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TRUJILLO - PER
2016
NDICE
CAPTULO I: FUSIN.......................................................................................... 6
1. DEFINICIN ................................................................................................ 6
2. TIPOS DE FUSIN...................................................................................... 7
1. DEFINICIN .............................................................................................. 15
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12. LA ESCRITURA PBLICA DE ESCISIN: ........................................... 23
CONCLUSIONES ............................................................................................ 25
BIBLIOGRAFA ............................................................................................... 26
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INTRODUCCIN
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Las fusiones y escisiones tienen gran importancia en el mbito tributario debido
al tratamiento favorable que tienen en el marco de las reorganizaciones
empresariales, las cuales estn estipuladas en el estatuto tributario, se puede
observar en el artculo 14 numeral uno y dos la clara definicin de la fusin y
escisin en relacin al tributo y a la no existencia del hecho generador que es
fundamental para el pago del tributo.
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CAPTULO I:
FUSIN
1. DEFINICIN
Nuestro ordenamiento legal vigente define brevemente a la fusin de
sociedades en el Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades.
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De igual manera, el Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa de
Argeri define a la fusin de la siguiente manera:
...Operacin comercial que tiene por objeto disolver dos o ms empresas
societarias sin llevarlas a su liquidacin con el fin de formar una nueva
sociedad, lo cual tcnicamente importa fusin por creacin de una tercera; o
la disolucin de aquella o aquellas; siendo absorbidas por otra sociedad ya
constituida, cuyo mecanismo, en este ltimo supuesto, se denomina fusin
por absorcin o incorporacin. (Argeri, 1982).
2. TIPOS DE FUSIN
De acuerdo al art. 344 de la Nueva Ley General de Sociedades:
Por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de
las siguientes formas:
1. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad
incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las
sociedades incorporadas y la transmisin en bloque y a ttulo universal de
sus patrimonios a la nueva sociedad; o,
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De acuerdo a ello, el acto de fusin puede ser de dos formas:
a) Fusin por creacin: En este caso nos encontramos dos o ms
sociedades que se van a unir para constituir una nueva. Este proceso
implica la disolucin sin liquidacin de las empresas que desaparecen y
la constitucin de la nueva sociedad cuyo patrimonio inicial estar
formado por los patrimonios de las sociedades que se disuelven sin
perjuicio de los ajustes valorativos que procedan. Los titulares de las
acciones que se han disuelto sern remunerados con las acciones que ha
emitido la sociedad nueva, en definitiva, pasan de ser accionistas de la
sociedad antigua a accionistas de la sociedad nueva.
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derecho preferente de suscripcin de nuevas acciones ya que los
accionistas de la absorbente habrn renunciado al mismo) que sern
entregadas a los accionistas de la sociedad absorbida.
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En cualquiera de esas dos formas, las sociedades que se pretenden fusionar
se extinguen; y, la nueva sociedad o la incorporante en su caso, asume el
patrimonio de stas.
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Los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por objeto una adecuada
reorganizacin, sino tambin salvaguardar los derechos de los socios, en
particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores, para lo cual
cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo siguiente:
1. Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha de
entrada en vigencia de la fusin.
2. La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de
apertura el da de entrada en vigencia de la fusin.
Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de
treinta das, contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos
deben ser aprobados por el respectivo directorio o en caso de no existir,
por el gerente.
3. Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de cinco
das de acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades)
Debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin del acuerdo de
fusin.
En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas
inscritas en CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho
organismo dentro de los 15 o 30 das calendario, segn se trate de
sociedades domiciliadas en Lima y Callao o fuera de ellas.
4. Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes
inconformes. Esto responde al inters individual de los accionistas.
5. Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que puedan
ejercer algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u otorgando
garanta suficiente.
5. EL PROYECTO DE FUSIN
Cada directorio de las sociedades fusionantes aprueba con el voto favorable
de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de fusin.
En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de fusin se
aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la
administracin de la sociedad.
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El proyecto de fusin deben contener:
a. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el
Registro de las sociedades participantes.
b. La forma de la fusin.
c. La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y
econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la
determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o
participaciones de las sociedades participantes en la fusin.
d. El nmero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad
incorporante o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la
variacin del monto del capital de esta ltima.
e. Las compensaciones complementarias, si fuere necesario;
f. El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso.
g. La fecha prevista para su entrada en vigencia.
h. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones.
i. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las
sociedades participantes, si los hubiere.
j. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso; y,
k. Cualquier informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar.
6. ACUERDO DE FUSIN
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes son
las designadas por ley para aprobar el proyecto de fusin con las
modificaciones que expresamente pueda acordar, fijando para el efecto, una
fecha comn de entrada en vigencia de la fusin.
Frente a la junta general, los directores o administradores se encuentran en
la obligacin de informar acerca de la adopcin de acuerdos que hayan
variado significativamente el patrimonio de las sociedades participantes a
partir de la fecha en que se estableci la relacin de canje.
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El acuerdo de fusin se adoptar cuando menos por mayora absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto, y una vez acordada la fusin, est
entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin, pero est
supeditada a la inscripcin de dicho acto en el Registro Pblico.
Es indispensable la publicacin de los balances de cada una de las
sociedades que se extinguen por la fusin, formulado el da anterior de la
fecha de entrada en vigencia de la fusin. Tambin debe publicarse el
balance de la absorbente o incorporante formulado al da de entrada en
vigencia de la fusin. Estos balances una vez aprobados por el directorio o el
gerente en su caso, deben quedar a disposicin por no menos de sesenta
das luego del plazo mximo para su formulacin (treinta das como mximo).
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d. La constancia de la publicacin de los avisos
e. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
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CAPTULO II:
ESCISIN
1. DEFINICIN
En la doctrina podemos encontrar algunas definiciones como:
Otaegui (1981), define a la escisin de la siguiente manera:
(...) La escisin estriba fundamentalmente en el desdoblamiento de una
persona jurdica con el reparto de su patrimonio en varias personas jurdicas,
y en el caso de sociedades con la atribucin de los socios de la sociedad
escindente del carcter de socios de la sociedad escisionaria.
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Artculo 367.- Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos
o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos, cumpliendo con los requisitos y las formalidades
prescritas por esta Ley. ...
As pues, se entiende por escisin al proceso por el cual una sociedad decide
fragmentar su patrimonio (desdoblar su personalidad jurdica), transmitiendo
su patrimonio fraccionado en bloques a otras sociedades y reflejando (en
principio) la composicin societaria de la sociedad escindida en cada una de
las sociedades beneficiarias.
2. FORMAS DE ESCISIN
Segn la Ley General de Sociedades, art. 367:
A) Escisin parcial
La escisin parcial se produce cuando una o varias partes del patrimonio
de una sociedad (sociedad escindida) se segregan de la misma,
traspasando en bloque la parte segregada a otras sociedades de nueva
creacin o siendo absorbidas por otras sociedades existentes (sociedades
beneficiarias). A diferencia de la escisin total, en este caso no se produce
la extincin de la sociedad escindida y, adems, las partes que se
segregan deben formar una unidad econmica. ste podra ser el caso de
sociedades que realizan varias actividades y, en un momento
determinado, deciden segregar los activos y pasivos correspondientes de
la empresa que estn asociados a esa actividad. Las sociedades
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beneficiarias emitirn el nmero necesario de acciones o participaciones
beneficiarias que sern entregadas a los accionistas de la sociedad
escindida en la proporcin que corresponda. En cuanto a la sociedad
escindida como consecuencia de la salida de su patrimonio de las partes
segregadas, se produce de una disminucin del patrimonio contable que
ser acompaada de la correspondiente disminucin de su capital social
y reservas, por lo que este proceso implica una reduccin de capital social.
(1) De la sociedad escindida se separa una parte que forma una unidad
econmica y el resto sigue funcionando bajo la forma jurdica anterior.
(2) La unidad segregada forma una sociedad o se incorpora a otra
sociedad.
(3) La nueva sociedad o la absorbente emiten participaciones
beneficiarias que se entregan a los accionistas de la sociedad escindida.
(4) La sociedad escindida sigue funcionado con las partes que no se han
segregado de la misma.
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B) Escisin total
Se entiende por escisin total la extincin de la sociedad, con divisin de
todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se
traspasa en bloque a sociedades de nueva creacin o son absorbidas por
sociedades ya existentes. La nueva sociedad o la absorbente,
denominadas sociedades beneficiarias, emitirn acciones
(participaciones beneficiarias) que sern entregadas proporcionalmente a
los accionistas de la sociedad escindida que, de esta forma, se convertirn
en accionistas de la sociedad beneficiaria.
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Como podemos apreciar, la escisin consiste en el proceso por el cual se
reorganiza el patrimonio de una sociedad a travs de otras sociedades, pero
principalmente con las siguientes caractersticas:
- La existencia de una sociedad que resuelve escindirse.
- La aparicin de por lo menos una nueva sociedad, la beneficiaria, para la
escisin parcial (segregacin), o dos nuevas sociedades beneficiarias
como mnimo en la escisin total o divisin.
- La atribucin a los socios de la sociedad escindida del carcter de socios
de las sociedades beneficiarias.
- La reduccin proporcional del capital de la sociedad escindida para la
escisin parcial y la extincin de la sociedad escindida en el caso de la
escisin total o divisin.
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5. MOTIVACIONES DE LA ESCISIN
En vista de que en la actual Ley General de Sociedades se encuentra definida
la figura de la escisin, podemos mencionar algunas de sus motivaciones
ms comunes:
- La solucin de posibles conflictos internos entre los diferentes grupos de
socios de la sociedad.
- La solucin a un crecimiento exagerado e imprudente de las unidades o
conjuntos empresariales.
- La especializacin de las varias actividades que puede realizar la empresa
separndolas a travs de unidades econmicas diferentes.
- La descentralizacin de las actividades realizadas por la sociedad en
diversas reas geogrficas.
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a. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el
Registro de las sociedades participantes;
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que puedan comprometer la aprobacin posterior del proyecto por la junta
general o la relacin de canje de acciones o participaciones.
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11. ACUERDO DE ESCISIN
Para la toma del acuerdo de escisin, es indispensable la informacin que
deben proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos,
acerca de cualquier variacin significativa del patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje de
acuerdo al proyecto de fusin.
La convocatoria deber efectuarse con no menos de diez das de anticipacin
a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para su instalacin un
qurum calificado de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto en la primera convocatoria y, en segunda convocatoria, de
por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de escisin se adoptar al menos con mayora absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto.
La junta general o asamblea de cada sociedad participante, es competente
para la aprobacin del proyecto de escisin, estando facultada para
modificarlo, y sealar una fecha fija comn de entrada en vigencia de la
escisin.
De ese modo la escisin entra en vigencia en la fecha fijada por el acuerdo
definitivo, que justamente aprueba dicho proyecto.
Conforme a esto, las sociedades beneficiarias asumen automticamente las
operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales
escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y
obligaciones de la o las sociedades escindidas ya sea que se extingan o no.
Adems, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica
en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades
participantes.
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- Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes;
- Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas
sociedades;
- Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social de las
sociedades participantes en la escisin en su caso;
- La fecha de entrada en vigencia de la escisin;
- La constancia de haber cumplido con los requisitos de publicacin;
- Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinentes.
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CONCLUSIONES
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BIBLIOGRAFA
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