtico da
segurana jurdica, um aplicador autmato do Direito posto, do Direito
contido no Cdigo, pois, no dizer de Norberto Bobbio, apud Gustavo
Tepedino2 , o cdigo para o Juiz um pronturio que lhe deve servir infalivelmente
e do qual no pode se afastar.

3. A ABERTURA DO SISTEMA JURDICO CIVIL: A FRAG-

MENTAO CIVILSTICA

Precisamente, a abertura do sistema jurdico civil decorre da pas-

sagem do Estado Liberal para o Estado Social, este marcadamente
intervencionista e comprometido com o ideal de Justia Social.
Na Europa, j a partir da segunda metade do sculo XIX e, no
Brasil, com a ecloso da Primeira Grande Guerra, diversos acontecimen-
tos histricos e movimentos sociais, de variados matizes, como, por exem-
plo, a exploso demogrfica, a industrializao, a massificao das rela-
es contratuais, a desordenao dos centros urbanos, as doutrinas soci-
alistas, as encclicas sociais da Igreja, o dirigismo contratual, entre outros,
ocasionaram o declnio dos dogmas do Estado Liberal, e, por conseguin-
te, a derrocada dos alicerces da civilstica clssica, essencialmente indivi-
dualista, neutra e abstencionista.
Inicia-se assim o fenmeno de superao do Cdigo Civil de 1916,
vista do descompasso com nova realidade socioeconmica insurgente, a
demandar direitos e garantias.
Nesse cenrio, inmeros institutos civilstos, apesar de j previstos
no Cdigo de 1916, passaram a ser regulados por leis especiais, extrava-
gantes ou emergenciais, dando lugar aos chamados micro-sistemas, para
cuja existncia j vaticinava o mestre Orlando Gomes 3 nos idos de 1983.
Revista da Escola Superior da Magistratura de Sergipe, n 03. 2002
 Tal fenmeno, doutrinariamente conhecido como descodificao ou
fragmentao do Direito Civil, importou na perda, pelo Cdigo Civil, do
seu carter de exclusividade, enquanto centro nico e emanador do Di-
reito privado(monossistema), pois, doravante, o Direito Civil tambm
passou a ser produzido por leis especiais, denominadas de microssistemas
jurdicos.
A esse talante, e bem ilustrando tal fenmeno, eis o preciso magis-
trio de Adalberto Pasqualotto4 : A primeira grande migrao foi a das leis
trabalhistas, ainda na dcada de 40. O direito de famlia refletiu a mudana dos
costumes. A concentrao urbana ditou a necessidade de sucessivas leis especiais de
inquilinato. Um sistema foi estruturado para proporcionar acesso casa prpria, com
articulao de diversos negcios jurdicos, desde a incorporao imobiliria at o finan-
ciamento aquisitivo por meio de mtuo bancrio, alm dos seguros com funo de
garantia do mutante e de quitao em favor dos beneficirios do muturio. Tudo isso
levou a um desprestgio do Cdigo Civil como lei bsica reguladora da vida do cida-
do, abalando a idia de hegemonia legislativa, dominante no conceito de codificao.
Uma gama de leis especiais foram editadas a partir da dcada de
1930, todas de forte cunho social e protetivas da parte contraente mais
fraca, valendo-se ressaltar, por exemplo, a Legislao Trabalhista(CLT), o
Decreto-Lei n 58/37, a Lei de Condomnios(Lei n 4.591/64), a Lei do
Parcelamento do Solo Urbano(Lei n 6.766/79), o Estatuto da Mulher
Casada, dentre outras, chegando-se ao apogeu da fragmentao do Direito
Civil com a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, que
passou a insculpir, na sua principiologia, institutos civilsticos clssicos, de
tal modo que, ao depois, surgiram diversas leis setoriais, disciplinadoras
de universos legislativos especficos, como, por exemplo, o Estatuto da
Criana e do Adolescente(Lei n 8.069/90), o Cdigo de Defesa do
Consumidor(Lei n 8.078/90) e a Lei do Inquilinato(Lei n 8.245/91).
Nesse contexto histrico, inserido no seio de uma sociedade cada
vez mais massificada e conflituosa, vale ressaltar o importante papel exer-
cido pela jurisprudncia na vivificao do Direito Civil, pois, se por um
lado o Cdigo de 1916 se achava em completo descompasso com a rea-
lidade do Estado Social, por outro o Projeto do Novo Cdigo Civil, no
obstante remetido ao Congresso em 1975, no logrou progredir a conten-
to, sendo inclusive antecedido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, de
1990, para muitos considerada a lei rejuvenescedora do Direito Civil, em
matria de obrigaes(contratos).
Felizmente, e, finalmente, em 11 de janeiro de 2003 entrar em
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vigor no pas o Novo Cdigo Civil(Lei n 10.406/02), que trar em seu
bojo a clusula geral da funo social do contrato(art. 421), entendida
pela novel doutrina como a mais importante inovao do Direito
Contratual comum e, talvez, a de todo o Novo Cdigo Civil.

4. A CLUSULA GERAL : UMA TCNICA LEGISLATIVA

Como j assentado, a partir do advento do Estado Social, percebe-

se que o Direito est inserido em um sistema aberto, flexvel, dinmico,
que permite maior discricionariedade do juiz em cada caso, inclusive po-
dendo valer-se de conceitos extrajurdicos ou metajurdicos auferidos da
Economia, Sociologia, Biologia, Engenharia, Cincia Poltica, enfim, por
todas aquelas cincias que de alguma forma venha a colaborar para uma
deciso mais justa do caso concreto.
A clusula geral uma tcnica legislativa, muito usada na vivificao
do Direito, na passagem do sistema fechado para o sistema aberto.
Inserida numa sociedade em diuturna mutao, cada dia mais
massificada, plural, despersonalizada, produtora voraz de contratos em
massa, inclusive de contratos eletrnicos(via Internet), da biogentica, da
clonagem, dentre outros fenmenos da sociedade ps-moderna, a clusu-
la geral tem sido um instrumental hermenutico poderoso, indispensvel
e imprescindvel, disposio do magistrado, na proteo do contratante
vulnervel(aderente) e, por via reflexa, na consecuo do ideal de Justia
Social.
Historicamente, diz-se que a expresso clusula geral de origem
germnica, ali conhecida como general Klausel, significando um dos dois
mtodos legislativos, ao lado do mtodo casustico. Enquanto este com-
porta uma configurao analtica dos fatos e casos comuns, fazendo-os
incidir em uma hiptese legal(fattispecie), a clusula geral importa numa
formulao legal de grande generalidade e que abrange largo espectro de
casos.
No Brasil, de incio, o vocbulo clusula se referia apenas s dispo-
sies de um contrato, de um testamento e ou de um documento similar,
no sendo usada para designar uma norma jurdica. Atualmente, diante
mesmo da insistncia dos estudiosos, a expresso clusula para designar
uma norma j se acha dicionarizada, conforme se avista no Dicionrio
Aurlio eletrnico 5 , importando dizer que o termo clusula geral significa
tanto a tcnica legislativa quanto os preceitos que ela encerra. Por exem-
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plo, ao se referir sobre o artigo 422 do Novo Cdigo Civil, a doutrina
refere-se tanto tcnica de legislar por tipo vagos e abertos, quanto tam-
bm se refere ao prprio princpio da boa-f.
Karl Engisch, apud Eduardo Sens dos Santos6 , assim a define: as
clusulas gerais exprimem a tcnica de redao de preceitos legais por meio de formas
vagas e multissignificativas, que abranjam variada gama de hipteses, em contraposio
ao mtodo casustico.
Ao discorrer sobre o conceito de clusula geral, a insigne jurista
gacha, Judith Martins-Costa7 , elucida que as clusulas gerais constituem o
meio legislativamente hbil para permitir o ingresso, no ordenamento jurdico, de
princpios valorativos, expressos ou ainda inexpressos legislativamente, de standards,
mximas de conduta, arqutipos exemplares de comportamento, das normativas cons-
titucionais e de diretivas econmicas, sociais e polticas, viabilizando a sua sistemati-
zao no ordenamento positivo.
Ademais, diga-se que a vagueza semntica da expresso clusula
geral, diante da impreciso e indeterminao do seu contedo, de crucial
importncia no processo de abertura do sistema jurdico, pois abre cami-
nho mutabilidade necessria ao Direito, inserido este num momento
histrico de radical e grave mudana, numa escala de valores globalizada
e mundializada.
Em suma, com tal tcnica legislativa, ao magistrado conferida
uma maior liberdade para solucionar a novel casustica, de maneira res-
ponsvel e prudente, ficando a seu critrio a utilizao de conceitos
metajurdicos e multissignificativos, de emprego geral e eficaz.

5. A CLUSULA GERAL DA FUNO SOCIAL DO CONTRA-

TO: UM COROLRIO CONSTITUCIONAL

Prima facie, impende registrar que a doutrina hodierna rechaa a

dicotomia Direito Pblico e Direito Privado, ou melhor, repudia a summa
divisio dos romanos, insculpida no Livro da Utilitas, na sentena do
jurisconsulto Ulpiano, que viveu no sculo III d. C., quando assim dispu-
nha: o Direito Pblico dizia respeito s coisas do Estado romano(ius publicum
est quod ad statum rei romanae spectat), enquanto o Direito Privado dizia
respeito ao interesse de cada um(privatum quod singulorum utilitatem).
Nesse sentido, advogando a impertinncia de tal dicotomia, eis o
magistrio do Professor Silvio Meira8 : a diviso dicotmica entre direito p-
blico e direito privado, de remotas origens romanas, desfigura-se ante a trepidao do
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sculo, em que o interesse individual, o social e o estatal se entrelaam de tal forma que
nem sempre fcil estabelecer suas fronteiras e as suas prioridades.
Indubitavelmente, na sociedade moderna ou, para alguns, ps-
moderna, o Direito Civil se acha constitucionalizado, entendido o Direito
Civil Constitucional como sendo o direito civil materialmente contido na Cons-
tituio, no dizer de Francisco Amaral9 .
Assim, notrio que a funo social do contrato, no Estado Libe-
ral, consistia simplesmente em possibilitar o equilbrio formal e a autono-
mia da vontade, pois o interesse individual era o valor supremo, apenas
limitado pelo Princpio a Ordem Pblica ou dos Bons Costumes, no
cabendo ao Estado e ao Direito fazer consideraes sobre o ideal de
Justia Social. Era o apogeu do Liberalismo, bem resumido pela expres-
so Qui dit contractuelle, dit juste, famosa expresso do jurista francs Fouill,
ou, em portugus, que diz contratual, diz justo.
evidncia, tal funo do contrato, nitidamente individual, no se
mostra compatvel com os ideais do Estado Social, posto que este propugna
que o interesse social deve prevalecer sobre o interesse individual, uma
vez que o Estado Social, segundo Elas Diaz, apud Jos Afonso da Sil-
va10 , tem o propsito de compatibilizar, em um nico sistema, dois elementos: o
capitalismo, como forma de produo e a consecuo do bem-estar social geral. Nes-
se aspecto, por exemplo, vale lembrar que a prpria Constituio Federal,
no seu artigo 170, expressamente estabelece que a livre iniciativa est
submetida primazia da Justia social, no bastando apenas a Justia
comutativa, esta tpica do liberalismo jurdico.
Em verdade, se certo que Carta Magna/88, de forma explcita,
condiciona que a livre iniciativa deve ser exercida em consonncia com o
princpio da funo social da propriedade(art. 170 inciso III), e, uma vez
entendida que a propriedade representa o segmento esttico da atividade
econmica, no desarrazoado entender que o contrato, enquanto seg-
mento dinmico, implicitamente tambm est afetado pela clusula da
funo social da propriedade, pois o contrato um instrumento poderoso
de circulao da riqueza, ou melhor, da prpria propriedade.
Em suma, pois, pode-se concluir, sem vexame, que muito embora
a Constituio Federal no tenha se referido, explicitamente, acerca da
funo social do contrato, assim o fez de maneira oblqua, tangencial ou
implcita, quando em diversas ocasies se referiu funo social da
propriedade(arts. 5, XXIII, 186, 182 2 e 170 III), o que faz atestar,
em corolrio, que a funo social do contrato tem matriz constitucional,
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ainda que de maneira nsita ou ingnita.

6. O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO: UM

MANDADO DE OTIMIZAO

A nossa Lei Maior de natureza principiolgica e, como tal, seus

princpios tm importncia no somente no corpo constitucional, mas
tambm em todo o ordenamento infraconstitucional.
luz da doutrina constitucional, o ordenamento jurdico integra-
do por princpios e normas, sendo certo que a expresso princpio expri-
me a noo de mandamento nuclear de um sistema, ou seja, o alicerce de
um sistema.
Na dico de Robert Alexy e Letizia Gianformaggio, apud Carlyle
Popp11 , os princpios constitucionais so mandados de otimizao, insculpidos
no pice da pirmide constitucional e, por serem mais difusos do que as
regras, no so incompatveis entre si, mas apenas concorrentes. J as
regras so antinmicas.
De forma pragmtica, pois, milita entre os princpios uma aparen-
te antinomia, posto que, a depender da casustica, um princpio prevalece
em relao ao outro, por causa de sua maior importncia ou pertinncia,
sem a necessria excluso do outro, em virtude da relatividade do valor
que alberga. Em relao s regras, contudo, persiste uma real antinomia e,
por conseguinte, num conflito entre duas regras obrigatoriamente uma
deve ser excluda, vista do seu carter absoluto, na medida em que
incidem ou no sobre determinado fato.
Em sede de direito contratual, por exemplo, h dois princpios cons-
titucionais que fomentaram a radical mudana sofrida pela Teoria dos
Contratos: o princpio da dignidade da pessoa humana(art. 1 inciso III) e
o princpio da livre iniciativa(art. 170 caput).
Quanto ao primeiro(dignidade da pessoa humana), por se tratar de
um valor constitucional supremo, que se traduz no respeito ao ser huma-
no, significa dizer ser o ponto central de todo o ordenamento jurdico e
para onde converge todo o espectro de interesses constitucionais. Para
tanto, a Constituio Federal repousa todo o seu manto principiolgico na
proteo da dignidade da pessoa humana, ou seja, na concepo de que a
pessoa o fundamento e o fim da sociedade e do Estado.
Quanto ao segundo(livre iniciativa), no se cinge to-somente
liberdade da empresa(comrcio e indstria), mas tambm liberdade de
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contrato, enquanto uma das facetas da livre iniciativa. Nesse aspecto, a
livre iniciativa e, por conseguinte, o lucro, tem respaldo constitucional,
desde que o lucro no seja abusivo ou extorsivo, pois deve estar atrelado
aos ideais de Justia Social externados nos objetivos fundamentais da
Repblica(art. 3 da CF/88).
A simbiose desses dois princpios constitucionais devem fundar o
contrato hodierno, o contrato constitucionalizado, o contrato que efetive
o princpio da funo social, por se tratar de um mandado de otimizao,
consoante previsto no Novo Cdigo Civil.

7. O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO NO

NOVO CDIGO CIVIL: UM IDEAL A TRILHAR

O artigo 421 do novel Cdigo Civil assim estabelece:

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato.
Induvidosamente, o artigo em comento guarnece dois princpios
antagnicos, quais sejam: enquanto a liberdade de contratar deriva do prin-
cpio clssico da autonomia da vontade, tpico do liberalismo individualis-
ta do sculo XIX, a expresso funo social decorre do ideal de Justia
Social, consectria do Estado Social.
De que forma, pois, concili-los?
Ora, se certo , como j ficou assentado, que no h incompatibi-
lidade entre os princpios, mas apenas concorrncia, perfeitamente pos-
svel a aplicao harmnica de ambos, desde quando se perceba que a
funo social se traduz num limite positivo na moderna liberdade de con-
tratar, inclusive limitando a liberdade contratual em si, ou seja, a prpria
possibilidade de fixar o contedo contratual.
Nesse sentido, eis a lio do eminente civilista Paulo Luiz Netto
Lbo12 : No novo Cdigo Civil a funo social surge relacionada liberdade de
contratar, como seu limite fundamental. A liberdade de contratar, ou autonomia
privada, consistiu na expresso mais aguda do individualismo jurdico, entendida por
muitos como o toque de especificidade do Direito privado. So dois princpios antag-
nicos que exigem aplicao harmnica. No Cdigo a funo social no simples limite
externo ou negativo, mas limite positivo, alm de determinao do contedo da liber-
dade de contratar. Esse o sentido que decorre dos termos exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato.(art. 421).
Na contemporaneidade, no contexto de uma sociedade massificada
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e plural ao extremo, no mais aceitvel, sob qualquer tica a analisar,
que o contrato seja um instrumento de runa do contratante mais fraco,
levando-o misria ou mesmo entregando sua liberdade em razo de
eventual inadimplncia contratual, sem qualquer direito de defesa. Veja-
se, por oportuno, diversos exemplos que infringem os direitos humanos
privados, segundo o magistrio do doutrinador Fernando Rodrigues
Martins13 , a saber: a priso civil em matria de alienao fiduciria em
garantia; a edio da Resoluo 980/84 que, em sede de contrato de
leasing, o desnaturou para compra e venda e, como tal, impossibilitou
que os arrendatrios pagassem somente o aluguel, elidindo o direito de
escolha ao final do contrato(art. 6 II do CDC); o leilo extrajudicial do
bem imvel adquirido nos termos do Dec.-lei 70/66, sem a interferncia
do Poder Judicirio; a resoluo do contrato de trato sucessivo, ainda que
adimplido em larga escala, dentre outros.
Portanto, tal perfil contratual deve ser repudiado.
Hodiernamente, o que se busca a realizao de um contrato que
detenha a funo social, ou seja, de um contrato que alm de desenvol-
ver uma funo translativa-circulatria das riquezas, tambm realize um
papel social atinente dignidade da pessoa humana e reduo das desi-
gualdades culturais e materiais, segundo os valores e princpios constituci-
onais.
Busca-se o contrato constitucionalizado, isto , o contrato que con-
cilie a livre iniciativa Justia social, posto que permeado pelos princpios
constitucionais da dignidade da pessoa humana e o da livre iniciativa.
Para tanto, impe-se uma mentalidade constitucionalstica...

8. CONCLUSO

A abertura do sistema jurdico civil deu-se na passagem do Estado

Liberal para o Estado Social. No Brasil, a partir da dcada de 1930,
vista da ecloso de fatores vrios, dos mais variados matizes, inmeras
leis especiais comearam a tutelar ou regrar institutos civilstcos, de for-
ma indita ou mais amiudada, surgindo assim um Direito Civil
especial(microsistemas jurdicos), ao derredor do Direito Civil comum, este
inserido no Cdigo Civil de 1916.
O descompasso entre a civilstica clssica(Cdigo Civil), tpica do
liberalismo jurdico, e a realidade insurgente no pas, provocou o
esgaramento ou fragmentao do Direito Civil, cujo apogeu deu-se com a
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promulgao da Carta Magna/88.
Nesse contexto, o modelo clssico de contrato entrou em crise,
mas apenas uma crise de rejuvenescimento, de vivificao, pois, mediante
a utilizao da tcnica legislativa conhecida como clusula geral, valores
estranhos ao ordenamento jurdico vigente foram, paulatinamente, in-
gressando no prprio ordenamento, atualizando e remodelando vetustos
institutos, pela via da sistematizao, graas ao corajosa e vanguardista
de uma parcela da doutrina e da jurisprudncia, bem como de alguns
diplomas legais.
Como visto, e na esteira da vivificao do contrato, a clusula geral
da funo da propriedade, de matriz constitucional, atinge e afeta tam-
bm o contrato, entendido este como uma faceta do princpio da livre
iniciativa, o qual, como sabido, tambm deve obedecer aos ditames da
Justia social e da funo social da propriedade(art. 170 III da CF).
Malgrado a funo social do contrato no tenha previso constitucional
explcita, efetivamente tem uma previso implcita, pois o contrato, em
sendo um desdobramento da livre iniciativa e, devendo esta respeitar
funo social da propriedade, de maneira tangencial o contrato se acha
afetado pela mesma clusula da funo social.
Destarte, arrematou-se que o princpio da funo social do contra-
to, estampado no art. 421 do Novo Cdigo Civil, um mandado de otimizao,
sendo que a funo social ali prevista um fator limitador positivo, no
somente da liberdade de contratar, mas tambm da liberdade contratual,
que diz respeito fixao do contedo contratual.
Por fim, o estudo propugna por um contrato que realize a funo
social, na medida em que busque conciliar os princpios constitucionais da
dignidade da pessoa humana(art. 1 inciso III) e o da livre iniciativa(art.
170 caput), servindo ao mesmo tempo como um instrumento de circula-
o de riquezas e um instrumento realizador do ideal de Justia Social,
basicamente tutelando a pessoa humana, que o valor supremo da nossa
Lei Maior.

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Revista da Escola Superior da Magistratura de Sergipe, n 03. 2002