Sentencia C-368/14

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Incremento de sancin penal constituye medida proporcionada

e idnea

La Sala considera que existe un deber especial de proteccin a la familia y, dentro de ella, a
quienes por alguna condicin son ms vulnerables y requieren de medidas de proteccin
reforzada. Seal que la unidad y armona familiar deben ser salvaguardados, entre otras
medidas, a travs del ejercicio del poder sancionatorio del Estado conforme al artculo 42 de la
Constitucin, por lo cual el Estado est obligado a consagrar una normativa que permita
investigar y sancionar cualquier tipo de violencia al interior de la familia. Para tal efecto el
legislador tiene la potestad de tipificar como delito las diversas formas de violencia que
vulneran la unidad y armona familiar e incrementar como medida de poltica criminal los
lmites punitivos fijados para el delito de violencia familiar descrito en el artculo 229 del Cdigo
Penal, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007. Sobre el principio de legalidad la
Sala seala que para determinar en cada caso concreto, si se configura o no el verbo rector del
tipo penal, es decir, el maltrato fsico o psicolgico, debe atenderse a lo dispuesto en los artculos
18 de la Ley 1098 de 2006, relativo al maltrato infantil, y los artculos 2 y 3 de la Ley 1257 de
2008, sobre violencia fsica y psicolgica. Y seal que, como lo ha indicado la Corte en
sentencia C- 674 de 2005, por violencia intrafamiliar puede entenderse todo dao o maltrato
fsico, psquico, trato cruel, intimidatorio o degradante, amenaza, agravio, ofensa o cualquier
otra forma de agresin contra el natural modo de proceder, con mpetu e intensidad
extraordinarias, producida entre las personas que de manera permanente se hallaren
integrados a la unidad domstica, aunque no convivan bajo el mismo techo. Conducta que para
ser penalizada conforme al artculo demandado, requiere que la violencia sea cual fuere el
mecanismo para infligirla, sea antijurdica porque trae como consecuencia la afectacin y
desestabilizacin de la unidad y armona familiar. Igualmente considera la Sala que la
expresin siempre que la conducta no constituya delito sancionado con pena mayor del
artculo 229 del Cdigo Penal respeta el principio de taxatividad penal, porque no genera
ambigedad sobre ninguno de los elementos del tipo penal de violencia intrafamiliar, en
particular, no hace indeterminada o lleva a la confusin sobre la consecuencia punitiva, pues
constituye en realidad un criterio al cual deben acudir los funcionarios judiciales al momento
de realizar el proceso de adecuacin tpica de la conducta sometida a investigacin y juicio en
cada caso concreto. Para la Sala que esta elevacin de los lmites punitivos no contradice los
principios de proporcionalidad y razonabilidad porque es un mecanismo adecuado para
prevenir y reprimir los actos de maltrato en la familia que, atendiendo a su incremento y
reiteracin, han sido considerados por el legislador como una situacin que afecta
ostensiblemente la convivencia pacfica. Adems, las penas fijadas para el delito de lesiones
personales en sus distintas modalidades no constituyen un parmetro de comparacin para
determinar la proporcionalidad de la pena fijada para el delito de violencia intrafamiliar que
busca proteger a la familia, como bien jurdico distinto a la integridad personal y elemento
fundamental de la sociedad, e incluye dentro de las conductas constitutivas de la infraccin
muchos otros comportamientos diferentes a causar dao en el cuerpo o en la salud. Indica la
Sala que an en los casos en que los actos de violencia intrafamiliar ocasionen, entre otros
efectos, daos en el cuerpo o en la salud, no existe identidad entre el comportamiento que
configura violencia familiar y las lesiones personales pues la condicin del sujeto activo del
punible con quien la vctima tiene una relacin derivada de la pertenencia al mismo ncleo
familiar- es una circunstancia que permite diferenciar los dos delitos y que justifica el
establecimiento de consecuencias punitivas diversas por parte del legislador. En este orden, no
hay violacin del principio de igualdad cuando se trata de conductas que no son equiparables.
 DERECHO A LA FAMILIA-Proteccin constitucional especial

FAMILIA-Proteccin estatal

La institucin de la familia merece los mayores esfuerzos del Estado para garantizar su
bienestar. De ah que corresponda a las autoridades intervenir en la relaciones familiares, no
con el fin de fijar criterios de comportamiento, lo cual pertenece a la rbita del derecho a la
intimidad, sino para propiciar la armona y la paz familiar, impidiendo cualquier amenaza o
violacin a los derechos fundamentales de sus integrantes.

DERECHO A MANTENER LA UNIDAD FAMILIAR-Jurisprudencia constitucional

A partir de la interpretacin de las disposiciones normativas contenidas en el artculo 42 de la

Constitucin, es posible establecer la existencia de un derecho constitucional a mantener la
unidad familiar o a mantener los vnculos de solidaridad familiar. De la caracterizacin
constitucional de la familia, como ncleo fundamental de la sociedad, en la cual es necesario
preservar la armona y la unidad, mediante el rechazo jurdico de las conductas que puedan
conducir a su desestabilizacin o disgregacin, y adems, consultando el deber constitucional
de los padres, consistente en sostener y educar a los hijos mientras sean menores o impedidos,
resulta perfectamente posible derivar normas de mandato, de prohibicin y de autorizacin.
Siguiendo un razonamiento similar es posible configurar el derecho a mantener la unidad
familiar. Este derecho es el corolario de la eficacia de la disposicin que define la familia como
el ncleo fundamental de la sociedad, en la medida en que constituye el dispositivo normativo
que permite realizar la pretensin constitucional de proteccin a la familia (como ncleo
fundamental de la sociedad), al autorizar la intervencin de los jueces y en especial del juez
constitucional, en situaciones concretas que tengan el poder de afectar la unidad y/o la
armona familiar. Esta hiptesis encuentra otro punto de refuerzo en otra disposicin
constitucional contenida en el artculo 42. En efecto, la Constitucin rechaza de manera expresa
toda forma de violencia en la familia que tenga la potencialidad de afectar la unidad y la
armona familiar. Ahora, una lectura en clave libertaria de la Constitucin lleva al intrprete a
concluir que la violencia que censur el constituyente no es slo la violencia de tipo fsico o
psicolgico, que se ejerce de manera directa entre los miembros de la familia, sino tambin la
violencia estructural, la que se engendra en las formas veladas de poder, en las injusticias
sociales o en las presiones antijurdicas sobre sus miembros. En esta medida, el dispositivo
normativo del derecho a mantener la unidad familiar, al tiempo que permite enervar este tipo
de factores, constituye la traduccin en clave de derechos-deberes de la ms genuina voluntad
del constituyente de 1991.

DERECHO DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES A TENER UNA FAMILIA Y A NO

SER SEPARADOS DE ELLA-Proteccin constitucional

PERSONA DE LA TERCERA EDAD-Proteccin constitucional especial

FAMILIA-Instrumentos internacionales que consagran la proteccin

FAMILIA-Alcance del concepto

La reiterativa proclamacin del deber de proteccin hacia la familia y siendo este un elemento
esencial para el estudio de la demanda, impone precisar que el mbito de proteccin no se
limita a la familia en su modelo nuclear clsico del siglo XX compuesta por la madre, el padre
y los hijos, sino que incorpora otras estructuras formadas por vnculos de consanguinidad o
jurdicos, a las familias de crianza y a las parejas homosexuales, como lo defini la Corte
Constitucional entre otras sentencias en la C-075 de 2007 y en la sentencia C-029-09, en la
cual se analiz el dficit de proteccin en diferentes mbitos a las parejas del mismo sexo.

DERECHO A LA FAMILIA-Principio de Unidad

Desde las primeras decisiones adoptadas por esta Corporacin se ha advertido que: para
proteger a la institucin familiar, la Carta Fundamental de 1991 ha elevado a canon
constitucional su unidad como principio esencial. Esta consagracin trasciende luego en el
derecho prevalente de los nios a tener una familia y no ser separados de ella, ya que
constituye el ambiente natural para su desarrollo armnico y el pleno ejercicio de sus derechos.

NUCLEO FAMILIAR-Proteccin por el Estado/NUCLEO FAMILIAR-Proteccin constitucional

La familia, como unidad fundamental de la sociedad, merece los principales esfuerzos del
Estado con el fin de garantizar su proteccin integral y el respeto a su dignidad, honra e
intimidad intrnsecas. los integrantes del ncleo familiar tienen sus respectivas
responsabilidades en relacin con los dems participantes de la vida en comn: los padres
para con sus hijos y stos frente a aqullos; todos juntos deben propugnar, en la medida de
sus capacidades, por alcanzar una armona que redunde en beneficio del crecimiento de la
totalidad de ese ncleo, adems del respeto que se deben los unos a los otros, tanto por la
dignidad que cada uno merece en su calidad de persona, como por la que le corresponde como
miembro de una misma familia.

MUJER-Sujeto constitucional de especial proteccin

VIOLENCIA CONTRA LA MUJER-Instrumentos internacionales

PROHIBICION DE DISCRIMINACION POR RAZON DE GENERO-Contenido y alcance

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS-Obligacin de los Estados

Partes de prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer

PERSONAS CON DISCAPACIDAD-Proteccin constitucional

PERSONAS CON DISCAPACIDAD-Instrumentos internacionales que consagran deberes

especiales de proteccin respecto de las personas con discapacidad que integran unidad
familiar

CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD-Especial

proteccin del Estado

DEBER DE ESPECIAL PROTECCION DEL ESTADO A PERSONAS CON DISCAPACIDAD-

Se intensifica cuando se trata de adultos mayores

INTERES SUPERIOR DEL MENOR-Alcance

INTERES SUPERIOR DEL MENOR-Consagracin constitucional e internacional

SANCION A LOS HIJOS-Jurisprudencia constitucional

Para reprender al nio no es necesario causarle dao en su cuerpo o en su alma. Es suficiente
muchas veces asumir frente a l una actitud severa despojada de violencia; reconvenirlo con
prudente energa; privarlo temporalmente de cierta diversin; abstenerse de otorgarle
determinado premio o distincin; hacerle ver los efectos negativos de la falta cometida. La
eficacia de la sancin no estriba en la mayor intensidad del dolor que pueda causar sino en
la inteligencia y en la firmeza con que se aplique, as como en la certidumbre que ofrezca
sobre la real transmisin del mensaje implcito en la reprensin. En tal sentido, no se trata
de ocasionar sufrimiento o de sacrificar al sujeto pasivo de la sancin sino de reconvenirlo
civilizadamente en aras de la adecuacin de sus posteriores respuestas a los estmulos
educativos. El uso de la fuerza bruta para sancionar a un nio constituye grave atentado
contra su dignidad, ataque a su integridad corporal y dao, muchas veces irremediable, a su
estabilidad emocional y afectiva. Genera en el menor reacciones sicolgicas contra quien le
aplica el castigo y contra la sociedad. Ocasiona invariablemente el progresivo endurecimiento
de su espritu, la prdida paulatina de sus ms nobles sentimientos y la bsqueda -
consciente o inconsciente- de retaliacin posterior, de la cual muy seguramente har vctimas
a sus propios hijos, dando lugar a un interminable proceso de violencia que necesariamente
altera la pacfica convivencia social.

COMITE DE LOS DERECHOS DEL NIO-Derecho del nio a proteccin contra los castigos
corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes

COMITE DE LOS DERECHOS DEL NIO-Definicin de castigo corporal o fsico

El Comit define el castigo "corporal" o "fsico" como todo castigo en el que se utilice la fuerza
fsica y que tenga por objeto causar cierto grado de dolor o malestar, aunque sea leve. En la
mayora de los casos se trata de pegar a los nios ("manotazos", "bofetadas", "palizas"), con
la mano o con algn objeto -azote, vara, cinturn, zapato, cuchara de madera,
etc. Pero tambin puede consistir en, por ejemplo, dar puntapis, zarandear o empujar a los
nios, araarlos, pellizcarlos, morderlos, tirarles del pelo o de las orejas, obligarlos a ponerse
en posturas incmodas, producirles quemaduras, obligarlos a ingerir alimentos hirviendo u
otros productos (por ejemplo, lavarles la boca con jabn u obligarlos a tragar alimentos
picantes).

PRINCIPIO DE CORRESPONSABILIDAD-Consagracin constitucional

El artculo 44 de la Constitucin Poltica establece el principio de corresponsabilidad, en

virtud del cual cualquier persona puede exigir de la autoridad competente el respeto de sus
derechos y la sancin de quienes los vulneren, lo cual debe llevar a la familia y a la sociedad
a solicitar la intervencin de las autoridades cuando en el mbito pblico y privado, y dentro
de ste, el domstico, se adviertan hechos o circunstancias que pongan en riesgo la vida e
integridad de los menores de edad, ya sea por accin o ante el desamparo.

PROTECCION A LA FAMILIA COMO UNIDAD, Y A QUIENES LA INTEGRAN-Medidas de

orden preventivo y otras de carcter represivo por parte del legislador

Para efectos de cumplir con este mandato constitucional de proteccin a la familia como unidad
, y a quienes la integran el legislador ha adoptado diversas clases de medidas, algunas de
orden preventivo y otras de carcter represivo, entre las primeras se encuentran las estrategias
de sensibilizacin y difusin de derechos y la adopcin de medidas de proteccin ante
situaciones de riesgo o amenaza de vulneracin de derechos y dentro de las segundas estn
las medidas de proteccin ante situaciones de abuso y la penalizacin de conductas que
afectan la unidad y armona familiar (contenidas actualmente en el Titulo VI de la Ley 599 de
2000)
VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Objetivo perseguido con la consagracin de este tipo penal

Respecto del objetivo perseguido con la consagracin de este tipo penal, en sentencia C-029 de
2009, dijo la Corte: lo que se pretende prevenir, es la violencia que de manera especial puede
producirse entre quienes, de manera permanente, comparten el lugar de residencia o entre
quienes, de manera quiz paradjica, se encuentran ms expuestos a manifestaciones de
violencia en razn de la relacin de confianza que mantienen con otra persona, relacin que,
tratndose de parejas, surge del hecho de compartir un proyecto de vida en comn.

PODER PUNITIVO DEL ESTADO-Lmites constitucionales y garantas penales

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL-No es

absoluta/LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL-Alcance

La potestad de configuracin de los delitos y las penas no es absoluta e ilimitada, pues siendo
el derecho penal extrema y ultima ratio, el legislador no puede consagrar como delito cualquier
conducta, ni fijar de forma injustificada un sistema de penas, pues la tipificacin penal debe
estar precedida de un juicio de antijuridicidad, sobre las conductas que desbordan el respeto
a los derechos humanos y afectan valores constitucionales que han sido reconocidos como
preponderantes en un contexto determinado y que, por tanto, deben ser protegidos mediante el
poder punitivo estatal. Es decir, el legislador slo puede reprochar penalmente conductas que
vulneren bienes jurdicos suficientemente relevantes examinados en un contexto social y
temporal determinado y a partir de los derechos fundamentales y valores implcitos en la
Constitucin- y que no son controlables mediante otros instrumentos de intervencin estatal
menos caros para los derechos de las personas.

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL-Jurisprudencia

constitucional

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL-Lmites

El antedicho margen de configuracin debe respetar, con todo, unos lmites. Estos lmites estn
dados por los valores, principios y derechos reconocidos por la Constitucin. En ejercicio de su
discrecionalidad, el legislador debe respetar estos lmites y obrar de manera conforme a los
principios de necesidad, de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, estricta legalidad, de
culpabilidad y de razonabilidad, proporcionalidad, como pasa a verse. El deber de respetar los
derechos constitucionales y, en especial, su ncleo esencial, implica tener en cuenta que los
tipos penales son mecanismos de proteccin de estos derechos y, al mismo tiempo, son
restricciones severas al ejercicio de otros derechos. En ocasiones el tipo penal integra el ncleo
esencial del derecho constitucional. As, pues, al redactar los tipos penales, el Legislador debe
especialmente tener en cuenta el contenido material de los derechos constitucionales que con
ellos se busca proteger y los tratados internacionales ratificados por la Repblica de Colombia
que hacen parte del bloque de constitucionalidad. El deber de obrar conforme al principio de
necesidad de la intervencin se concreta en asumir que el derecho penal tiene un carcter
subsidiario, fragmentario y de ltima ratio, de tal suerte que para criminalizar una conducta se
requiere que no existan otros medios de control menos gravosos (principio de mnima
intervencin), o cuando existiendo y aplicndose hayan fallado, siempre que se trate de
proteger un bien jurdico de ataques graves. El deber de obrar conforme al principio de exclusiva
proteccin de bienes jurdicos implica que el derecho penal esta instituido para proteger valores
esenciales de la sociedad, determinados conforme a la poltica criminal del Estado. El deber de
obrar conforme al principio de estricta legalidad es relevante para la creacin del tipo penal,
que es una competencia exclusiva del legislador y que obedece a una reserva de ley en sentido
material; para la prohibicin de la analoga: nullum crimen, nulla poena sine lege stricta; para
la prohibicin de emplear el derecho consuetudinario para fundamentar y agravar la pena
nullum crimen, nulla poena sine lege scripta; para la prohibicin de la aplicacin retroactiva
de la ley: nullum crimen, nulla poena sine lege praevia, salvo que se trate de una norma ms
favorable, en cuyo caso debe aplicarse en razn del principio de favorabilidad; para la
prohibicin de establecer tipos penales o penas indeterminados: nullum crimen, nulla poena
sine lege certa; para el principio de lesividad del acto: nulla lex poenalis sine iniuria. El deber
de obrar conforme al principio de culpabilidad comporta el derecho penal de acto, valga decir,
castigar a la persona por lo que hace y no por lo que es, desea, piensa o siente; la configuracin
del elemento subjetivo del delito, pues no hay accin sin voluntad, es decir, slo se puede
castigar una conducta intencional, que es la hecha con conciencia y voluntad por una persona
capaz de comprender y de querer; y la graduacin de la pena de manera proporcional al grado
de culpabilidad. El deber de obrar conforme a los principios de proporcionalidad y
razonabilidad es relevante tanto para el tipo penal como para la pena. En caso de haber una
diferencia de trato, que pueda ser prima facie contraria al principio de igualdad, es menester
aplicar un juicio estricto de proporcionalidad al tipo penal y a la pena, en el cual se analice,
entre otros elementos de juicio, la idoneidad de del tipo penal. Como lo sintetiz este tribunal
en la Sentencia C-241 de 2012.

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PUNITIVA-Sujecin a los

principios de razonabilidad y proporcionalidad

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA PUNITIVA-Sujecin al

principio de legalidad

PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN MATERIA PENAL-Alcance

PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN MATERIA PENAL-Instrumentos internacionales

PRINCIPIO DE ESTRICTA LEGALIDAD O TAXATIVIDAD PENAL-Prohibicin de

ambigedad en descripcin de conductas punibles

DERECHO A LA IGUALDAD-Igual trato a situaciones similares, y diverso ante supuestos

diferentes

PRINCIPIO DE IGUALDAD-Alcance

PRINCIPIO DE IGUALDAD-Carece de contenido material especfico/PRINCIPIO DE

IGUALDAD-No protege ningn mbito concreto de la esfera de la actividad humana sino que
puede ser alegado ante cualquier trato diferenciado injustificado

IGUALDAD EN TRATAMIENTO PUNITIVO-Jurisprudencia constitucional

Asignar a unos mismos hechos sanciones diferentes implica que el legislador considera que las
conductas o no son igualmente lesivas o no merecen el mismo reproche. La benignidad del trato
comporta una consideracin sobre la menor lesividad del hecho, menor trascendencia del bien
jurdico protegido o menor reprochabilidad del acto.

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Contexto normativo

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Delito autnomo

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO DE MALTRATO Y LOS DE LESIONES
PERSONALES-Distincin

El maltrato implica un acto de agresin contra la persona que no altere su integridad fsica, squica
o sexual. En tanto que las lesiones precisan del dao en la salud. Los bienes jurdicos protegidos
con las disposiciones son tambin diferentes: el artculo 22, que hace parte del Ttulo V de la ley
294 de 1996, protege "la armona y la unidad de la familia", y las disposiciones del Cdigo Penal
relativas a las lesiones protegen la "integridad personal".

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Incremento punitivo

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-No es conciliable, ni desistible la accin penal

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Motivos que llevaron a fijar incremento punitivo

PROTECCION CONTRA TODO ACTO DE VIOLENCIA QUE AFECTE LA UNIDAD Y ARMONIA

FAMILIAR-Instrumentos internacionales

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR-Caractersticas

Sobre las caractersticas del tipo penal consagrado en el artculo 229 del Cdigo Penal, en
sentencia C-029 de 2009, dijo la Corte: El legislador, dentro de su libertad de configuracin, ha
decidido estructurar un tipo penal orientado a sancionar, cuando ocurren en el mbito familiar,
conductas de violencia fsica o sicolgica que no tienen la entidad necesaria como para integrarse
en los tipos que, de manera general, protegen bienes como la vida, la integridad personal, la
libertad, la integridad y la formacin sexuales, o la autonoma personal, y de acuerdo con su
tenor literal, las medidas previstas en las normas acusadas se desenvuelven en el mbito de la
proteccin integral a la familia, por cuanto lo que se pretende prevenir, es la violencia que de
manera especial puede producirse entre quienes, de manera permanente, comparten el lugar de
residencia o entre quienes, de manera quiz paradjica, se encuentran ms expuestos a
manifestaciones de violencia en razn de la relacin de confianza que mantienen con otra
persona, relacin que, tratndose de parejas, surge del hecho de compartir un proyecto de vida
en comn, situacin que tambin se presenta en el mbito de las parejas homosexuales, da lugar
a un dficit de proteccin porque ignora una realidad que, para los supuestos previstos por el
legislador, puede aspirar a un nivel equivalente de proteccin al que se brinda a los integrantes
de la familia. Se trata entonces de un tipo penal con sujeto activo y pasivo calificado, por cuanto
miembros de un mismo ncleo familiar o que puede ser realizado tambin por la persona
encargada del cuidado de la vctima en su domicilio o residencia. Al efecto, cabe precisar que de
acuerdo con la descripcin tpica la pertenencia al mismo ncleo familiar o encargado del cuidado
en el mbito domstico no restringe la adecuacin tpica a que el evento de violencia suceda en el
lugar donde reside la vctima, o sealado como habitacin familiar, sino que constituye el
elemento calificador del sujeto activo, no descriptivo o normativo de la conducta punible. Adems,
el delito de violencia intrafamiliar se configura cuando se realiza el verbo maltratar (el que
maltrate fsica o sicolgicamente). De otra parte, para la adecuacin tpica del delito de violencia
intrafamiliar, como lo ensea la teora del delito, es necesaria la existencia de antijuridicidad
material en la conducta. Seala el artculo 11 de la Ley 599 de 2000. Antijuridicidad. Para que
una conducta tpica sea punible se requiere que lesione o ponga efectivamente en peligro, sin
justa causa, el bien jurdicamente tutelado por la ley penal. En este caso, el bien jurdico tutelado
por el tipo penal definido en el artculo 229 de la Ley 599 de 2000 es la familia, de tal forma que
si la violencia, sea cual fuere el mecanismo para infligirla, trae como consecuencia la afectacin
de la unidad y armona familiar, rompe los vnculos en que se fundamenta esta estructura
esencial de la sociedad, habr antijuridicidad, elemento necesario para sancionar penalmente la
conducta, por cuanto no es la integridad fsica el bien jurdicamente protegido por este infraccin
penal.

MALTRATO-Concepto

MALTRATO INFANTIL-Jurisprudencia constitucional/MALTRATO INFANTIL-

Definicin/MALTRATO INFANTIL-Tipos

VIOLENCIA CONTRA LA MUJER-Definicin/VIOLENCIA CONTRA LA MUJER-Tipos

DAO CONTRA LA MUJER-Concepto

MALTRATO CONTRA PERSONA MAYOR-Concepto

Referencia: expediente D - 9960

Demandante: Gonzalo Rodrigo Paz Mahecha

Accin de inconstitucionalidad contra el artculo 229 de la

Ley 599 de 2000, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142
de 2007.

Magistrado Ponente:
ALBERTO ROJAS ROS

Bogot, D.C., once (11) de junio de dos mil catorce (2014)

La Sala Plena de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones constitucionales y

previo cumplimiento de los requisitos y trmites establecidos en el Decreto 2067 de 1991,
profiere la siguiente,

SENTENCIA

I. ANTECEDENTES

Con fundamento en la facultad consagrada en el artculo 241 de la Constitucin, el ciudadano

Gonzalo Rodrigo Paz Mahecha promovi accin pblica de inconstitucionalidad contra el
artculo 229 de la Ley 599 de 2000, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007,
demanda que fue admitida por el Magistrado Sustanciador mediante auto del 20 de noviembre
de 2013.

II. NORMA DEMANDADA

El ciudadano Gonzalo Rodrigo Paz Mahecha seala como disposicin acusada el artculo 229
del Cdigo Penal, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, cuyo texto es el
siguiente:

Artculo 33. Violencia intrafamiliar. El que maltrate fsica o sicolgicamente a cualquier

miembro de su ncleo familiar, incurrir, siempre que la conducta no constituya delito
sancionado con pena mayor, en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos.
 La pena se aumentar de la mitad a las tres cuartas partes cuando la conducta recaiga
sobre un menor, una mujer, una persona mayor de sesenta y cinco (65) aos o que se
encuentre en incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o quien se
encuentre en estado de indefensin.
Pargrafo. A la misma pena quedar sometido quien, no siendo miembro del ncleo
familiar, sea encargado del cuidado de uno o varios miembros de una familia en su
domicilio o residencia, y realice alguna de las conductas descritas en el presente
artculo.[1]

III. DEMANDA

El ciudadano Gonzalo Rodrigo Paz Mahecha solicita a la Corte declarar inexequible el artculo
229 del Cdigo Penal, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, por considerar que
vulnera el prembulo y los artculos 13 y 29 de la Constitucin Poltica, por las siguientes
razones:

1- Violacin del principio de proporcionalidad.

El quantum punitivo sealado en la norma demandada es exagerado e irracional teniendo

en cuenta que la violencia intrafamiliar es una conducta que puede ser sancionada de
acuerdo a otros tipos penales como las lesiones personales agravadas por el parentesco,
como lo establece el artculo 104 del Cdigo Penal.

Por cuanto el verbo rector del tipo descrito en la norma demandada es maltratar, la
violencia familiar no poda resultar ms grave que conductas delictivas contra la vida e
integridad personal.

2- Violacin del principio de Igualdad. El trato igualitario que establece la Constitucin y la

ley conduce a que casos similares tengan una solucin uniforme por parte de las
autoridades, sin embargo:

De acuerdo con la norma, quien cause lesiones personales a un miembro del ncleo
familiar, sin importar la magnitud de las mismas, ser sancionado con una pena mnima de
cuatro (4) aos de prisin que se impondr tanto a quien cause lesiones que generen un da
de incapacidad, como aquellas que produzcan una perturbacin funcional o deformidad.

Esta desproporcin no se resuelve con el condicionamiento que trae la norma en el

sentido que la pena del delito de violencia intrafamiliar se impone siempre que la conducta
no constituya delito sancionado con pena mayor, pues dado que las sanciones por este delito
pueden llegar hasta los 14 aos de prisin, cuando es agravado, el nico evento que
corresponde a una sancin mayor ser el de las lesiones personales de que trata el artculo
116 del Cdigo Penal.

La forma como estaba regulada la conducta en la Ley 294 de 1996, es ms racional

porque vinculaba las consecuencias punitivas a las fijadas para los delitos de lesiones
personales, de modo que la pena corresponde a la lesin o dao que se cause.

3- Violacin del principio de Legalidad:

Seala el demandante que la expresin siempre que la conducta no constituya delito

sancionado con pena mayor, del artculo 229 del Cdigo Penal, desconoce este principio
consagrado en el artculo 29 de la Constitucin, particularmente en cuanto a la taxatividad
o tipicidad plena que impone la consagracin en la ley de premisas exactas y de las sanciones
en forma clara e inequvoca, pues cuando la norma remite a delitos sancionados con pena
mayor crea confusin.

Aade que la referencia en la norma demandada a maltratos fsicos y psicolgicos, sin

determinar a qu tipo de lesiones o daos se refiere afecta la taxatividad del tipo penal porque
no seala con precisin la conducta que puede ser sancionada.

La expresin antes citada conduce al desconocimiento del principio de legalidad,

proporcionalidad y de igualdad, por que los funcionarios judiciales acusan y condenan
por el delito de violencia intrafamiliar ante las lesiones personales causadas a miembros
del grupo familiar, cuando el delito de violencia intrafamiliar se concibi para conductas
que no impliquen atentados contra la vida e integridad personal.

IV. INTERVENCIONES

Ministerio de Justicia y del Derecho

El Ministerio de Justicia y del Derecho solicita declarar exequible la norma demandada pues
con ella se da cumplimiento al artculo 42 de la Constitucin, mediante la proteccin de todos
los integrantes del ncleo familiar contra los actos de maltrato, sancionndolos con una pena
acorde con el bien jurdico tutelado que es la armona y unidad familiar. Precisa el Ministerio
que no hay vulneracin del prembulo porque la norma no desconoce ninguno de los
principios y fines all plasmados. Tampoco considera violado el artculo 13 porque la familia
es un bien jurdicamente protegido que requiere especial atencin y en este sentido se acude
al incremento punitivo como medida de poltica criminal ante la ineficacia de otros
mecanismos preventivos que buscaban evitar la violencia intrafamiliar. La pena fijada por el
legislador es proporcional y racional respecto del dao que esta conducta causa al ncleo
familiar y a la sociedad

Advierte el Ministerio de Justicia y del Derecho que si el maltrato a un integrante de la familia

no le causa un dao en la salud o en el cuerpo, o si causndolo no genera una incapacidad
mdico legal que supere los 30 das, resulta aplicable el tipo penal de violencia intrafamiliar,
por su carcter subsidiario, en cuanto contempla una pena mayor a la prevista para el delito
de lesiones personales en el inciso 1 del artculo 112 del Cdigo Penal. Agrega que, la
expresin siempre que la conducta no constituya delito sancionado con pena mayor, es
exequible y no desconoce el principio de taxatividad, teniendo en cuenta que ste tipo penal
busca tutelar la familia como bien jurdico y ser el juez quien frente al caso concreto realice
la adecuacin tpica correspondiente.

Departamento Administrativo para la Prosperidad Social

La representante de este Departamento Administrativo solicita a la Corte Constitucional

declare la exequibilidad del artculo 229 del Cdigo Penal, por cuanto mediante la
consagracin del delito de violencia intrafamiliar se cumple con el deber de proteccin de la
familia, los nios, adolescentes, personas de la tercera edad, se garantiza la igualdad de
derechos entre hombres y mujeres, y se protege a las personas que sufren de alguna
disminucin fsica, sensorial y psicolgica. Indica que a travs de la norma el legislador, en
ejercicio de su libertad de configuracin, busc sancionar ms severamente las violencias
contra miembros de la familia porque el que la conducta se desarrolle en el mbito familiar
no impone un tratamiento ms benigno para el agresor. Aade que tampoco se desconoce el
principio de legalidad porque si por los daos est prevista una sancin mayor, corresponde
remitirse a los tipos penales que as la sealen.

Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

El Jefe de a Oficina Jurdica del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar considera que
el artculo 229 de la Ley 599 de 2000, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007,
no vulnera los derecho a la igualdad y al debido proceso por lo que solicita a la Corte declarar
su exequibilidad. Esta conclusin surge a partir de la consideracin que el legislador tiene
un amplio margen de configuracin de las infracciones penales, sus consecuencias y las
reglas a seguir para su investigacin y juzgamiento, el cual est sujeto al respeto por la
Constitucin que en el artculo 42 consagra el deber se sancionar cualquier forma de violencia
que destruya la armona y unidad familiar, siendo este el fundamento de la disposicin
demandada. Aade que el bien jurdico protegido por la norma es la familia, a diferencia del
delito de lesiones personales, lo cual justifica que se fijes diversos quantum punitivos.

Indica que la poblacin vulnerable es la que regularmente es vctima de violencia

intrafamiliar: nios, nias y adolescentes, mujeres, personas de la tercera edad y personas
con discapacidad, lo cual impone al Estado adoptar medidas de proteccin especial a su favor
a efectos de erradicar la violencia en el ncleo familiar. De este modo el aumento de penas
consagrado en el inciso 2 del artculo acusado es proporcional y razonable.

Academia Colombiana de Jurisprudencia

El representante de la Academia considera que la demanda es inepta porque no seal cual

de los principios consagrados en el prembulo desconoce el artculo 229 del Cdigo Penal y
considera que los cuestionamientos carecen de razones jurdicas. Igual omisin
argumentativa refiere frente a la violacin del artculo 29 de la Constitucin. Indica que la
infraccin al artculo 13 de la Constitucin no tiene un fundamento real y resulta
contradictorio porque se basa en que la violencia entre particulares es igual a la que se
produce entre miembros de una misma familia y plantea dar tratamiento igual a sujetos
diferentes.

Por ltimo, seala que la frase siempre que la conducta no constituya delito sancionando con
pena mayor no es equvoca, ni el demandante expone en qu casos se puede presentar
ambigedad, por lo cual la demanda es inepta. Al margen de lo sealado, la Academia
Colombiana de Jurisprudencia indica que ante la generalizacin de la violencia que afecta a
la familia su sancin merece consagracin en un delito especfico.

Universidad Militar Nueva Granada

Sostiene el interviniente que el artculo 229 de la Ley 599 de 2000 no vulnera los preceptos
constitucionales que el actor cita como quebrantados por cuanto se encuadra dentro del
margen de configuracin legislativa y el bien jurdico tutelado en el caso de la violencia
intrafamiliar es el ncleo familiar a diferencia del que busca proteger el delito de lesiones
personales. Seala que la norma demandada no desconoce la igualdad ante la ley, dado que
busca proteger la dignidad, la vida y la convivencia pacfica entre todos los miembros del
grupo familiar; y agrega que el bien jurdico tutelado en la violencia intrafamiliar es diferente
del que busca salvaguardar el delito de lesiones personales, y que sus elementos estn
claramente indicados en la norma demandada.
Universidad Gran Colombia

Para el representante de esta institucin educativa el artculo 229 de la Ley 599 de 2000 debe
ser declarado exequible por cuanto la familia como institucin bsica de la sociedad requiere
de parte del Estado formas de proteccin especial dado que en su interior se comprenden los
valores, los principios y las reglas de comportamiento que adoptarn los seres humanos en
sociedad. Categoriza el interviniente la violencia familiar como un delito abierto, subsidiario
y de mera conducta, en el cual el legislador busc subsumir las diversas conductas que
afectaran a la familia. Indica que, a diferencia del delito de lesiones personales, el descrito en
el artculo 229 del Cdigo Penal no requiere una lesin o dao a la integridad, protege un
bien jurdico distinto- la armona y unidad familiar-, y es un delito de mera conducta,
aspectos por los cuales no puede afirmarse que desconoce el principio de igualdad. Aade
que la labor de imputacin de los hechos que pueden calificarse como lesiones personales o
como violencia intrafamiliar es un asunto que corresponde al funcionario judicial a partir del
caso concreto, y no a la ley.

Intervencin ciudadana.

Las ciudadanas Clara Meja Duque y Linda Mara Cabrera Cifuentes, integrantes de la
Corporacin Sisma Mujer, sealan que la norma demandada debe preservarse dentro del
ordenamiento, en cuanto busca proteger a las mujeres y nias, quienes son las principales
vctimas de violencia intrafamiliar. Advierte que el artculo 229 del Cdigo Penal no contempla
una sancin desproporcionada que genere desigualdad, pues la conducta all descrita no est
tipificada para proteger a vida e integridad personal, sino para proteger la familia como bien
jurdico. Adems, la intencin del legislador no es sancionar slo el resultado fsico o
psicolgico de la conducta violenta, sino penalizar ms severamente cuando el ilcito se
comete dentro de la familia.

Indican las ciudadanas que a travs del inciso 2 del artculo 229 demandado, el Estado
cumple con las obligaciones internacionales de garantizar a las mujeres una vida libre de
violencias en los espacios pblico y privado, a travs de una accin afirmativa como es la
sancin para quienes cometan hechos de violencia contra las mujeres y nias al interior de
la familia. Sostienen que la remisin a otros tipos penales que contemplen una sancin mayor
no afecta el principio de taxatividad, porque la adecuacin se har a partir de los hechos, la
remisin no se hace para identificar la pena que se impondr por el delito de violencia
intrafamiliar, sino para encontrar la normatividad aplicable a los hechos, y adems, la
disposicin cuestionada cumple con los presupuestos de: conducta referida
inequvocamente, sancin descrita expresa y previamente determinada, claridad de la pena
aplicable y los criterios de proporcionalidad de la sancin que para el caso son las
circunstancias de agravacin punitiva.

V. CONCEPTO DE LA PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN

El Procurador General de la Nacin en concepto N 5705 del 23 de enero de 2014, solicita

declarar exequible el artculo 229 del Cdigo Penal, modificado parcialmente por el artculo
33 de la Ley 1142 de 2007, por que no desborda la libertad de configuracin del legislador,
quien consagr un tipo penal especial y subsidiario para proteger el bien jurdico de la familia,
sancionando toda forma de maltrato fsico o psicolgico entre sus miembros que no sea objeto
de otros delitos con penas mayores. Para el Ministerio Pblico es impertinente cuestionar la
norma porque omite hacer remisin a los artculos que regulan las lesiones personales, pues
se trata de tipos penales que protegen bienes jurdicos diversos.
Aunque en los eventos de maltrato fsico coincida la defensa de la familia y de la integridad
fsica, no asiste razn al actor porque la violencia intrafamiliar es subsidiario y ni siquiera
podra presentarse un concurso pues el juez penal podr cuantificar la pena segn la
gravedad de la lesin y segn la calidad y condicin del sujeto pasivo de la conducta
tipificada, razn para desvirtuar los cargos por desconocimiento de los principios de
proporcionalidad, igualdad o taxatividad penal.

VI. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

La Corte Constitucional es competente, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 4 del

artculo 241 de la Constitucin Poltica, para pronunciarse sobre la demanda de
inconstitucionalidad presentada contra el artculo 229 de la Ley 599 de 2000, modificado por
el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007.

2. Planteamiento del caso y Problema jurdico

Mediante accin de control de constitucionalidad el ciudadano Gonzalo Rodrigo Paz Mahecha

solicita a la Corte Constitucional declarar la inexequibilidad del artculo 229 del Cdigo Penal,
modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, por considerar que vulnera el
prembulo y los artculos 13 y 29 de la Constitucin Poltica, pues el tipo penal establece
sanciones sin atender a la gravedad de las lesiones causadas a la vctima. Igualmente
considera que la expresin siempre que la conducta no constituya delito sancionado por pena
mayor del citado artculo 229, desconoce el principio de taxatividad penal, porque genera
incertidumbre sobre las conductas constitutivas de maltrato que podran sancionarse con
penas mayores, y cuales por el delito de violencia intrafamiliar.

Frente a tales cuestionamientos la Academia Colombiana de Jurisprudencia estima que la

Corte Constitucional debe inhibirse por ineptitud sustantiva de la demanda, mientras que
los dems intervinientes y el Procurador General de la Nacin consideran que la norma
acusada debe ser declarada exequible, por cuanto respecto de la regulacin de los tipos y
sanciones penales el legislador tiene libertad de configuracin y el tratamiento punitivo
diferenciado se justifica porque el delito de violencia intrafamiliar y los tipos penales de
lesiones personales protegen bienes jurdicos diversos, en el primer caso a la familia y en el
segundo la integridad personal.

Problema Jurdico

En atencin a los cargos formulados en el escrito de la demanda, esta Sala Plena debe
resolver:

1) Si la descripcin tpica del delito de violencia familiar contenida en el artculo 229 de la

Ley 599 de 2000, modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, viola el derecho a la
igualdad porque: i) carece de proporcionalidad en razn a que sanciona de forma ms severa
la violencia fsica contra miembros del ncleo familiar, respecto de las penas fijadas para el
delito de lesiones personales, en sus distintas modalidades; y ii) si establece una pena
imponible para el delito de violencia intrafamiliar que no tiene en cuenta la gravedad de las
lesiones, a diferencia de la gradualidad que seala el cdigo penal para el delito de lesiones
personales en razn a la gravedad del dao;
 2) Si la norma demandada desconoce el principio de legalidad porque establece como verbo
rector maltratar, sin especificar las conductas constitutivas de malos tratos que sanciona y
las consecuencias punitivas que correspondan a las diferentes formas de maltrato;

3) Si la expresin siempre que la conducta no constituya delito sancionado por pena mayor
convierte en indeterminados los eventos en los cuales se adecuar la conducta a este tipo
penal y por ello se desconoce el principio de taxatividad.

Previamente a examinar el caso concreto, la Corte expondr algunas consideraciones

relevantes en torno a: i) La proteccin especial a la familia en la Constitucin Poltica; ii)
Lmites constitucionales y garantas penales en el ejercicio del poder punitivo del Estado; iii)
Los principios constitucionales de legalidad e igualdad en el ejercicio de la potestad legislativa
en materia penal; y iv) El delito de Violencia intrafamiliar y violencias contra sujetos de
especial proteccin.

3. La proteccin especial a la familia en la Constitucin Poltica: Unidad y armona

familiar como bienes jurdicos garantizados por el derecho sancionatorio.

Desde el principio fundamental contenido en el artculo 5, la Constitucin Poltica hace

manifiesto el deber estatal de amparar a la familia como institucin bsica, o ncleo
fundamental de la sociedad, por ello el artculo 13 dem proscribe cualquier acto de
discriminacin por razn de origen familiar[2], y establece a favor de sus miembros, cuando
se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta, el deber de sancionar los abusos
o maltratos que contra ellas se cometan.

La previsin anterior sirve como fundamento para que, a pesar del especial celo con que los
artculos 15 y 42 de la Constitucin consagran el derecho inviolable a la intimidad familiar,
el Estado intervenga para regular y sancionar todo comportamiento de los miembros del
ncleo familiar que afecten los derechos de los dems y desconozcan el respeto recproco que
debe imperar en las relaciones familiares, aunque ste tenga lugar en la privacidad del
domicilio.

En este sentido, en la sentencia C-285 de 1997, dijo la Corte: No obstante, el respeto por la
intimidad no comprende las conductas violatorias de los derechos de quienes integran el grupo
familiar. Es deber del Estado intervenir en las relaciones familiares, no con el propsito de
imponer un modelo determinado de comportamiento, sino para impedir cualquier violacin de
los derechos fundamentales de las personas.

Con el mismo enfoque de proteccin, el artculo 28 de la Constitucin establece que slo en

virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades legales
y por motivo previamente definido en la ley, las personas pueden ser molestadas en su
persona o familia. En correlacin con ello el artculo 42 dem al tiempo que impone al Estado
y a la sociedad la obligacin de garantizar la proteccin integral de los miembros de la familia,
establece que cualquier forma de violencia fsica, moral, psicolgica o cualquier otra
forma, por accin o por omisin-, se considera destructiva de su armona y unidad y
ser sancionada conforme a la ley.

En relacin con la aplicacin de normas relativas a mecanismos de proteccin de la unidad

y armona familiar, la Corte Constitucional, en sentencia C-652 de 1997, al revisar el artculo
9de la ley 294 de 1996, seal: [l]a institucin de la familia merece los mayores esfuerzos del
Estado para garantizar su bienestar. De ah que corresponda a las autoridades intervenir en
la relaciones familiares, no con el fin de fijar criterios de comportamiento, lo cual pertenece a la
rbita del derecho a la intimidad, sino para propiciar la armona y la paz familiar, impidiendo
cualquier amenaza o violacin a los derechos fundamentales de sus integrantes.

La obligatoriedad de las instituciones del Estado y del legislador de proteger a la familia y de

manera particular la unidad y armona familiar como un derecho constitucional, ha sido
reconocida por la Corte Constitucional que, en sede de tutela ha precisado que:

A partir de la interpretacin de las disposiciones normativas contenidas en el artculo 42 de

la Constitucin, es posible establecer la existencia de un derecho constitucional a mantener la
unidad familiar o a mantener los vnculos de solidaridad familiar. De la caracterizacin
constitucional de la familia, como ncleo fundamental de la sociedad, en la cual es necesario
preservar la armona y la unidad, mediante el rechazo jurdico de las conductas que puedan
conducir a su desestabilizacin o disgregacin, y adems, consultando el deber constitucional
de los padres, consistente en sostener y educar a los hijos mientras sean menores o impedidos,
resulta perfectamente posible derivar normas de mandato, de prohibicin y de autorizacin.
Siguiendo un razonamiento similar es posible configurar el derecho a mantener la unidad
familiar. Este derecho es el corolario de la eficacia de la disposicin que define la familia como
el ncleo fundamental de la sociedad, en la medida en que constituye el dispositivo normativo
que permite realizar la pretensin constitucional de proteccin a la familia (como ncleo
fundamental de la sociedad), al autorizar la intervencin de los jueces y en especial del juez
constitucional, en situaciones concretas que tengan el poder de afectar la unidad y/o la
armona familiar. Esta hiptesis encuentra otro punto de refuerzo en otra disposicin
constitucional contenida en el artculo 42. En efecto, la Constitucin rechaza de manera expresa
toda forma de violencia en la familia que tenga la potencialidad de afectar la unidad y la
armona familiar. Ahora, una lectura en clave libertaria de la Constitucin lleva al
intrprete a concluir que la violencia que censur el constituyente no es slo la
violencia de tipo fsico o psicolgico, que se ejerce de manera directa entre los
miembros de la familia, sino tambin la violencia estructural, la que se engendra en
las formas veladas de poder, en las injusticias sociales o en las presiones
antijurdicas sobre sus miembros. En esta medida, el dispositivo normativo del derecho a
mantener la unidad familiar, al tiempo que permite enervar este tipo de factores, constituye la
traduccin en clave de derechos-deberes de la ms genuina voluntad del constituyente de
1991.[3](resaltado fuera del texto)

Dentro del marco constitucional de proteccin a la familia, los artculos 44 y 45 puntualizan

que los nios, nias y adolescentes tienen el derecho fundamental a una familia y a no ser
separados de ella, pero tambin a ser protegidos contra toda forma de abandono, violencia
fsica o moral.

De igual forma, el artculo 46 de la Constitucin Poltica establece expresamente el deber de

proteccin especial a favor de las personas de la tercera edad, el cual, como sucede respecto
de las personas con discapacidad en virtud del artculo 13 de la Constitucin, tambin ha de
aplicarse en el mbito domstico y frente a las violencias que all puedan surgir.

La consagracin de este andamiaje de proteccin constitucional de la familia y quienes la

integran tiene fundamento en el artculo 16, ordinal 3 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos en donde se consagr que la familia es elemento natural y fundamental
de la sociedad y tiene proteccin de la sociedad y del Estado. Del mismo modo, el artculo 10
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales[4] establece que: Los
Estados Partes en el presente Pacto reconocen que: 1. Se debe conceder a la familia, que es el
elemento natural y fundamental de la sociedad, la ms amplia proteccin y asistencia posibles,
especialmente para su constitucin y mientras sea responsable del cuidado y la educacin de
los hijos a su cargo.
La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio de 1989[5], reconoce en su
prembulo a la familia como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el
crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios y debe recibir la
proteccin y asistencia para asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la
comunidad

Concepto de familia. La reiterativa proclamacin del deber de proteccin hacia la familia y

siendo este un elemento esencial para el estudio de la demanda, impone precisar que el
mbito de proteccin no se limita a la familia en su modelo nuclear clsico del siglo XX
compuesta por la madre, el padre y los hijos, sino que incorpora otras estructuras formadas
por vnculos de consanguinidad o jurdicos, a las familias de crianza y a las parejas
homosexuales, como lo defini la Corte Constitucional entre otras sentencias en la C-075 de
2007 y en la sentencia C-029-09[6], en la cual se analiz el dficit de proteccin en diferentes
mbitos a las parejas del mismo sexo.

La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha sido consistente en proteger la unidad e

integridad del ncleo familiar que surge por diferentes vnculos (naturales, jurdicos de hecho
o crianza), as, desde las primeras decisiones adoptadas por esta Corporacin se ha advertido
que: para proteger a la institucin familiar, la Carta Fundamental de 1991 ha elevado a canon
constitucional su unidad como principio esencial. Esta consagracin trasciende luego en el
derecho prevalente de los nios a tener una familia y no ser separados de ella, ya que
constituye el ambiente natural para su desarrollo armnico y el pleno ejercicio de sus
derechos.[7]

Criterio reiterado recientemente en la sentencia T- 606 de 2013, en la cual se resalt que la

proteccin constitucional a la familia no se restringe a aquellas conformadas en virtud de
vnculos jurdicos o de consanguinidad exclusivamente, sino tambin a las que surgen de
facto o llamadas familias de crianza, atendiendo a un concepto sustancial y no formal de
familia, en donde la convivencia continua, el afecto, la proteccin, el auxilio y respeto mutuos
van consolidando ncleos familiares de hecho, que el derecho no puede desconocer ni
discriminar cuando se trata del reconocimiento de derechos y prerrogativas a quienes
integran tales familias.

Al referirse al alcance de la proteccin al ncleo familiar y los deberes y obligaciones de

quienes lo conforman, la Corte expres: la familia, como unidad fundamental de la sociedad,
merece los principales esfuerzos del Estado con el fin de garantizar su proteccin integral y el
respeto a su dignidad, honra e intimidad intrnsecas. los integrantes del ncleo familiar
tienen sus respectivas responsabilidades en relacin con los dems participantes de la vida en
comn: los padres para con sus hijos y stos frente a aqullos; todos juntos deben propugnar,
en la medida de sus capacidades, por alcanzar una armona que redunde en beneficio del
crecimiento de la totalidad de ese ncleo, adems del respeto que se deben los unos a los otros,
tanto por la dignidad que cada uno merece en su calidad de persona, como por la que le
corresponde como miembro de una misma familia.[8]

Proteccin especial a personas vulnerables dentro del mbito domstico. Como lo

precis la Corte en la sentencia C-285 de 1997, dicha proteccin debe encaminarse tambin
a garantizar los derechos de los miembros ms dbiles de la poblacin (menores de edad,
personas con discapacidad, ancianos, mujeres) y erradicar la violencia de la familia; objetivo
en el cual est comprometido el inters general, por ser la familia la institucin bsica y el
ncleo fundamental de la sociedad, y un espacio bsico para la consolidacin de la paz.
En relacin con el deber de proteccin a los integrantes de la unidad familiar, y para efectos
del estudio de la norma demandada, en particular de los agravantes punitivos que consagra,
es preciso sealar que la Constitucin establece un deber de especial proteccin a los grupos
poblacionales sealados en el inciso segundo del artculo 229 del Cdigo Penal.

En relacin con las mujeres el artculo 13 prohbe cualquier forma de discriminacin por
razn del gnero al tiempo que ordena al Estado adoptar medidas a favor de grupos que la
han sufrido, como el caso de las mujeres. En este punto es importante resaltar como el
enfoque constitucional est encaminado a superar la antigua concepcin de la mujer como
persona sometida al poder de la figura masculina en las relaciones parentales, afectivas
polticas, e incluso jurdicas y que se vea reflejada en distintas disposiciones legales de orden
civil y la ausencia de reconocimiento, hasta hace poco ms de medio siglo, de las mujeres
como titulares de derechos civiles y polticos. En este sentido, los artculos 43 y 53 de la
Constitucin proclaman la igualdad entre hombre y mujer, proscriben la discriminacin de
las mujeres por razn del estado de embarazo y, por el contrario, ordenan darles especial
proteccin.

Este deber tambin encuentra fundamento en los compromisos del Estado en el marco del
derecho internacional, el cual establece la obligacin estatal de contar con un marco jurdico
de proteccin en casos de violencia contra las mujeres, que incorpore la normativa necesaria
para investigar y sancionar cualquier forma de violencia contra ellas, bajo el entendido que
tolerar la violencia contra las mujeres ayuda a su perpetuacin.

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en el artculo 1, prrafo primero

establece el compromiso de los Estados a respetar los derechos y libertades reconocidos en
ella y garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin,
sin discriminacin alguna por motivos sexo. A ello cabe aadir que de acuerdo con el artculo
7 de la Convencin Belem do Par, inspirada en la preocupacin porque la violencia contra
la mujer es una ofensa a la dignidad humana y una manifestacin de las relaciones de poder
histricamente desiguales entre mujeres y hombres, consagr que:

[l]os Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en
adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir,
sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo siguiente:

(...)
b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia
contra la mujer;

c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as como

las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean
del caso;
d. adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar,
intimidar, amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer de cualquier forma
que atente contra su integridad o perjudique su propiedad;
e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para
modificar o abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas
o consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de la violencia contra
la mujer;
En la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos 2001/49: La eliminacin de la
violencia contra la mujer. Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos 2002/54: La
eliminacin de la violencia contra la mujer; Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos
2003/45: La eliminacin de la violencia contra la mujer, la Comisin seal que:

La violencia fsica, sexual y psicolgica que tiene lugar en la familia y que abarca,
sin limitarse a estos actos, las palizas, los abusos sexuales de mujeres y nias en
el hogar, la violencia relacionada con la dote, la violacin marital, el infanticidio de
nias, la mutilacin genital femenina, los delitos cometidos contra la mujer por
cuestiones de honor, los delitos pasionales, las prcticas tradicionales nocivas
para la mujer, el incesto, los matrimonios precoces y forzados, la violencia no
conyugal y la violencia relacionada con la explotacin sexual comercial y la
explotacin econmica.

En relacin con el deber estatal de investigar y sancionar las distintas formas de violencia
contra la mujer en el mbito domstico, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en
el caso Gonzlez y otras ("campo algodonero") vs. Mxico, sentencia de 16 de noviembre de
2009, indic:

258. De todo lo anterior, se desprende que los Estados deben adoptar medidas integrales
para cumplir con la debida diligencia en casos de violencia contra las mujeres. En particular,
deben contar con un adecuado marco jurdico de proteccin, con una aplicacin efectiva del
mismo y con polticas de prevencin y prcticas que permitan actuar de una manera eficaz ante
las denuncias. La estrategia de prevencin debe ser integral, es decir, debe prevenir los factores
de riesgo y a la vez fortalecer las instituciones para que puedan proporcionar una respuesta
efectiva a los casos de violencia contra la mujer. Asimismo, los Estados deben adoptar medidas
preventivas en casos especficos en los que es evidente que determinadas mujeres y nias
pueden ser vctimas de violencia. Todo esto debe tomar en cuenta que en casos de violencia
contra la mujer, los Estados tienen, adems de las obligaciones genricas contenidas en la
Convencin Americana, una obligacin reforzada a partir de la Convencin Belm do Par.

Y luego aadi:

287. De la obligacin general de garanta de los derechos a la vida, integridad

personal y libertad personal deriva la obligacin de investigar los casos de violaciones
de esos derechos; es decir, del artculo 1.1 de la Convencin en conjunto con el derecho
sustantivo que debe ser amparado, protegido o garantizado [9][297]. Asimismo, Mxico
debe observar lo dispuesto en el artculo 7.b y 7.c de la Convencin Belm do Par, que
obliga a actuar con la debida diligencia[10][298] y a adoptar la normativa necesaria para
investigar y sancionar la violencia contra la mujer.
288. En su sentencia de fondo emitida en el caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras,
la Corte estableci que, conforme al deber de garanta:
[e]l Estado est [] obligado a investigar toda situacin en la que se hayan violado los
derechos humanos protegidos por la Convencin. Si el aparato del Estado acta de
modo que tal violacin quede impune y no se restablezca, en cuanto sea posible, a la
vctima en la plenitud de sus derechos, puede afirmarse que ha incumplido el deber de
garantizar su libre y pleno ejercicio a las personas sujetas a su jurisdiccin. Lo mismo
es vlido cuando se tolere que los particulares o grupos de ellos acten libre
o impunemente en menoscabo de los derechos humanos reconocidos en la
Convencin[11].

De igual forma, en el caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar,
Sentencia de 30 de agosto de 2010, la Corte Interamericana de Derechos Humanos enfatiz:
 193. En casos de violencia contra a mujer las obligaciones generales establecidas en los
artculos 8 y 25 de la Convencin Americana se complementan y refuerzan, para aquellos
Estados que son Parte, con las obligaciones derivadas del tratado interamericano especfico, la
Convencin de Belm do Par. En su artculo 7.b dicha Convencin obliga de manera especfica
a los Estados Partes a utilizar la debida diligencia para prevenir, sancionar y erradicar
la violencia contra la mujer. De tal modo, ante un acto de violencia contra la mujer, resulta
particularmente importante que las autoridades a cargo de la investigacin la lleven adelante
con determinacin y eficacia, teniendo en cuenta el deber de la sociedad de rechazar
la violencia contra las mujeres y las obligaciones del Estado de erradicarla y de brindar
confianza a las vctimas en las instituciones estatales para su proteccin.

Personas con discapacidad. Respecto de las personas con discapacidad, existe el deber de
consagrar acciones afirmativas encaminadas a materializar el principio de igualdad,
mediante las cuales se brinde especial proteccin a quienes por sus condiciones fsicas,
mentales o econmicas se encuentran en situacin de debilidad manifiesta o vulnerabilidad,
conforme al artculo 13 de la Constitucin.

Adems, existen instrumentos de derecho internacional que consagran deberes especiales

de proteccin respecto de las personas con discapacidad que integran la unidad familiar. Es
as como la Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad de la Organizacin de Estados
Americanos (OEA)[12] compromete al Estado a fijar normas que eliminen cualquier acto de
discriminacin, y la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad[13],
reconocen que las mujeres y las nias con discapacidad suelen estar expuestas a un riesgo
mayor de violencia, lesiones o abuso, abandono o trato negligente, malos tratos o explotacin,
dentro y fuera del hogar.

Adicionalmente, ante la vulnerabilidad de las personas con discapacidad, el artculo 16 de

la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad seala que los Estados
partes tienen un deber especial de proteccin, en virtud del cual 1. Los Estados Partes
adoptarn todas las medidas de carcter legislativo, administrativo, social, educativo y de
otra ndole que sean pertinentes para proteger a las personas con discapacidad, tanto en el
seno del hogar como fuera de l, contra todas las formas de explotacin, violencia y abuso,
incluidos los aspectos relacionados con el gnero y 5. Los Estados Partes adoptarn
legislacin y polticas efectivas, incluidas legislacin y polticas centradas en la mujer y en la
infancia, para asegurar que los casos de explotacin, violencia y abuso contra personas con
discapacidad sean detectados, investigados y, en su caso, juzgados. (resaltado fuera del
texto)

Este deber del Estado se intensifica cuando se trata de adultos mayores en condicin de
discapacidad, pues como lo ha puesto de presente el VII Informe sobre Derechos Humanos
de la Federacin Iberoamericana de

Ombudsman[14], la problemtica se caracteriza por el abandono familiar de estos pacientes

en hospitales, el constante cambio de residencia del adulto mayor cuando su cuidado
depende de familiares y el maltrato fsico cuando no puede salir a trabajar en lo que sea, los
insultos permanentes cuando no puede suplir su auto-cuidado y depende de terceras
personas, lo cual se refleja en el estado en que se encuentra cuando ingresa al sistema de
salud. Indica el informe que En adultos mayores con familia se tuvo que recurrir a medidas
de carcter legal para obligar a las familias a asumir su cuidado y apoyo, circunstancia que
soluciona el problema inicial pero produce efectos inmediatos de rechazo y evidente maltrato
fsico y emocional del paciente.
 Nios, nias y adolescentes. Frente a este grupo poblacional existe el deber de proteccin
especial por parte del Estado, la sociedad y la familia, en razn a la condicin de debilidad
manifiesta y extrema vulnerabilidad en que se encuentran por su condicin de ser humano
en proceso de formacin y desarrollo (C.P. art. 13). Este imperativo se relaciona con el
carcter prevalente de los derechos de los nios, como lo seala el artculo 44 de la
Constitucin Poltica, aspecto ampliamente desarrollado por esta Corporacin en numerosa
jurisprudencia[15].

En particular frente a situaciones de abuso, ordena la norma constitucional en cita que:

Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, venta,
abuso sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos riesgosos.

Normas que integran el bloque de constitucionalidad tambin reconocen de manera especial

los derechos de los nios, nias y adolescentes: la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los
Derechos del Nio, la Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, y reconocida en la Declaracin Universal
de Derechos Humanos, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos (en particular,
en los artculos 23 y 24), el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(en particular, en el artculo 10) y los estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos
especializados y de las organizaciones internacionales que se interesan en el bienestar del
nio.

En especial la Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, y posteriormente aprobada en Colombia a
travs de la Ley 12 de 1991, en su artculo 3-2 que los estados se comprometen a asegurar al
nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la Ley.

La misma Convencin indica en el artculo 19 que los Estados Partes estn llamados a
establecer medidas de proteccin en el campo legislativo, administrativo, econmico y social
a favor de los nios.

Establece la disposicin en mencin:

Artculo 19. (1). Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas,
administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma
de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o
explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los
padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo.

(2). Esas medidas de proteccin deberan comprender, segn corresponda,

procedimientos eficaces para el establecimiento de programas sociales con el
objeto de proporcionar la asistencia necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as
como para otras formas de prevencin y para la identificacin, notificacin,
remisin a una institucin, investigacin, tratamiento y observacin ulterior de los
casos antes descritos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin
judicial.

Frente a la obligacin de proteger a los nios, nias y adolescentes en el mbito domstico,

es preciso resaltar que las autoridades estn obligadas a intervenir frente a modelos
pedaggicos o pautas de crianza que involucren violacin de sus derechos fundamentales o
formas de maltrato. En la sentencia C-371 de 1994, dijo la Corte:
 Para reprender al nio no es necesario causarle dao en su cuerpo o en su alma. Es
suficiente muchas veces asumir frente a l una actitud severa despojada de violencia;
reconvenirlo con prudente energa; privarlo temporalmente de cierta diversin; abstenerse
de otorgarle determinado premio o distincin; hacerle ver los efectos negativos de la falta
cometida. La eficacia de la sancin no estriba en la mayor intensidad del dolor que pueda
causar sino en la inteligencia y en la firmeza con que se aplique, as como en la certidumbre
que ofrezca sobre la real transmisin del mensaje implcito en la reprensin. En tal sentido,
no se trata de ocasionar sufrimiento o de sacrificar al sujeto pasivo de la sancin sino de
reconvenirlo civilizadamente en aras de la adecuacin de sus posteriores respuestas a los
estmulos educativos.

El uso de la fuerza bruta para sancionar a un nio constituye grave atentado contra
su dignidad, ataque a su integridad corporal y dao, muchas veces irremediable, a su
estabilidad emocional y afectiva. Genera en el menor reacciones sicolgicas contra
quien le aplica el castigo y contra la sociedad. Ocasiona invariablemente el progresivo
endurecimiento de su espritu, la prdida paulatina de sus ms nobles sentimientos y
la bsqueda -consciente o inconsciente- de retaliacin posterior, de la cual muy
seguramente har vctimas a sus propios hijos, dando lugar a un interminable proceso
de violencia que necesariamente altera la pacfica convivencia social.

Como pauta hermenutica igualmente cabe citar la Observacin Consultiva No 8 de 2006

relativa al derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras formas de
castigo crueles o degradantes (artculo 19, prrafo 2 del artculo 28 y artculo 37, entre
otros), en la cual se destaca que el Comit ha observado con gran preocupacin la
legalidad generalizada y la persistente aprobacin social de los castigos corporales
y de otros castigos crueles o degradantes de los nios recuerda que es obligacin de
todos los Estados Partes actuar rpidamente para prohibir y eliminar todos los castigos
corporales y todas las formas de castigo crueles o degradantes, y que:

El Comit define el castigo "corporal" o "fsico" como todo castigo en el que se utilice la fuerza
fsica y que tenga por objeto causar cierto grado de dolor o malestar, aunque sea leve. En la
mayora de los casos se trata de pegar a los nios ("manotazos", "bofetadas", "palizas"), con la
mano o con algn objeto -azote, vara, cinturn, zapato, cuchara de madera, etc. Pero tambin
puede consistir en, por ejemplo, dar puntapis, zarandear o empujar a los nios, araarlos,
pellizcarlos, morderlos, tirarles del pelo o de las orejas, obligarlos a ponerse en posturas
incmodas, producirles quemaduras, obligarlos a ingerir alimentos hirviendo u otros productos
(por ejemplo, lavarles la boca con jabn u obligarlos a tragar alimentos picantes).

El Comit opina que el castigo corporal es siempre degradante. Adems hay otras
formas de castigo que no son fsicas, pero que son igualmente crueles y degradantes,
y por lo tanto incompatibles con la Convencin. Entre stas se cuentan, por ejemplo,
los castigos en que se menosprecia, se humilla, se denigra, se convierte en chivo
expiatorio, se amenaza, se asusta o se ridiculiza al nio.

12. Los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes de los
nios tienen lugar en numerosos entornos, incluidos el hogar y la familia, en
todos los tipos de cuidado, las escuelas y otras instituciones docentes, los sistemas
de justicia -tanto en lo que se refiere a sentencias de los tribunales como a castigos en
instituciones penitenciarias o de otra ndole- en las situaciones de trabajo infantil, y en
la comunidad.

13. Al rechazar toda justificacin de la violencia y la humillacin como formas de

castigo de los nios, el Comit no est rechazando en modo alguno el concepto positivo
 de disciplina. El desarrollo sano del nio depende de los padres y otros adultos para
la orientacin y direccin necesarias, de acuerdo con el desarrollo de su capacidad, a
fin de ayudarle en su crecimiento para llevar una vida responsable en la
sociedad.(resaltado fuera de texto)

Al hacer nfasis en la necesidad de prohibir cualquier forma de castigo corporal como mtodo
de disciplina, la Resolucin del 27 de enero de 2009 de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos seala que la prctica del castigo corporal exige medidas de prevencin y proteccin
efectivas, de donde se deriva que su prohibicin legal explicita es un paso importante pero no
suficiente, dado que su implementacin debe ir acompaada de medidas de otra ndole que
permitan erradicar los patrones culturales que legitiman la misma y meses ms tarde, 5 de
agosto de 2009, en el Informe sobre castigo corporal y los Derechos Humanos de las Nias,
Nios y Adolescentes, la comisin interamericana de derechos humanos indic que
ningn tipo de violencia es justificable y todo tipo de violencia es prevenible .

es preciso que en su legislacin civil o penal conste la prohibicin explcita de los

castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes a fin de que
quede absolutamente claro que es tan ilegal golpear, "abofetear" o "pegar" a un nio
como lo es dar ese trato a un adulto, y que el derecho penal sobre la agresin se aplica
por igual a esa violencia, independientemente de que se la denomine "disciplina" o
"correccin razonable, indica el Comit de Derechos del Nio en la

Opinin Consultiva 08 de 2006

Existe consenso en la legislacin nacional e internacional en el sentido de brindar a los nios

de todas las garantas que se requieran para proteger su proceso de formacin y desarrollo,
y establecer disposiciones que fijen un trato preferente en razn de su condicin de
pronunciada vulnerabilidad por su natural sujecin frente a los adultos con los cuales se
relaciona. Por esto el artculo 44 de la Constitucin Poltica establece el principio de
corresponsabilidad, en virtud del cual cualquier persona puede exigir de la autoridad
competente el respeto de sus derechos y la sancin de quienes los vulneren, lo cual debe
llevar a la familia y a la sociedad a solicitar la intervencin de las autoridades cuando en el
mbito pblico y privado, y dentro de ste, el domstico, se adviertan hechos o circunstancias
que pongan en riesgo la vida e integridad de los menores de edad, ya sea por accin o ante el
desamparo.

Para efectos de cumplir con este mandato constitucional de proteccin a la familia como
unidad , y a quienes la integran el legislador ha adoptado diversas clases de medidas, algunas
de orden preventivo y otras de carcter represivo, entre las primeras se encuentran las
estrategias de sensibilizacin y difusin de derechos y la adopcin de medidas de proteccin
ante situaciones de riesgo o amenaza de vulneracin de derechos y dentro de las segundas
estn las medidas de proteccin ante situaciones de abuso y la penalizacin de conductas
que afectan la unidad y armona familiar (contenidas actualmente en el Titulo VI de la Ley
599 de 2000)

Con esta finalidad el legislador tipific como delito la violencia intrafamiliar, -inicialmente en
la Ley 294 de 1996 y actualmente en el artculo 229 de la Ley 599 de 2000-, cuyo contenido
y alcance ser abordado en lneas posteriores. No obstante, respecto del objetivo perseguido
con la consagracin de este tipo penal, en sentencia C-029 de 2009, dijo la Corte: lo que se
pretende prevenir, es la violencia que de manera especial puede producirse entre quienes, de
manera permanente, comparten el lugar de residencia o entre quienes, de manera quiz
paradjica, se encuentran ms expuestos a manifestaciones de violencia en razn de la relacin
de confianza que mantienen con otra persona, relacin que, tratndose de parejas, surge del
hecho de compartir un proyecto de vida en comn.

Conclusin de lo expuesto es que la familia, a partir de preceptos constitucionales debe ser

especialmente protegida, y dentro de ella quienes por alguna condicin son ms vulnerables,
son destinatarios de medidas de proteccin reforzada. Adems, el derecho constitucional a la
unidad y armona familiar deben ser salvaguardados, entre otras medidas, mediante el
ejercicio del poder sancionatorio del Estado, conforme al artculo 42 de la Constitucin.

4. Lmites constitucionales y garantas penales en el ejercicio del poder punitivo del

Estado

Uno de los mecanismos a travs de los cuales se busca regular el comportamiento de la

colectividad control social- es mediante un sistema de represin legal que disuada a
quienes la integran de incurrir en ciertas conductas que han sido descritas y clasificadas
como delitos, por afectar bienes que socialmente revisten importancia y existe consenso
respecto a la necesidad de brindarles una forma especial de proteccin. Este mecanismo, en
un Estado Social de Derecho, en el cual impere el principio de dignidad humana y se
justifique la intervencin mnima del Estado para la proteccin de los derechos y libertades,
debe ser ultima y extrema ratio, vale decir, en cuanto sea imperioso acudir al derecho penal
para cumplir los fines de represin y prevencin general y especial de comportamientos
inadmisibles dentro de la sociedad. Esta idea, adems, se estructura sobre el principio de
responsabilidad que surge del artculo 6 de la Constitucin, conforme al cual los particulares
son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes y los servidores
tambin los son por actuar por fuera de sus funciones.

En un Estado democrtico la definicin de aquellos comportamientos que deben ser

considerados infracciones penales, corresponde al legislador, en cuanto rgano de
representacin popular a cuyo interior y mediante el proceso de formacin legislativo se
construyen y promulgan las normas que regularan la conducta de los habitantes dentro de
un territorio determinado. Es por ello que, en salvaguarda del derecho a la libertad personal,
el artculo 28 de la Constitucin establece el principio de reserva legal al sealar que Nadie
puede ser molestado en su persona o familia, ni reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su
domicilio registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente,
con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.[16] (resaltado
fuera del texto)

La potestad de configuracin de los delitos y las penas no es absoluta e ilimitada, pues siendo
el derecho penal extrema y ultima ratio, el legislador no puede consagrar como delito cualquier
conducta, ni fijar de forma injustificada un sistema de penas, pues la tipificacin penal debe
estar precedida de un juicio de antijuridicidad, sobre las conductas que desbordan el respeto
a los derechos humanos y afectan valores constitucionales que han sido reconocidos como
preponderantes en un contexto determinado y que, por tanto, deben ser protegidos mediante
el poder punitivo estatal. Es decir, el legislador slo puede reprochar penalmente conductas
que vulneren bienes jurdicos suficientemente relevantes examinados en un contexto social
y temporal determinado y a partir de los derechos fundamentales y valores implcitos en la
Constitucin- y que no son controlables mediante otros instrumentos de intervencin estatal
menos caros para los derechos de las personas.

En numerosas oportunidades la Corte ha sealado que tipificar como delito una conducta
implica una valoracin social sobre los bienes jurdicos protegidos, la gravedad de la lesin
inferida y sobre la pena que debe aplicarse [17].
Al respecto, la Corte, en sentencia C- 239 de 2014, record que:

El antedicho margen de configuracin debe respetar, con todo, unos lmites. Estos lmites
estn dados por los valores, principios y derechos reconocidos por la Constitucin [18]. En
ejercicio de su discrecionalidad, el legislador debe respetar estos lmites y obrar de manera
conforme a los principios de necesidad, de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, estricta
legalidad, de culpabilidad y de razonabilidad, proporcionalidad[19], como pasa a verse.

3.2.4. El deber de respetar los derechos constitucionales y, en especial, su ncleo

esencial[20], implica tener en cuenta que los tipos penales son mecanismos de proteccin
de estos derechos y, al mismo tiempo, son restricciones severas al ejercicio de otros
derechos. En ocasiones el tipo penal integra el ncleo esencial del derecho
constitucional [21]. As, pues, al redactar los tipos penales, el Legislador debe
especialmente tener en cuenta el contenido material de los derechos constitucionales
que con ellos se busca proteger y los tratados internacionales ratificados por la
Repblica de Colombia que hacen parte del bloque de constitucionalidad [22].

3.2.5. El deber de obrar conforme al principio de necesidad de la intervencin se

concreta en asumir que el derecho penal tiene un carcter subsidiario, fragmentario y
de ltima ratio[23], de tal suerte que para criminalizar una conducta se requiere que no
existan otros medios de control menos gravosos (principio de mnima intervencin), o
cuando existiendo y aplicndose hayan fallado, siempre que se trate de proteger un
bien jurdico de ataques graves. El deber de obrar conforme al principio de exclusiva
proteccin de bienes jurdicos implica que el derecho penal esta instituido para proteger
valores esenciales de la sociedad[24], determinados conforme a la poltica criminal del
Estado.

3.2.6. El deber de obrar conforme al principio de estricta legalidad es relevante para la

creacin del tipo penal, que es una competencia exclusiva del legislador y que obedece
a una reserva de ley en sentido material[25]; para la prohibicin de la analoga: nullum
crimen, nulla poena sine lege stricta; para la prohibicin de emplear el derecho
consuetudinario para fundamentar y agravar la pena nullum crimen, nulla poena sine
lege scripta; para la prohibicin de la aplicacin retroactiva de la ley: nullum crimen,
nulla poena sine lege praevia, salvo que se trate de una norma ms favorable, en cuyo
caso debe aplicarse en razn del principio de favorabilidad; para la prohibicin de
establecer tipos penales o penas indeterminados: nullum crimen, nulla poena sine lege
certa; para el principio de lesividad del acto: nulla lex poenalis sine iniuria [26].

3.2.7. El deber de obrar conforme al principio de culpabilidad comporta el derecho penal

de acto, valga decir, castigar a la persona por lo que hace y no por lo que es, desea,
piensa o siente[27]; la configuracin del elemento subjetivo del delito, pues no hay accin
sin voluntad, es decir, slo se puede castigar una conducta intencional, que es la hecha
con conciencia y voluntad por una persona capaz de comprender y de querer[28]; y la
graduacin de la pena de manera proporcional al grado de culpabilidad [29].

3.2.8. El deber de obrar conforme a los principios de proporcionalidad y razonabilidad

es relevante tanto para el tipo penal como para la pena. En caso de haber una
diferencia de trato, que pueda ser prima facie contraria al principio de igualdad, es
menester aplicar un juicio estricto de proporcionalidad [30] al tipo penal y a la pena, en
el cual se analice, entre otros elementos de juicio, la idoneidad de del tipo penal. Como
lo sintetiz este tribunal en la Sentencia C-241 de 2012.[31]
Tambin ha resaltado la jurisprudencia constitucional que el ejercicio del poder punitivo
mediante la creacin de tipos penales debe atender a una poltica criminal coherente,
direccionada y justificada por la necesidad de combatir comportamientos indeseables y que
ponen en riesgo derechos de especial entidad. En este sentido, ha expresado la Corte:

Entre los principales lineamientos que han sido sealados por la jurisprudencia constitucional
para la accin del Legislador en estas reas, se encuentra aquel segn el cual las medidas que
se tomen deben estar orientadas por los parmetros de una verdadera poltica criminal y
penitenciaria, que sea razonada y razonable, y en ese sentido se ajuste a la Constitucin.
Quiere decir esto, que en desarrollo de sus atribuciones, el Congreso de la Repblica puede
establecer cules conductas se tipifican como delitos, o cules se retiran del ordenamiento;
puede asignar las penas mxima y mnima atribuibles a cada una de ellas, de acuerdo con su
ponderacin del dao social que genera la lesin del bien jurdico tutelado en cada caso; e
igualmente, puede contemplar la creacin de mecanismos que, orientados hacia la efectiva
resocializacin de quienes hayan cometido hechos punibles, favorezcan el desestimulo de la
criminalidad y la reinsercin de sus artfices a la vida en sociedad. () [32].

Se concluye de lo expresado que el proceso de creacin de tipos penales, si bien est marcado
por la libertad de configuracin que tiene el legislador, debe atender a los mandatos y
restricciones que surgen de la Constitucin, de las disposiciones que integran el bloque de
constitucionalidad que imponen al Estado el deber de expedir normas para la investigacin
y sancin de los comportamientos violentos tanto fuera como dentro de la familia, y adems
a los principios axiolgicos segn los cuales: No hay pena sin delito; no hay delito sin
conducta (accin u omisin); No hay delito si no hay necesidad de proteger bienes jurdicos
que son importantes o de mayor significacin para la sociedad destinataria de las normas; y
no hay sancin de conductas sin demostracin de la culpabilidad en el autor.

5. Proporcionalidad del ejercicio del poder punitivo

Por constituir un tema relevante en la decisin a adoptar, especial mencin se hace del
principio de proporcionalidad.

El fundamento constitucional del principio de proporcionalidad o prohibicin de exceso en

matera penal, ha sealado esta Corte, se encuentra la adopcin del Estado Social de Derecho
(artculo 1 de la Constitucin), que supera el sometimiento ciego al derecho positivo para
darle un enfoque social que se ajuste al principio de dignidad humana, as como en el
principio de efectividad de los principios, derechos y deberes constitucionales (artculo 2
dem), la prohibicin de la pena de muerte y de penas crueles, inhumanos o degradantes
sealadas en los artculos 11 y 12 Constitucionales y en el principio de proporcionalidad de
las medidas que en el Estado de Excepcin se adopten para conjurar los hechos
desencadenantes.[33]

La sujecin a los principios de razonabilidad y proporcionalidad en el ejercicio de la potestad

punitiva implica que el reproche penal se realice sobre conductas que vulneran efectivamente
bienes jurdicos de suficiente relevancia y cuando para cumplir los deberes de respeto,
garanta y proteccin no existe otra alternativa que acudir a penalizarlos como forma de
control social.

De esta manera la racionalidad y proporcionalidad que enmarcan el ejercicio de la potestad

de configuracin del legislador, sirven de garanta de las libertades que consagra el
ordenamiento constitucional, pues permite controlar que el ejercicio del poder punitivo se
desborde y sea utilizado para fines distintos a la preservacin del orden pblico y social y la
convivencia pacfica, se sancionen conductas irrelevantes o se fijen consecuencias punitivas
que no correspondan con la entidad del bien jurdico que se busca proteger con el tipo penal.

En virtud de estos principios en las normas penales sustantivas debe existir una relacin de
proporcionalidad y necesidad entre la conducta censurada, la forma en que se penaliza, la
finalidad de prevencin especial y general, y de represin que persigue la tipificacin y la
consecuencia punible de su realizacin, de modo que guarde una relacin de equivalencia
con la gravedad del comportamiento.

En este sentido, ha sealado la Corte que: Conforme a tal criterio, la tipificacin legal de
hechos punibles pretende desestimular conductas lesivas de bienes jurdicos dignos de ser
tutelados por el derecho penal (prevencin general) pero de manera tal que exista una cierta
proporcionalidad entre el dao ocasionado por el delito y la pena que le es atribuida
(componente retributivo en esta fase). De otro lado, en la fase de imposicin judicial de la
pena a un determinado sujeto, en general se considera que el sistema penal debe operar con
un criterio esencialmente retributivo, a fin de que, por razones de justicia, exista una
proporcionalidad entre la daosidad de la conducta, el grado de culpabilidad del agente y la
intensidad de la pena.[34] (resaltado fuera del texto)

La proporcionalidad en el proceso de definicin de los tipos penales exige una evaluacin

sobre la necesidad de proteccin de determinados bienes jurdicos, los mecanismos
cualitativa y cuantitativamente adecuados para brindarla y la escogencia de aquel que resulte
menos gravoso para las libertades y los derechos de las personas[35].

En esa direccin la sentencia C-285 de 1997, al declarar inexequible el delito de Violencia

sexual entre cnyuges, indica que:

En un Estado de Derecho el poder punitivo tiene unos lmites dados por el principio de
proporcionalidad, en virtud del cual la graduacin, en abstracto y en concreto, de la sancin,
debe hacerse de acuerdo con la gravedad del injusto, y el grado de culpabilidad. Segn el
primer criterio, la intervencin del derecho penal se dirige a sancionar las conductas lesivas de
los bienes jurdicos que se estiman ms valiosos, teniendo en cuenta que el hecho punible,
adems de lesionar bienes jurdicos particulares, atenta contra los valores tico-sociales
predominantes en una sociedad determinada.

Este proceso de creacin de los tipos penales, adems de tener reserva legal y atender a las
garantas penales antes enunciadas, se gobierna por otros lmites explcitos derivados de la
Constitucin Poltica y que deben ser observados por el legislador al fijar los parmetros de
intervencin punitiva estatal[36]: dignidad humana, legalidad, derecho a la libertad personal,
igualdad, proporcionalidad, la prohibicin de penas y tratos crueles inhumanos y
degradantes, la prohibicin de establecer como consecuencia punitiva la pena de muerte, la
cadena perpetua y la confiscacin, y las garantas del debido proceso sealadas en el artculo
29 de la Constitucin.

6. Principios de legalidad e igualdad en el ejercicio de la potestad legislativa en materia

penal.

Como se indic en precedencia, la tipificacin de conductas como delitos es y ha sido desde

siempre un instrumento excepcional de la poltica criminal para la salvaguarda de aquellos
bienes jurdicos que socialmente se estiman relevantes en un momento y lugar determinados,
ante el fracaso o inoperancia de otros medios de control social menos restrictivos de derechos.
Es por ello que el legislador, en un Estado democrtico, es el facultado para establecer las
reglas de ejercicio de la potestad punitiva y particularmente aquellas conductas que, en
cuanto indeseables para la comunidad, son categorizadas como delitos.

Para efectos de resolver el problema jurdico que plantea la demanda cabe detenerse en dos
de los principios consagrados en la Constitucin que deben respetarse por el legislador al
ejercer esta facultad de configuracin: el principio de legalidad y el principio de igualdad.

Principio de legalidad en materia penal.

La libertad de configuracin del legislador en materia punitiva atiende a la necesidad de

proteccin de bienes jurdicamente relevantes en un tiempo y contexto determinado, por ello
no es extrao que los tipos penales experimenten actualizaciones conforme a la necesidad de
proteger a la sociedad contra la afectacin de determinados bienes jurdicos en un particular
momento, o porque bienes que se estimaban relevantes pierdan esta connotacin y ello deba
verse reflejado en la disminucin de la respuesta punitiva con la cual se sancione su comisin
o incluso se llegue a su despenalizacin, a partir del criterio de intervencin mnima del
Estado.

Tambin puede presentarse el proceso contrario, esto es, que sea imperioso para mantener
el orden social y garantizar los derechos y libertades de quienes integran la comunidad
(artculo 2 de la Constitucin Poltica), tipificar como delitos penalizar- ciertas conductas o
agravar las consecuencias punitivas frente a algunas infracciones penales contra bienes
jurdicos que cobran mayor relevancia en un contexto determinado, todo dentro de la
concepcin de intervencin mnima estatal para la defensa y garanta de los derechos de
todos frente a la violencia generada por el delito y la violencia generada a partir del delito,
propia de un derecho penal garantista.

Lo expuesto hace del derecho penal, un sistema relativamente cambiante de manera

proporcional a la mayor o menor intensidad de los bienes e intereses que se busca proteger
mediante el proceso de criminalizacin de las conductas humanas por parte del legislador en
ejercicio de la competencia otorgada por los artculos 114 y 150 de la Constitucin, aunque
la proteccin de valores y derechos especialmente relevantes en la Constitucin limite la
posibilidad del legislador de excluirlos de sancin penal [37].

Esta facultad de creacin o modificacin de los tipos penales est sujeta al principio de
legalidad por mandato del artculo 29 de la Constitucin, que lo plasma expresamente en el
inciso segundo[38], pero adems, del artculo 6 dem, o clusula de responsabilidad, conforme
al cual Los particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir la
Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o
extralimitacin en el ejercicio de sus funciones., y que brinda seguridad jurdica a quienes
habiten en el territorio nacional sobre que comportamientos desbordan el mbito lcito de
actuacin y las consecuencias que pueden enfrentar de traspasar ese lindero.

En la Sentencia C-285 de 2005, la Corte seal que en virtud del principio de legalidad en
sentido estricto o de tipicidad penal, la descripcin de las conductas punibles y el sealamiento
de las penas deben ser exactos e inequvocos, y no ambiguos, de modo que la labor del juez se
limite a establecer si una determinada conducta se adeca o no al tipo penal, para deducir o
no las consecuencias contempladas en el mismo
De la relevancia del mencionado principio da cuenta su consagracin en diversos tratados
internacionales que integran el bloque de constitucionalidad, y que imponen lmites a la
libertad de configuracin del legislador[39]. Es as como la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos en su artculo 11.2 [40], el artculo 9 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos[41] y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el artculo
15[42], lo incorporan.

El principio de legalidad se proyecta en diversos aspectos: la descripcin de los tipos penales,

la fijacin de las sanciones y la determinacin de las reglas procedimentales que regirn los
juicios penales. Para efectos del debate que plantea la demanda se ahondar en el principio
de legalidad en sentido estricto, o principio de taxatividad [43]de los delitos y de las penas.
Sobre el tema, la jurisprudencia ha sido reiterativa en que:

La prohibicin de la retroactividad y la reserva legal no son sin embargo suficientes, pues si la ley
penal puede ser aplicada por los jueces a conductas que no se encuentran claramente definidas en
la ley previa, entonces tampoco se protege la libertad jurdica de los ciudadanos, ni se controla la
arbitrariedad de los funcionarios estatales, ni se asegura la igualdad de las personas ante la ley,
ya que la determinacin concreta de cules son los hechos punibles recae finalmente, ex post facto,
en los jueces, quienes pueden adems interpretar de manera muy diversa leyes que no son
inequvocas. Por eso, la doctrina y la jurisprudencia, nacional e internacionales, han entendido que
en materia penal, el principio de legalidad en sentido lato o reserva legal, esto es, que la ley debe
definir previamente los hechos punibles, no es suficiente y debe ser complementado por un principio
de legalidad en sentido estricto, tambin denominado como el principio de tipicidad o taxatividad
(), segn el cual, las conductas punibles deben ser no slo previamente sino taxativa e
inequvocamente definidas por la ley, de suerte, que la labor del juez penal se limite a verificar si
una conducta concreta se adecua a la descripcin abstracta realizada por la ley. Segn esa
concepcin, que esta Corte prohja, slo de esa manera, el principio de legalidad cumple
verdaderamente su funcin garantista y democrtica, pues slo as protege la libertad de las
personas y asegura la igualdad ante el poder punitivo estatal. En efecto, nicamente si las
descripciones penales son taxativas, pueden las personas conocer con exactitud cules son los
comportamientos prohibidos y la labor de los jueces, en el proceso de adecuacin tpica, se limita a
determinar si, conforme a los hechos probados en el proceso, el acusado cometi o no el hecho
punible que se le imputa.[44]

En la misma direccin la Corte ha sealado que:

El principio de taxatavidad penal implica no slo que las conductas punibles deben estar
descritas inequvocamente sino que las sanciones a imponer deben estar tambin
previamente predeterminadas, esto es, tiene que ser claro cul es la pena aplicable, lo
cual implica que la ley debe sealar la naturaleza de las sanciones, sus montos mximos
y mnimos, as como los criterios de proporcionalidad que debe tomar en cuenta el
juzgador al imponer en concreto el castigo. [45]

En este orden, si se advierte que la descripcin tpica de la conducta punible no atiende con
rigor a la claridad en la definicin del comportamiento penalizado (aun tratndose de tipos
penales en blanco), y la consecuencia punitiva que de l se deriva[46], en virtud del principio
de legalidad en sentido amplio definicin por el legislador del delito - lo procedente es
excluirla del ordenamiento dado que la Corte no puede dictar una sentencia interpretativa
mediante al cual se hagan ajustes a la descripcin de la conducta o al quantum o tipo de
pena.

Principio de igualdad
Basado en el principio de dignidad humana, el constituyente estableci en el artculo 13 el
derecho a la igualdad, en virtud del cual debe darse igual trato a situaciones similares, y
diverso ante supuestos diferentes. Adems de la consagracin de la igualdad en sentido
material, la norma constitucional impone la adopcin de medidas afirmativas en favor de las
personas en condiciones de debilidad manifiesta, los grupos histricamente marginados y las
personas en condicin de vulnerabilidad, con el fin de generar condiciones de equilibro en
las cuales los derechos se reconozcan y puedan ejercerse en condiciones de igualdad real, es
decir, establecer desigualdades normativas para generar igualdad sustancial.

De otra parte, el anlisis cuando se trata de resolver un cargo por desconocimiento del
principio de igualdad, ha reiterado la jurisprudencia constitucional, debe ser relacional, es
decir, a partir de la regulacin dada a una misma situacin o supuesto por dos regmenes
jurdicos, a efecto de determinar si ste ha sido acorde con las caractersticas particulares de
la conducta sometida a sancin penal, para el caso sometido a examen de la Corte.

El principio de igualdad carece de un contenido material especfico, es decir, a diferencia de

otros principios constitucionales o derechos fundamentales, no protege ningn mbito concreto
de la esfera de la actividad humana sino que puede ser alegado ante cualquier trato
diferenciado injustificado. De la ausencia de un contenido material especfico se desprende la
caracterstica ms importante de la igualdad: su carcter relacional [47].

Otro aspecto a considerar cuando se ejerce control constitucional ante un cargo por
vulneracin del principio de igualdad es que existen eventos en los cuales resulta
improcedente avanzar en un test de proporcionalidad, tal es el caso de situaciones que no
resultan equiparables porque los supuestos de hecho no son asimilables, o cuando la
violacin es flagrante porque la norma no contiene elementos con base en la cual sea posible
analizar la justificacin de la diferencia de trato, pero para ello habr de examinarse si las
circunstancias involucradas en el anlisis relacional son o no asimilables.

Cuando se plantea el anlisis de la posible vulneracin de este principio por la desproporcin

en el reproche punitivo frente a diferentes tipos penales que eventualmente describan la
misma conducta tpica ha sealado el legislador que es preciso considerar que Asignar a
unos mismos hechos sanciones diferentes implica que el legislador considera que las conductas
o no son igualmente lesivas o no merecen el mismo reproche. La benignidad del trato comporta
una consideracin sobre la menor lesividad del hecho, menor trascendencia del bien jurdico
protegido o menor reprochabilidad del acto., consideracin bajo la cual la corte en sentencia
C-285 de 1997 decidi declarar inexequible el artculo 25 de la ley 294 de 1996.

Este aspecto guarda conexidad con la valoracin que debe hacer el legislador al momento de
realizar la tipificacin de las conductas a efectos de que guarden pero proporcionalidad con
la lesividad de la conducta penalizada y el bien jurdico protegido, de tal forma que la
consecuencia jurdica resulte racional y proporcional.

7. Violencia intrafamiliar

Aunque la consagracin de la violencia familiar como un delito autnomo data del 1996, a
partir del deber de proteccin especial y de sancionar las conductas que rompan la unidad y
armona familiar, el sistema penal ya sancionaba aquellos comportamientos violentos al
interior del ncleo familiar que podan adecuarse a los tipos penales existentes como las
lesiones personales, la tortura, el secuestro, entre otros, acudiendo al vnculo de parentesco
como causal de agravacin punitiva[48].

Previamente a la creacin del delito de violencia intrafamiliar, el juez constitucional se ocup

de resaltar la singular gravedad que revisten las agresiones en el mbito domstico [49]. En
sentencia T-378 de 1995, seal esta Corporacin La situacin es todava ms grave cuando
de la simple pendencia domstica se pasa a la violencia fsica o moral, pues entonces se
quiebran los moldes del debido respeto y el mbito hogareo, que debera ser de paz por la alta
misin que le compete, se convierte en motivo inevitable de zozobra, miedo y prdida de los
valores espirituales, con notorio dao para el proceso de formacin personal de los nios y para
el adecuado logro de los cometidos propios de la familia. De all que los padres estn obligados
a resolver sus eventuales diferencias de manera razonable, mediante el dilogo directo y
franco, sin transmitir sus problemas a los hijos, quienes de ninguna manera deben resultar
involucrados en las disputas conyugales, menos todava si stas degeneran en actos violentos.
Y, en sentencia T-436 de 1995, catalog como formas de maltrato existencia de permanentes
maltratos fsicos y sicolgicos, como golpes, insultos

Al considerar que la violencia que se genera en la familia desencadena ms violencias[50], el

legislador decidi, en desarrollo del artculo 42 de la Constitucin, sancionar de manera
especfica este comportamiento y para el efecto expidi la Ley 294 de 1996, que en artculo
22 del captulo de los delitos contra la armona y la unidad de la familia, consagr como delito
la violencia intrafamiliar, en los siguientes trminos:

"Artculo 22. Violencia intrafamiliar. El que maltrate fsica, squica o sexualmente a

cualquier miembro de su ncleo familiar, incurrir en prisin de uno (1) a dos (2) aos.

Al revisar esta descripcin tpica, por cuestionamientos relacionados con la falta de

proporcionalidad en cuanto la norma, a juicio del actor, contemplaba penas inferiores para
las agresiones cuando los sujetos pasivos del hecho son familiares del agresor, la Corte
Constitucional en sentencia C-285 de 1997, para desestimar el cargo precis que la violencia
familiar es un delito autnomo y que ser el funcionario judicial quien defina en cada caso si
se aplica este delito o si la conducta se adeca al punible de lesiones personales agravadas
por el vnculo de parentesco.

En aquella oportunidad la Corte Constitucional hizo nfasis en que no se trataba de reducir

la proteccin cuando la violencia se presenta entre miembros de la familia, sino ampliar la
sancin a todos los casos de maltrato mediante un delito autnomo que complementa las
penas para los eventos de maltrato que causen lesiones personales establecido en el artculo
23 dem[51]. Al resear la intencin de brindar una mayor proteccin cuando las conductas
se desarrollan en el mbito familia, puntualiz la Corte:

Mediante el artculo 22 de la ley 294 de 1996, el legislador quiso elevar a la categora de

delito algunas conductas que no podan ser adecuadas a las figuras tpicas previstas en el
Cdigo Penal[52], con el objeto de brindar una mayor proteccin a los miembros de la
familia, que eventualmente puedan ser vctimas de violencia por parte de otro
integrante de su misma familia.

Los elementos constitutivos del tipo de maltrato son distintos a los de las
lesiones. El maltrato implica un acto de agresin contra la persona que no altere su
integridad fsica, squica o sexual. En tanto que las lesiones precisan del dao en la
salud. Los bienes jurdicos protegidos con las disposiciones son tambin diferentes:
el artculo 22, que hace parte del Ttulo V de la ley 294 de 1996, protege "la armona
 y la unidad de la familia", y las disposiciones del Cdigo Penal relativas a las lesiones
protegen la "integridad personal".

En consecuencia, el tipo penal descrito por la norma acusada no subsume todas las
formas de violencia contra las personas. La misma ley 294 hace la distincin de las
dos figuras tpicas en mencin, cuando en su artculo 23 prev un aumento de las
sanciones establecidas en el Cdigo Penal para los delitos de lesiones personales, si
el hecho "cause dao a la salud en el cuerpo o en la salud sicolgica a un integrante
de su grupo familiar".

Este tipo penal fue incorporado en el Cdigo penal expedido en el ao 2000, mediante la Ley
599, en el Titulo VI de los delitos contra la familia, que en su artculo 229 lo consagr de la
siguiente forma:

Artculo 229. Violencia intrafamiliar. El que maltrate fsica, squica o sexualmente a

cualquier miembro de su ncleo familiar, incurrir, siempre que la conducta no constituya delito
sancionado con pena mayor, en prisin de uno (1) a tres (3) aos.

La pena se aumentar de la mitad a las tres cuartas partes cuando el maltrato

recaiga sobre un menor.

Posteriormente el legislador modific la descripcin tpica del delito de violencia intrafamiliar

mediante la Ley 882 del 2 de junio de 2004[53], para excluir de ella la modalidad sexual de
maltrato, por lo que a partir de all las agresiones de ste tipo seran sancionadas de acuerdo
con las penas sealadas para los delitos contra la integridad y formacin sexual, agravadas
por el parentesco. La ley en mencin igualmente incorpor una agravante especfica en el
inciso 2 aplicable cuando el maltrato recaiga sobre un menor, una mujer, un anciano, una
persona que se encuentre en incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o quien
se encuentre en estado de indefensin.

Un mes ms tarde, las consecuencias punitivas sufrieron un incremento en la tercera parte

en el mnimo y en la mitad en el mximo, en virtud del aumento generalizado dispuesto por
el artculo 14 de la Ley 890 del 7 de julio de 2014[54], quedando como nuevos mrgenes
punitivos entre 16 meses y 54 meses de prisin.

Al realizar un nuevo control constitucional del tipo penal de violencia intrafamiliar,

cuestionado por vulnerar el derecho a la igualdad, mediante sentencia C-029 de 2009, la
Corte la declar constitucional en el entendido de que este tipo penal comprende tambin
a los integrantes de las parejas del mismo sexo.

Considerando adems que la violencia domstica puede trascender negativamente en otros

derechos fundamentales, que son amenazados ante conductas de ste tipo, la Corte
Constitucional igualmente ha sealado que an despus del establecimiento de mecanismos
judiciales y administrativos para la prevencin y sancin de la violencia intrafamiliar, la
accin de tutela contina siendo una herramienta excepcional y transitoria para la proteccin
de los derechos fundamentales, ante la inidoneidad de las medidas de proteccin o su dilacin
injustificada[55].

Por ltimo, el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, modific nuevamente el tipo descrito en el
artculo 229 del Cdigo penal, en los siguientes trminos:
 Artculo 33. Violencia intrafamiliar. El que maltrate fsica o sicolgicamente a
cualquier miembro de su ncleo familiar, incurrir, siempre que la conducta no
constituya delito sancionado con pena mayor, en prisin de cuatro (4) a ocho (8)
aos.

La pena se aumentar de la mitad a las tres cuartas partes cuando la conducta

recaiga sobre un menor, una mujer, una persona mayor de sesenta y cinco (65) aos
o que se encuentre en incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o
quien se encuentre en estado de indefensin.

Pargrafo. A la misma pena quedar sometido quien, no siendo miembro del ncleo
familiar, sea encargado del cuidado de uno o varios miembros de una familia en su
domicilio o residencia, y realice alguna de las conductas descritas en el presente
artculo.[56]

Adems del incremento punitivo, otro cambio significativo es que el delito de violencia
intrafamiliar no es conciliable, ni desistible la accin penal encaminada a su juzgamiento,
cualquier persona que tenga conocimiento de un hecho de violencia intrafamiliar o contra la
mujer puede denunciarlo para que las autoridades inicien de oficio la investigacin
encaminada a determinar la existencia del delito y la responsabilidad del autor o autores,
bajo la premisa que la violencia intrafamiliar no es un asunto de orden privado sino de
trascendencia social, que se ha convertido en un problema estructural de la sociedad, que
trae graves consecuencias en el desarrollo de quienes conforman la familia y quebranta la
unidad y armona familiar.

En la exposicin de motivos[57], el Gobierno y la Fiscala General de la Nacin sealaron las

razones para el incremento punitivo propuesto, en los siguientes trminos:

El derecho penal no puede tratar de manera benigna a quien destruye la familia o comete
conductas punibles dolosas contra menores de edad. La lucha contra el maltrato al interior del
seno de la familia o la violencia infantil es y debe ser un objetivo poltico criminal del Estado
Colombiano: El maltrato del nio es una realidad latente en Colombia, que debe ser erradicado
o por lo menos reducido a proporciones nfimas debido a que se trata de una vulneracin de la
condicin humana del menor. Al respecto, Fontana estima que los nios golpeados de esta
generacin, si sobreviven sern los padres que golpeen a la generacin siguiente y miembros
desadaptados de la sociedad.

El sndrome del nio maltratado es un trastorno mdico-social que est alcanzando

naturaleza epidmica, por su desarrollo cclico de violencia, montado sobre la base
de la causa y el efecto. Los traumas nacidos en la infancia no pueden ms que dejar
una huella muy difcil de borrar; en cambio ellos s generan en la persona ya adulta
una conducta de olvido y privacin de afecto para con sus hijos.

La familia, la sociedad y el Estado estn en la obligacin de proteger a los nios

contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, venta, abuso
sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos riesgosos, segn lo establece el
artculo 44 constitucional.

En ese orden de ideas, la actitud de los padres al realizar o permitir el maltrato del
menor, en sus diferentes modalidades, implica una falla del progenitor en lo
referente al actuar debidamente para salvaguardar la salud, la seguridad, el
bienestar del nio1.
 El menor es por excelencia una vctima biolgica, sicolgica y socialmente dbil, lo
cual es aprovechado por su victimario. A ello debe sumarse el hecho de que el menor
que hoy es vctima, maana ser victimario. Con razn se ha sealado por
autorizada doctrina en el campo de la victimologa que dentro de los factores de
predisposicin a ser vctima se encuentra la edad. Aquellos individuos ms
vulnerables, por la falta de desarrollo de sus facultades fsicas y psquicas
devienen en blancos idneos de victimizacin violenta y, ms concretamente, de
particulares manifestaciones delictivas relacionadas con dicha inferioridad
biolgica, como sucede con el maltrato infantil2. El sexo de la vctima tambin es
relevante en determinadas categoras de delito, que tienen en la mujer un sujeto
pasivo prototpico por su desventaja fsica comparativa, as como por la condicin
sexual femenina intrnsecamente considerada, como se verifica en los casos de
delitos sexuales3 o de violencia intrafamiliar.

Es necesario que la sociedad tome conciencia de la gravedad de estas conductas

punibles y considere como inalienables los derechos de las vctimas de los mismos
a la verdad, la justicia y la reparacin.

Ahora bien, factores como la educacin o la situacin econmica del hogar influyen
solo marginalmente en la presencia de la violencia intrafamiliar. Por ello es
equivocado afirmar que las agresiones en el hogar son causadas por el desempleo,
la pobreza o la mala situacin econmica, tal como lo revela el estudio llevado a
cabo por la Universidad de los Andes4.

En relacin con los motivos que llevaron a fijar el incremento punitivo, cabe sealar que,
segn el registro que presenta el estudio sobre Comportamiento de la violencia intrafamiliar,
Colombia, 2012[58]esta clase de violencia tuvo un pico de mayor impacto en el ao 2009, pero
ha venido decreciendo, de tal forma que para el ao 2012, arroja los siguientes resultados:

la violencia intrafamiliar se presenta como la segunda causa de agresin en el pas en

donde, durante el 2012, se registraron 83.898 casos de violencia intrafamiliar, de los cuales
el 64,8% corresponden a violencia entre la pareja, 18,9% corresponde a violencia entre otros
familiares, 14,15% (12.173 casos) fueron violencia contra nios, nias y adolescentes y 1,8%
de la violencia domstica tuvo como vctimas a adultos mayores (1.497 casos). Igualmente
seala el estudio que En todos los contextos, se observa que la mujer fue la ms victimizada,
con un 77,7 % de los casos, mientras que para los hombres el porcentaje fue de 22,3 %. Para
el caso de los nios los principales agresores eran miembros del ncleo familiar: Los padres
ocuparon el primer lugar, con 7.424 casos, seguidos del padrastro con 1.077, y en tercer lugar,
otros familiares civiles o consanguneos con 914 casos, y En cuanto a la razn de la agresin,
en 53,4 % de los casos fue la intolerancia, en 33,9 % no se registr la informacin y en 5,0 %
refirieron otras razones diferentes; el consumo de alcohol se present como la cuarta razn, con
un porcentaje del 3,6 %, y, por ltimo, el desamor se convirti en la quinta razn de agresin
contra nias, nios y adolescentes.

En relacin con la violencia contra el adulto mayor, el informe muestra que En el 2012, los
principales responsables de las agresiones a las personas adultos mayores fueron los hijos, en
637 de los casos, quienes estaban a cargo de su cuidado; el segundo lugar lo ocuparon otros
familiares civiles o consanguneos de la vctima, con 607 casos, y el tercer lugar, algn hermano
o hermana. La principal razn para agredir a los adultos mayores fue la intolerancia, en 49,7
% (744) de los casos; en 20,4 % del total de casos no se registr esta informacin, mientras que
en 15,8 % se debi al uso de sustancias ilcitas y alcohol.
 En el caso de la violencia entre parejas, la informacin estadstica suministrada por el
Instituto Colombiano de Medicina Legal y Ciencias Forenses indica que de los casos
reportados Durante el 2012, en el 88 % (47.620) de los casos las vctimas fueron mujeres,
mientras que en el 12 % (6.779) fueron hombres.

De otra parte, adems de las razones de orden sociolgico plasmadas en la exposicin de

motivos y que encuentran proyeccin en las estadsticas oficiales, es preciso reiterar que
adems del deber de proteccin contra todo acto de violencia que afecte la unidad y armona
familiar, que consagra el artculo 42 de la Constitucin, existen diversos instrumentos
internacionales que imponen la penalizacin de la violencia intrafamiliar.

El artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturale [59]s

establece el derecho de toda persona al ms alto nivel posible de salud fsica y mental. Sobre
dicha obligacin el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su Comentario
General No. 14 estableci que la violencia domstica coarta el derecho al ms alto nivel
posible de salud

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el Informe N. 54/01, Caso 12.051,

Mara da Penha Maia Fernndez, al referirse a un caso de violencia intrafamiliar[60] en el que
se buscaba establecer la responsabilidad de Brasil por la violencia contra la seora Mara da
Penha Maia Fernndez por su esposo mientras dur el vnculo matrimonial, seal que el
Estado haba sido negligente e ineficaz en el juzgamiento y condena de agresores contra la
mujer violando sus obligaciones internacionales, en los trminos del artculo 7 de la
Convencin de Belem do Par, de procesar, condenar y prevenir prcticas degradantes, lo
cual haba contribuido de manera determinante a crear un ambiente que propiciaba la
violencia domstica.

Caractersticas del tipo penal

Sobre las caractersticas del tipo penal consagrado en el artculo 229 del Cdigo Penal, en
sentencia C-029 de 2009, dijo la Corte:

El legislador, dentro de su libertad de configuracin, ha decidido estructurar un

tipo penal orientado a sancionar, cuando ocurren en el mbito familiar, conductas
de violencia fsica o sicolgica que no tienen la entidad necesaria como para
integrarse en los tipos que, de manera general, protegen bienes como la vida, la
integridad personal, la libertad, la integridad y la formacin sexuales, o la
autonoma personal, y de acuerdo con su tenor literal, las medidas previstas en las
normas acusadas se desenvuelven en el mbito de la proteccin integral a la
familia, por cuanto lo que se pretende prevenir, es la violencia que de manera
especial puede producirse entre quienes, de manera permanente, comparten el
lugar de residencia o entre quienes, de manera quiz paradjica, se encuentran ms
expuestos a manifestaciones de violencia en razn de la relacin de confianza que
mantienen con otra persona, relacin que, tratndose de parejas, surge del hecho
de compartir un proyecto de vida en comn, situacin que tambin se presenta en
el mbito de las parejas homosexuales, da lugar a un dficit de proteccin porque
ignora una realidad que, para los supuestos previstos por el legislador, puede
aspirar a un nivel equivalente de proteccin al que se brinda a los integrantes de la
familia

Se trata entonces de un tipo penal con sujeto activo y pasivo calificado, por cuanto miembros
de un mismo ncleo familiar o que puede ser realizado tambin por la persona encargada del
cuidado de la vctima en su domicilio o residencia. Al efecto, cabe precisar que de acuerdo
con la descripcin tpica la pertenencia al mismo ncleo familiar o encargado del cuidado en
el mbito domstico no restringe la adecuacin tpica a que el evento de violencia suceda en
el lugar donde reside la vctima, o sealado como habitacin familiar, sino que constituye el
elemento calificador del sujeto activo, no descriptivo o normativo de la conducta punible.
Adems, el delito de violencia intrafamiliar se configura cuando se realiza el verbo maltratar
(el que maltrate fsica o sicolgicamente).

De otra parte, para la adecuacin tpica del delito de violencia intrafamiliar, como lo ensea
la teora del delito, es necesaria la existencia de antijuridicidad material en la conducta.
Seala el artculo 11 de la Ley 599 de 2000. Antijuridicidad. Para que una conducta tpica
sea punible se requiere que lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien
jurdicamente tutelado por la ley penal.

En este caso, el bien jurdico tutelado por el tipo penal definido en el artculo 229 de la Ley
599 de 2000 es la familia, de tal forma que si la violencia, sea cual fuere el mecanismo para
infligirla, trae como consecuencia la afectacin de la unidad y armona familiar, rompe los
vnculos en que se fundamenta esta estructura esencial de la sociedad, habr antijuridicidad,
elemento necesario para sancionar penalmente la conducta, por cuanto no es la integridad
fsica el bien jurdicamente protegido por este infraccin penal.

Concepto de maltrato

La Corte Constitucional en sentencia C- 674 del 30 de junio de 2005 al resolver el

cuestionamiento ciudadano por haber excluido de la descripcin tpica el maltrato sexual
mediante la descripcin que hizo el artculo 1 de la Ley 882 del 2 de junio de 2004, plante
un concepto de violencia intrafamiliar en los siguientes trminos:

por violencia intrafamiliar puede entenderse todo dao o maltrato fsico, psquico o sexual,
trato cruel, intimidatorio o degradante, amenaza, agravio, ofensa o cualquier otra forma de
agresin, producida entre miembros de una familia, llmese cnyuge o compaero permanente,
padre o madre, aunque no convivan bajo el mismo techo, ascendientes o descendientes de stos
incluyendo hijos adoptivos, y en general todas las personas que de manera permanente se
hallaren integrados a la unidad domstica.

Otro concepto de maltrato se encuentra en el inciso segundo del artculo 18 de la Ley 1098
de 2006, conforme al cual: Para los efectos de este Cdigo, se entiende por maltrato infantil
toda forma de perjuicio, castigo, humillacin o abuso fsico o psicolgico, descuido,
omisin o trato negligente, malos tratos o explotacin sexual, incluidos los actos sexuales
abusivos y la violacin y en general toda forma de violencia o agresin sobre el nio, la
nia o el adolescente por parte de sus padres, representantes legales o cualquier otra
persona.(resaltado fuera del texto)

Sobre el maltrato infantil en la Sentencia C 442 de 2009 (reiterado por C-397 de 2010),
define el maltrato infantil () como toda conducta que tenga por resultado la afectacin en
cualquier sentido de la integridad fsica, psicolgica o moral de los(as) menores de dieciocho
(18) aos por parte de cualquier persona.

Posteriormente, en la Sentencia C- 397 de 2010, indic la Corte: De otra parte hay que tener
en cuenta que dentro de los estudios relacionados con el maltrato infantil se han establecido
tres tipos. En primer lugar el maltrato fsico que estara relacionado con las lesiones personales
o el dao en el cuerpo del nio; en segundo trmino, el maltrato psicolgico o emocional,
relacionado con conductas como las amenazas constantes, las burlas y ofensas que afecten al
nio mental y moralmente, y, por ltimo, el maltrato omisivo que se dara cuando al nio se le
deja en situacin de abandono o descuido que puede afectar su vida o su salud

Esta definicin se asimila a lo que ha sealado la OMS sobre el Maltrato infantil:El maltrato
infantil se define como los abusos y la desatencin de que son objeto los menores de 18 aos,
e incluye todos los tipos de maltrato fsico o psicolgico, abuso sexual, desatencin, negligencia
y explotacin comercial o de otro tipo que causen o puedan causar un dao a la salud,
desarrollo o dignidad del nio, o poner en peligro su supervivencia, en el contexto de una
relacin de responsabilidad, confianza o poder. La exposicin a la violencia de pareja tambin
se incluye a veces entre las formas de maltrato infantil.[61]

En el mbito de proteccin normativa de las mujeres contra cualquier forma de violencia, la

Ley 1257 de 2008, establece que existen diversas formas de maltrato: fsico, sexual,
psicolgico o patrimonial, de las cuales slo dos son referidas en la descripcin tpica del
delito de violencia intrafamiliar: fsica y psicolgica.

Y en los artculos 2 y 3 define los actos que se deben entender como formas de violencia
fsica y psicolgica hacia las mujeres, que vienen a dotar de contenido el concepto de maltrato,
como elemento normativo del delito de violencia intrafamiliar, cuando se realizan sobre
miembros del mismo ncleo familiar.

Seala el artculo 2:

Definicin de violencia contra la mujer. Por violencia contra la mujer se entiende

cualquier accin u omisin, que le cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual,
psicolgico, econmico o patrimonial por su condicin de mujer, as como las amenazas
de tales actos, la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, bien sea que se
presente en el mbito pblico o en el privado.

Para efectos de la presente ley, y de conformidad con lo estipulado en los Planes de

Accin de las Conferencias de Viena, Cairo y Beijing, por violencia econmica, se
entiende cualquier accin u omisin orientada al abuso econmico, el control abusivo
de las finanzas, recompensas o castigos monetarios a las mujeres por razn de su
condicin social, econmica o poltica. Esta forma de violencia puede consolidarse en
las relaciones de pareja, familiares, en las laborales o en las econmicas.

Y el artculo 3 de la Ley 1257 de 2008 establece:

Concepto de dao contra la mujer. Para interpretar esta ley, se establecen las
siguientes definiciones de dao:

a. Dao psicolgico: Consecuencia proveniente de la accin u omisin destinada a

degradar o controlar las acciones, comportamientos, creencias y decisiones de otras
personas, por medio de intimidacin, manipulacin, amenaza, directa o indirecta,
humillacin, aislamiento o cualquier otra conducta que implique un perjuicio en la
salud psicolgica, la autodeterminacin o el desarrollo personal.

b. Dao o sufrimiento fsico: Riesgo o disminucin de la integridad corporal de una

persona.

Referido al maltrato de los ancianos, en el ao 2002 la OMS promovi la aprobacin de la

Declaracin de Toronto para la Prevencin Global del Maltrato de las Personas Mayores. En
esta se dice que maltrato existe ante:
 un acto nico o repetido que causa dao o sufrimiento a una persona de edad, o la falta de
medidas apropiadas para evitarlo, que se produce en una relacin basada en la confianza.
Puede adoptar diversas formas, como el maltrato fsico, psquico, emocional o sexual, y el abuso
de confianza en cuestiones econmicas. Tambin puede ser el resultado de la negligencia, sea
esta intencional o no.[62]

8. Caso Concreto. Exequibilidad del esquema punitivo fijado por el legislador para el
delito de violencia intrafamiliar.

Proporcionalidad de la pena fijada para el delito de violencia intrafamiliar. La

consagracin del delito de violencia intrafamiliar en los trminos contemplados en el artculo
229 de la Lay 599 de 2000 no desconoce la naturaleza del derecho penal como ltima ratio,
ni resulta desproporcionado pues constituye un ejercicio constitucionalmente admisible de
la libertad de configuracin del legislador, quien al realizar una nueva graduacin de las
consecuencias punitivas que se requieren para afrontar un fenmeno criminolgico en
aumento, decide aumentar los lmites punitivos del delito de violencia intrafamiliar para
alcanzar la prevencin general de una conducta especialmente reprobable, por la incidencia
que tienen ms all de la integridad fsica y mental de la vctima, en la destruccin de la
unidad y armona familiar.

Para la Sala, el deber especial de proteccin que impone la Constitucin Poltica a la familia,
el deber que la misma norma constitucional (artculo 42) impone al Estado de sancionar
cualquier forma de violencia en la familia que quebrante su unidad y armona hacen que la
tipificacin de los actos de maltrato fsico o psicolgico a miembros de la familia y la fijacin
de penas ms severas que las sealadas para los delitos de lesiones personales, constituyan
un forma razonable y proporcionada de ejercicio del poder punitivo del Estado.

Aunque la concepcin de Estado social que propugna por el mayor respeto a la libertad de
las personas, y proclama el derecho a la intimidad y la inviolabilidad del domicilio, en manera
alguna puede justificar que permanezca pasivo ante el maltrato que se genera al interior de
las familias y del cual se derivan consecuencias desfavorables para el proceso de desarrollo
de las vctimas, la unidad y armona familiar, y la convivencia pacfica, la se ve impactada
por los mtodos agresivos de crianza o de relacionarse al interior de las familias, el ejercicio
violento de la autoridad parental y las violencias contra las mujeres que en relaciones de
poder con sus parejas se presentan, y pueden desdibujar la formacin afectiva de los nios
que hacen parte de la familia.

En este orden, el increment de las penas para el delito de violencia familiar, que luego de
la expedicin del artculo 33 de la Ley 1142 de 2007 es entre cuatro (4) a ocho (8) aos de
prisin, -atendiendo a los criterios de dosificacin punitiva fijados por el legislador-[63] atiende
a una finalidad preventiva compatible con el respeto por los derechos y libertades
constitucionales y al mismo tiempo con la necesidad de garantizar no slo la integridad fsica
de las personas que componen el ncleo familiar, sino tambin la convivencia pacfica, la
unidad y armona familiar, y los derechos de los menores de edad a una familia y a recibir de
ella atencin, cuidado y amor, como lo establece el artculo 44 de la Constitucin.

La mayor lesividad de las conductas violentas que se generan en las relaciones dentro de
una misma familia, el compromiso de bienes jurdicos adicionales a la integridad personal,
cuya proteccin proviene de expreso mandato constitucional hacen que las consecuencias
punitivas del delito de violencia intrafamiliar se ajuste al principio de proporcionalidad y haga
improcedente la solicitud de inexequibilidad, en cuanto para la Sala la norma no consagra la
norma sanciones penales que resulten excesivas para proteger la unidad y armona familiar
y al mismo tiempo la integridad de quienes la componen. A esto cabe aadir que mediante la
criminalizacin de la violencia intrafamiliar se busca proteger a las nias y mujeres que, de
acuerdo con los registros del Instituto Nacional de Medicina legal y ciencias Forenses son las
ms afectadas por el maltrato de sus familiares o cuidadores.

En este orden y considerando las razones planteadas en la exposicin de motivos del proyecto
de ley que dio lugar al aumento de penas fijado en el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, es
justificable acudir a esta medida para proteger a la familia [64], as como el desarrollo de las
personas que se forman bajo su amparo, cuyos valores y acciones pueden verse
distorsionados cuando se les somete a entornos de agresin fsica, verbal o moral.

Al efecto, la Corte Constitucional, indic: Una de las formas de violencia moral que se ejerce
contra los nios consiste en el escndalo pblico de que se les pueda hacer vctimas en el lugar
donde residen, o en su vecindario, a travs de actos como la exhibicin pblica de conductas
obscenas, las rias callejeras, la exteriorizacin de sentimientos o conductas agresivas a la
vista de los menores. El Estado tiene la obligacin de prevenir y evitar que tales situaciones se
presenten erigindose en atentado real o potencial contra el derecho fundamental de los
menores a no ser agredidos fsica ni moralmente. [65]

En sntesis, la sancin fijada para el delito de violencia intrafamiliar no resulta excesivo o

desproporcionado por cuanto:

El reproche penal a los actos de maltrato en el mbito domstico se fundamenta en la

relacin de vctima y victimario que como parte del mismo ncleo familiar supone relaciones
de afecto y respeto recproco, solidaridad, apoyo y deberes de cuidado entre sus integrantes.
Adems, a travs de la disuasin que busca el tipo penal de violencia intrafamiliar se busca,
como se expres en el proceso de formacin de la norma, proteger la institucin bsica de la
sociedad (artculo 5 de la constitucin), en donde deben forjarse los valores que luego se
proyectarn en la sociedad.

La principal razn para la consagracin del delito, desde 1996 ha sido la proteccin de
la unidad y armona en la familia, donde se parte de la idea que deben prevalecer sentimientos
de afecto, solidaridad, respeto y tolerancia, a partir de los cuales se edifique la convivencia
pacfica.

La violencia intrafamiliar implica el sometimiento de quien en la intimidad se encuentra

ms vulnerable a la agresin.

La demanda parte de una imprecisin conceptual que es restringir los actos que
configuran el delito de violencia familiar a aquellos que producen lesiones personales, pues
los gritos, la intimidacin constante mediante la amenaza de agresin o de suicidio, la
utilizacin constante de expresiones encaminadas a minar la autoestima de cualquiera de
los miembros del ncleo familiar, el sometimiento a ayunos, entre muchos otros actos, son
formas de maltrato que quebrantan la armona y unidad familiar, y por tanto tambin pueden
ser objeto de las sanciones que determine el legislador, cuando aparece demostrada la
antijuridicidad material de esas conductas, es decir, cuando con ellas se afecta rompe la
unidad y armona familiar.

Como lo indic la Corte al revisar el artculo 22 de la Ley 294 de 1996 en la sentencia

C-285 de 1997, la lesividad del hecho constitutivo de maltrato es mayor pues la vctima menor
o mayor de edad, est unida al agresor por un vnculo de consanguinidad, jurdico o por
razones de convivencia, el cual supone el establecimiento de relaciones basadas en el afecto,
la comprensin, el respeto, la solidaridad y el mutuo cuidado; circunstancias stas que no
tienen incidencia en tratndose del punible de lesiones personales, el cual tiene como
referente para la fijacin de la pena la incapacidad para trabajar o la enfermedad o dao a la
salud que cause la agresin, ya sea perturbacin funcional o psquica, o la prdida anatmica
o funcional de un rgano o miembro.

Expres la Corte en este sentido que Tampoco puede considerarse menos reprochable el acto,
pues los vnculos de familia, antes que ser considerados como razones que disminuyan la
punibilidad del hecho, lo agravan, dado que el deber de solidaridad que liga a los miembros de
una familia, implica una obligacin mayor de respeto a los derechos de sus integrantes.

No se puede hacer un reproche a la proporcionalidad del quantum punitivo del delito de

violencia intrafamiliar agravado (que puede fijarse entre 6 a 14 aos de prisin) con
abstraccin de la conducta que constituye el tipo penal, en cuanto es diversa la valoracin y
as sera la tasacin, si se trata de un acto de violencia fsica, psicolgica o moral que se ejerce
sobre un menor, una mujer, una persona mayor de sesenta y cinco (65) aos o que se
encuentre en incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o quien se encuentre
en estado de indefensin), y las circunstancias de mayor entidad que agravan el tipo, porque
todas estas personas pertenecen a categoras de grupos vulnerables, frente a quienes el
estado tiene un deber mayor de proteccin.

Los lmites punitivos con fundamento en los cuales el ciudadano demanda el artculo 229
del Cdigo Penal constituyen en realidad el marco para que el juez individualice la pena,
aplicando los criterios fijados en la ley penal [66], entre los cuales est la valoracin de la
lesividad de la conducta.

La fijacin de penas superiores a las consagradas para las distintas descripciones del
delito de lesiones personales no viola el principio de igualdad.

En relacin con el cargo por desconocimiento del principio de igualdad, el cual se basa en la
referencia recurrente del ciudadano al delito de lesiones personales como parmetro para
establecer la proporcionalidad de la pena fijada para el punible de violencia intrafamiliar, es
preciso sealar, a partir de lo anteriormente indicado, que actos de maltrato fsico o
psicolgico implican adems de las lesiones personales, la afectacin y destruccin de la
unidad familiar, por manera que no es vlido establecer como parmetro de comparacin la
agresin constitutiva del delito de lesiones personales y el acto de violencia que constituye el
maltrato fsico o psicolgico.

An en los casos en que los actos de violencia intrafamiliar ocasionen, entre otros efectos,
daos en el cuerpo o en la salud, no existe identidad entre el comportamiento que configura
violencia familiar y las lesiones personales pues la condicin del sujeto activo del punible
con quien la vctima tiene una relacin derivada de la pertenencia al mismo ncleo familiar-
es una circunstancia que permite diferenciar los dos delitos y que justifica el establecimiento
de consecuencias punitivas diversas por parte del legislador, en cuanto genera una mayor
lesividad de la conducta.

No hay violacin del principio de igualdad cuando se trata de conductas que no son
equiparables, como se advierte en el siguiente esquema comparativo:
 Lesiones personales Violencia intrafamiliar
Bien jurdico tutelado: integridad Bien jurdico tutelado: la familia,
personal elemento fundamental de la
sociedad.
Sujeto activo: No calificado, Sujeto activo: calificado, debe ser un
cualquier persona miembro del ncleo familiar o quien,
no siendo miembro del ncleo
familiar, sea encargado del cuidado
de uno o varios miembros de una
familia en su domicilio o residencia
Verbo rector: causar dao en el Verbo rector: maltratar fsica o
cuerpo o en la salud sicolgicamente, lo cual incluye
agresiones verbales, actos de
intimidacin o degradacin, y todo
trato que menoscabe la dignidad
humana de la vctima.
Sujeto pasivo: cualquier persona Sujeto pasivo: calificado, debe ser un
miembro del ncleo familiar o estar
bajo el cuidado del agresor

Al margen de lo sealado, un anlisis relacional no puede hacerse entre la pena para el

punible de violencia intrafamiliar y las fijadas para el delito de lesiones personales, pues
adems de referirse a conductas diversas, ello supone que las lesiones personales causadas
por un tercero son ms graves que los actos de violencia que constituyen maltrato fsico o
psicolgico a un miembro del mismo ncleo familiar, cuando, como se indic, las relaciones
de convivencia crean lazos entre los miembros de la familia que incrementan la lesividad de
cualquier acto de maltrato que se realice entre stos, pues no slo se lesiona la integridad de
la vctima, sino adems, la unidad y armona familiar.

En este punto, es preciso recordar que la penalizacin de la violencia familiar slo tiene lugar
cuando existe una real afectacin del bien jurdico que protege la norma la familia pues
si ello no es as, el marco normativo para la adecuacin tpica ser el que define los diferentes
tipos penales que, a partir de las consecuencias para el cuerpo o la salud, definen las lesiones
personales[67].

En conclusin, considera la Sala que la medida adoptada por el legislador mediante el

incremento de las penas fijadas para el delito de violencia intrafamiliar descrito en el artculo
229 del Cdigo penal no desatiende los parmetros de razonabilidad y proporcionalidad, ni
desconoce el principio de igualdad.

En conclusin, la mayor punibilidad de la conducta constitutiva de lesiones personales cuando

se causa a quien hace parte del mismo grupo familiar se justifica por el deber de proteccin
especial a la familia como elemento fundamental de la sociedad, pues independientemente del
modelo de familia de que se trate, es necesario brindarle los elementos necesarios para que
exista un nivel adecuado de vida que asegure la salud y el bienestar, y garantizar que las
relaciones entre sus integrantes se fundamenten en el respeto mutuo, como lo seala el artculo
42 de la Constitucin. Adems, el mayor reproche penal a los actos violentos cuando tienen
jugar en el mbito domstico es desarrollo del mandato constitucional, contenido en la misma
disposicin, de sancionar cualquier forma de violencia en la familia en cuanto destruye su
unidad y armona.
Principio de legalidad

En relacin con el principio de tipicidad, es preciso sealar que la descripcin tpica del delito
de violencia familiar, como qued expresado al analizar este punible no merece reproche
constitucional por cuanto el artculo 229 de la ley 599, define con toda claridad tanto los sujetos
activo como pasivo de la conducta, como el verbo rector mediante el cual se realiza el tipo
(maltratar fsica o psicolgicamente).

As mismo, el alcance de este verbo esta determinado por la denominacin del delito, de una
parte, y que involucra necesariamente un acto de violencia fsica o psicolgica, pero adems,
respecto de sujetos pasivos calificados, como los nios y las mujeres se atender a las diversas
formas de maltrato que con base en las normas legales especiales puedan catalogarse dentro
de los conceptos de maltrato fsico y psicolgico. En este orden, no es posible afirmar que
maltratar es un concepto jurdico indeterminado, para con base en ello, deducir que el tipo
penal de violencia intrafamiliar debe ser excluido del ordenamiento penal. En este sentido, cabe
advertir que desde su consagracin inicial en la Ley 294 de 1996 hasta el actual tipo penal
conserva la misma formula de descripcin tpica de este punible.

Otro cuestionamiento que plantea el ciudadano se refiere al desconocimiento del principio de

legalidad en sentido estricto porque el inciso 1 del artculo 229 del cdigo penal, establece que
las sanciones contempladas all se impondrn, siempre que la conducta no constituya delito
sancionado con pena mayor, pues estima que esta frase crea ambigedad y genera
incertidumbre respecto de la pena aplicable.

Para la Sala la descripcin tpica y de la consecuencia punitiva del delito de violencia familiar
no desconoce el principio de taxatividad, pues en l se define con claridad quin puede ser el
sujeto activo (un miembro del ncleo familiar), cul es el verbo rector o la accin con la cual se
realiza el tipo (maltratar fsica o sicolgicamente), y la sancin penal derivada de la comisin
del punible (prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos). La expresin censurada siempre que la
conducta no constituya delito sancionado con pena mayor, ha sido utilizada por el legislador,
en ste como en otros muchos eventos[68], para marcar el carcter subsidiario del delito, aspecto
relevante a efectos de definir, en casos concretos, la inexistencia de un concurso de delitos [69],
pero que en manera alguna genera la ambigedad que le atribuye el ciudadano demandante.

Sntesis de la Decisin

La Sala considera que existe un deber especial de proteccin a la familia y, dentro de ella, a
quienes por alguna condicin son ms vulnerables y requieren de medidas de proteccin
reforzada. Seal que la unidad y armona familiar deben ser salvaguardados, entre otras
medidas, a travs del ejercicio del poder sancionatorio del Estado conforme al artculo 42 de la
Constitucin, por lo cual el Estado est obligado a consagrar una normativa que permita
investigar y sancionar cualquier tipo de violencia al interior de la familia. Para tal efecto el
legislador tiene la potestad de tipificar como delito las diversas formas de violencia que vulneran
la unidad y armona familiar e incrementar como medida de poltica criminal los lmites
punitivos fijados para el delito de violencia familiar descrito en el artculo 229 del Cdigo Penal,
modificado por el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007.

Sobre el principio de legalidad la Sala seala que para determinar en cada caso concreto, si
se configura o no el verbo rector del tipo penal, es decir, el maltrato fsico o psicolgico, debe
atenderse a lo dispuesto en los artculos 18 de la Ley 1098 de 2006, relativo al maltrato
infantil, y los artculos 2 y 3 de la Ley 1257 de 2008, sobre violencia fsica y psicolgica. Y
seal que, como lo ha indicado la Corte en sentencia C- 674 de 2005, por violencia
intrafamiliar puede entenderse todo dao o maltrato fsico, psquico, trato cruel, intimidatorio
o degradante, amenaza, agravio, ofensa o cualquier otra forma de agresin contra el natural
modo de proceder, con mpetu e intensidad extraordinarias, producida entre las personas
que de manera permanente se hallaren integrados a la unidad domstica, aunque no
convivan bajo el mismo techo. Conducta que para ser penalizada conforme al artculo
demandado, requiere que la violencia sea cual fuere el mecanismo para infligirla, sea
antijurdica porque trae como consecuencia la afectacin y desestabilizacin de la unidad y
armona familiar.

Igualmente considera la Sala que la expresin siempre que la conducta no constituya delito
sancionado con pena mayor del artculo 229 del Cdigo Penal respeta el principio de
taxatividad penal, porque no genera ambigedad sobre ninguno de los elementos del tipo
penal de violencia intrafamiliar, en particular, no hace indeterminada o lleva a la confusin
sobre la consecuencia punitiva, pues constituye en realidad un criterio al cual deben acudir
los funcionarios judiciales al momento de realizar el proceso de adecuacin tpica de la
conducta sometida a investigacin y juicio en cada caso concreto.

Para la Sala que esta elevacin de los lmites punitivos no contradice los principios de
proporcionalidad y razonabilidad porque es un mecanismo adecuado para prevenir y reprimir
los actos de maltrato en la familia que, atendiendo a su incremento y reiteracin, han sido
considerados por el legislador como una situacin que afecta ostensiblemente la convivencia
pacfica. Adems, las penas fijadas para el delito de lesiones personales en sus distintas
modalidades no constituyen un parmetro de comparacin para determinar la
proporcionalidad de la pena fijada para el delito de violencia intrafamiliar que busca proteger
a la familia, como bien jurdico distinto a la integridad personal y elemento fundamental de
la sociedad, e incluye dentro de las conductas constitutivas de la infraccin muchos otros
comportamientos diferentes a causar dao en el cuerpo o en la salud.

Indica la Sala que an en los casos en que los actos de violencia intrafamiliar ocasionen,
entre otros efectos, daos en el cuerpo o en la salud, no existe identidad entre el
comportamiento que configura violencia familiar y las lesiones personales pues la condicin
del sujeto activo del punible con quien la vctima tiene una relacin derivada de la
pertenencia al mismo ncleo familiar- es una circunstancia que permite diferenciar los dos
delitos y que justifica el establecimiento de consecuencias punitivas diversas por parte del
legislador. En este orden, no hay violacin del principio de igualdad cuando se trata de
conductas que no son equiparables.

VII. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando justicia en

nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE

Primero.- Declarar EXEQUIBLE el artculo 229 de la Ley 599 de 2000, modificado por el
artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, en relacin con los cargos examinados en esta sentencia.