Usul al fiqh selon lcole malikite

Note prliminaire : tout ce qui concerne les autres coles est gris

Source 1 : Le Coran
1) La place du Coran par rapport la Sunna au sein des 4 coles

Pour les malikites (comme pour les hanafites), le Coran domine et dirige la Sunna. Par contre, chez
les shafites et les hanbalites, Coran et Sunna sont mis au mme niveau, car - selon eux - la Sunna
dirige le Coran. Les coles hanafites et malikites sont appeles les anciennes coles et les coles
shafites et hanbalites les nouvelles coles . Pour les hanafites et les malikites, on parle aussi de
fiqh dinterprtation (ahl ul ray) et pour les shafites et les hanbalites de fiqh de transmission
(ahl ul hadith). On dit aussi que lcole malikite est une cole combinant le fiqh dinterprtation
et le fiqh de transmission . On parle de fiqh de transmission quand linterprtation des textes
se fait essentiellement, voire uniquement par dautres textes et de fiqh dinterprtation quand
les textes connaissent galement une autonomie vis--vis des autres textes transmis et ncessitent
donc linterprtation des savants sur base dautres outils juridiques (sens littral, dduction des
contraires, dduction de la finalit de la loi, recherche de lintrt gnral, utilisation de lanalogie,
etc.)

2) Largumentation des malikites sur la prdominance du Coran sur la Sunna

Les malikites argumentent leur point de vue en se basant sur des lments dordre rationnels et
traditionnels. Les lments rationnels sont que le Coran est la parole dAllah (ses rgles juridiques
ont donc un statut particulier du fait quAllah les a consignes dans Son Livre), quil est prserv par
Allah et est inaltrable dans sa forme et dans ses sens (contrairement aux sunnas, qui sont des
paroles humaines faillibles), et enfin quil est rapport de manire mutawatir (alors que les sunnas
atteignant ce degr sont peu nombreuses1). Les lments traditionnels sont quAbu Bakr avait
interdit la transmission de hadiths contraires au Coran, quUmar ibn al Khattab avait rejet un hadith
de Fatima bint al Qays2 pour lui prfrer le sens gnral du Coran et quAsha avait de mme rfut
plusieurs hadiths authentiques (rapports par dautres Compagnons et prsents dans al Bukhari et
Muslim) sur base du Coran3. On pourrait galement citer le fait que le prophte avait longtemps
interdit la mise par crit du hadith et que mme les Compagnons hsitaient sa mise par crit.4

3) Sens textuel (nass), sens littral (dhahir) et sens sommaire (mujmal)

Le sens textuel (nass) est celui dun ou de plusieurs mots qui nont pas dinterprtation possible (p.e.
cinq chokobons : on ne peut pas interprter cinq, idem pour chokobons). Le sens est donc certain
(qati)

A contrario, le sens sommaire (mujmal) est celui dun ou de plusieurs mots qui ont tous plusieurs
interprtations possibles (p.e. il faut refaire le wudu quand on a touch nos femmes : le mot
toucher peut tre interprt comme toucher avec la main ou comme avoir des rapports intimes). Or,

1
A peine plus de cent hadiths musnad ont ce statut (cf. Suyuti en recense 110). Dans un ouvrage de Malik, les
coutumes de Mdine recenss tournent aussi du mme nombre. Etc.
2
Sur la pension et le logement de la femme rpudie une troisime fois pendant son dlai de viduit
3
Comme le hadith sur la vision dAllah par le prophte ou le fait que le mort est chti par les pleurs de ses
proches dans la tombe
4
Ceci indique quils ne dsiraient pas llever au niveau du Coran
il est impossible dextraire la loi sur base dun mujmal. Le mujmal doit ainsi tre rendu textuel (nass)
ou littral (dhahir).

Ainsi, si des lments du Coran et de la Sunna5 permettent de trancher indubitablement en faveur

dune seule des interprtations possibles, le sens sommaire (mujmal) devient textuel (nass). A
contrario, si plusieurs interprtations restent possibles, le sens retenu sera le premier sens qui vient
lesprit, le sens littral (dhahir) du fait que ce mot particulier a t choisi par Allah parmi dautres
possibles. Le sens dhahir ntant quune des interprtations possibles (du fait quil na pas pu tre
tranch entre les diffrentes interprtations) est donc conjecturel (zanni)

Aussi, dans largumentation juridique le sens textuel (nass) (qui est certain, qati) sera plus fort que le
sens littral (dhahir) (qui est conjecturel, zanni)

4) Le gnral (amm) et le particulier (khass)

Le gnral (amm) dsigne lensemble des cas individuels au sein dune prescription (houkm). (p.e.
cinq fruits : le terme fruit dsigne tout type de fruit)

Le particulier (khass) dsigne, au contraire, une seule partie des cas individuels au sein dune
prescription (houkm). (p.e. cinq fruits exotiques )

Chez les malikites (suivis en cela par les chafites et les hanbalites), un terme gnral (amm)
indiquant une gnralit relve du sens littral (dhahir) et non textuel (nass), car un terme gnral
(amm) peut tre dans certains cas prcis, donc restreint et son sens est ainsi conjecturel (zanni).

Les hanafites, au contraire, voient le gnral (amm) comme un sens textuel (nass) et non littral
(dhahir), car - pour eux - Allah a choisi Ses mots avec sagesse et son sens est ainsi certain (qati).
Attention au fait que les hanafites ont une autre dfinition du gnral (amm) et du particulier
(khass) que les trois autres coles !

Les quatre coles sont cependant daccord sur le fait que le particulier (khass) est textuel (nass) et
donc non-littral (dhahir) et est ainsi certain (qati).

Ainsi, dans largumentation juridique, le sens particulier (khass) qui est certain (qati) sera plus fort
que le sens gnral (amm) qui est conjecturel (zanni) chez les malikites. Il faudra donc essayer de
transformer le terme gnral (amm) en un terme particulier (khass), qui le fera passer dun sens
littral (dhahir) un sens textuel (nass) et donc du conjecturel (zanni) au certain (qati). Ce processus
se nomme le takhsis (spcification). Or, on ne peut faire le takhsis quavec quelque chose de mme
force ou de plus fort, donc ici avec quelque chose de conjecturel (zanni) ou de certain (qati).

Au contraire, chez les hanafites, le gnral tant textuel (nass) et donc certain (qati), il ne pourra pas
tre restreint (takhsis) par quelque chose de conjecturel (zanni), comme par exemple par le hadith
ahad (hadith nayant que quelques chanes de transmission). Ceci explique que les hanafites ne
prennent pas en compte bon nombre de hadiths (car la majorit sont ahad) et ceci au profit de
versets gnraux (amm) du Coran. En outre, quand un gnral (amm) et un spcifique (khass) (tous
les deux certains (qati) chez les hanafites) se contredisent, si leur moment de rvlation est le mme,
le spcifique (khass) spcifie (takhsis) le gnral (amm) et si leur moment de rvlation nest pas le
mme, le postrieur abroge lantrieur. Ainsi, chez les hanafites, le takhsis est assez limit, certains
hadiths sont abrogs de ce simple fait et le gnral peut abroger le particulier.

5
Attention, la Sunna chez les malikites ne se limite pas aux hadiths connects (musnad), mais concerne aussi
les hadiths disconnects (mursal), les athars des Compagnons et des Tabiins et la coutume de Mdine.
 5) Le takhsis chez les malikites

Il existe quinze manires de procder la spcification (takhsis) au sein de lcole malikite :

La raison (al aql)

La perception (al his)
Lexception
La condition (ach chart)
La qualification (as sifa)
Le but et linterrogation
Le Coran par le Coran
Le Coran par la sunna mashour
La sunna mashour par le Coran
La sunna mashour par la sunna mashour
Le consensus
Lanalogie si le gnral est le Coran ou la sunna mashour
Le Coran par les rcits rapports par un petit nombre de rapporteurs
Les coutumes
Lintrt gnral

tudions-les au cas par cas :

1) La raison (al aql)

2) La perception (al his)

Il sagit de recourir des indices circonstanciels pour faire passer un texte gnral (amm) littral
(dhahir) de son sens propre (haqiqa) son sens figur (majaz). Toutes les coles y ont recours.
Exemple : faire une quenelle Franois Hollande ne veut pas dire lui prparer un repas dnomm
quenelle , selon la raison et la perception !

3) Lexception
4) La condition
5) La qualification
6) Le but et linterrogation

Il sagit des contraintes de lnonciation. Toutes les coles y ont recours.

7) Le Coran par le Coran

8) Le Coran par la sunna mashour
9) La sunna mashour par le Coran
10) La sunna mashour par la sunna mashour

Tous les fuqaha sont daccord sur ces quatre formes de takhsis, sauf les shafites et les hanbalites qui
rejettent la restriction de la sunna mashour par le Coran, car - pour eux - la sunna dirige le Coran.

11) Le consensus

Exemple : Prservez votre sexe de tout rapport, si ce nest avec vos femmes et avec ce que vos
mains droites possdent. Il y a unanimit de la communaut pour exclure de ce que vos mains
droites possdent les hommes, les jeunes garons, les femmes interdites en mariage.
 12) Lanalogie si le gnral est le Coran ou la sunna mashour

Il sagit dune spcificit de lcole malikite, mme si quelques imams clbres dautres coles lont
ponctuellement utilis. Lanalogie restreint le sens gnral (amm), condition quelle sappuie sur
un sens textuel (nass) et donc certain (qati). Exemple : Allah a autoris la vente et interdit le riba.
Littralement cela signifie que la vente de riz contre du riz avec marge est licite. Or, en appliquant
lanalogie sur base du hadith interdisant la vente de lorge contre lorge, une telle vente sera illicite
du fait du takhsis opr. Ceci rend le fiqh malikite plus adapt au contexte que le fiqh de
transmission (des ahl ul hadith) et dmontre que le fiqh maliki est un fiqh dinterprtation.

13) Le Coran par les rcits rapports par un petit nombre de rapporteurs

Comme chez les hanafites, les malikites considrent que les hadiths ahad ne sont pas assez fort
individuellement pour faire le takhsis du Coran ou de la sunna mashour, et ce en dpit du fait que les
deux soient conjecturels (zanni)6. Les shafites, au contraire, ne voient aucun problme effectuer
ce genre de takhsis. Cependant, lorsquun hadith ahad est support par la coutume de Mdine (amal
ahl ul Madina)7 ou un consensus (ijma) ou une analogie base sur le Coran ou une Sunna mutawatir
ou mashour, alors le takhsis peut avoir lieu, et ce mme si lanalogie base sur le Coran ou la sunna
mashour dit le contraire. On voit donc que la coutume de Mdine influence mme potentiellement le
sens donn au Coran !

14) Les coutumes

Il sagit des coutumes verbales datant de lpoque de la rvlation du Coran. Ainsi, le sens gnral
dun terme se trouve spcifi par lusage qui en tait fait du vivant du Prophte. Exemple : on ne
coupe pas la main dun voleur pour moins que quatre dinars. Il sagit des dinars de lpoque et non
des dinars daujourdhui. De mme pour le sa, le mudd, etc.

15) Lintrt gnral

Il sagit dune spcificit de lcole malikite, car cette dernire considre que la recherche de lintrt
gnral est exige par le Coran et la Sunna. Exemple de takhsis par lintrt gnral : tous les
hommes doivent partir au combat . Or, lintrt gnral veut que les ingnieurs, les scientifiques et
les mdecins restent en dehors des combats pour reconstruire le pays, dvelopper de nouvelles
armes et soigner les blesss. La sentence est alors tous les hommes, sauf les ingnieurs, les
scientifiques et les mdecins, doivent partir au combat . Comme pour le takhsis par lanalogie, ceci
rend le fiqh malikite plus adapt au contexte que le fiqh de transmission (des ahl ul hadith) et
dmontre que le fiqh maliki est un fiqh dinterprtation.

6) Le concept de concordance (mafhoum al mouwafaqa) et de contradiction (mafhoum al

mukhalafa)

Le concept de concordance (mafhoum al mouwafaqa ou fahwa al khitab) consiste affirmer une

prescription (houkm) en partant de lexplicite du texte pour un lment tacite, soit par majoration,
soit par minoration. (p.e. pour la majoration : sil est interdit de crier contre quelquun pour une
erreur, il lest encore plus interdit de le frapper, p.e. pour la minoration : si on peut faire confiance
quelquun pour quil garde cent euros, alors on peut lui faire confiance pour dix euros)

6
Il existe, en effet, diffrents niveaux de conjecturel (zanni)
7
Qui est une sunna mutawatir selon le mashour de lcole malikite
Le concept de contradiction (mafhoum al moukhalafa ou dalil al khitab) consiste dduire dune
prescription (houkm) son pendant. (p.e. si je dis : il faut payer une taxe spciale lors de lachat dune
voiture neuve, cela signifie qua priori il ne faut pas payer de taxe spciale lors de lachat dune
voiture doccasion).

Il existe dix types de concepts de contradiction :

1) La cause (al illa) (p.e. ce qui enivre est illicite)

2) La qualification (p.e. ce qui enivre est illicite)
3) La condition (p.e. celui qui sest purifi, sa salat est valide)
4) La limite (p.e. jenez jusqu la nuit)
5) Lexception (p.e. nacceptez pas leur tmoignage, sauf ceux qui se repentent)
6) Lexclusivit (mafhoum al hasr) (p.e. il y a seulement leau (le ghusl) pour leau (le sperme))
7) Le temps (p.e. fouettez-les le jour)
8) Le lieu (p.e. fouettez-les en place publique)
9) Le nombre (p.e. fouettez-les de cent coup de fouet)
10) Le nom (p.e. la zakat est due sur les moutons)

Les malikites ne rejettent que le concept de nom parmi les dix. Les hanafites ne retiennent que les
concepts dexception et dexclusivit), car ils comprennent une ngation et une affirmation
simultanment, alors que les autres ne comprennent quune ngation.

7) Ordre de priorit dans le raisonnement dductif de lcole malikite

1) Sens textuel
2) Sens littral
3) Concept de concordance
4) Concept de contradiction

Notons que les deux premires sous-sources concernant le Coran (sens textuel et sens littral) sont
les sources explicites du Coran et sont mutuellement exclusives, alors que les deux dernires sous-
sources du Coran constituent les sources implicites du Coran et ne sont ni mutuellement exclusives
entre elles ni avec une source explicite.

Source 2 : La Sunna
1) Les fonctions de la Sunna chez les malikites

- Confirmation des prescriptions coraniques

- Eclaircissement du sens du Coran (supprimer les termes mujmal, faire le takhsis du amm)
- Indication dune prescription non-mentionne par le Coran

2) La composition de la Sunna

- Le hadith connect (musnad)8

- Le hadith disconnect (mursal)
- Les athars et fatawas des Compagnons
- Les athars et fatawas des Tabiins
- La coutume de Mdine

8
Il sagit du hadith tel que lentendent gnralement les gens
 3) Ordre dans le raisonnement dductif de lcole malikite

Nous retrouvons pour la Sunna les quatre sous-sources vues prcdemment pour le Coran, savoir :

1) Sens textuel
2) Sens littral
3) Concept de concordance
4) Concept de contradiction

Or, ces quatre sous-sources de la Sunna ne passent quaprs les quatre sous-sources du Coran, du
fait que le Coran domine et dirige la Sunna. Aussi, chez les malikites, avant dutiliser une source
relevant de la Sunna, il faut avoir examin au pralable et en profondeur les quatre sous-sources du
Coran.

En outre, la Sunna est soumise des contraintes auxquelles le Coran nest pas soumis, savoir
lauthenticit de linformation (sahih, hassan, daf et munkar) et lvaluation de son degr de
transmission (mutawatir, mashour et ahad) ; le Coran tant par nature prserv par Allah (et donc
sahih) ainsi que mutawatir.

Nous pouvons alors rcrire les quatre sous-sources de la manire suivante en posant lhypothse
que les textes sont des hadiths sahih ou hassan :

1) Sens textuel : Mutawatir > Mashour ; Mursal > Ahad

2) Sens littral : Mutawatir > Mashour ; Mursal > Ahad
3) Concept de concordance : Mutawatir > Mashour ; Mursal > Ahad
4) Concept de contradiction : Mutawatir > Mashour ; Mursal > Ahad

Ainsi, par exemple, sil existe deux hadiths contradictoires sur un sujet, il faut analyser leur
authenticit ; si les deux sont au mme niveau, il faut alors voir leur degr de transmission ; si les
deux sont au mme niveau9, il faut alors voir leur degr parmi les quatre sous sources ; si les deux
sont au mme niveau, alors on essaye de les rconcilier (jam) et si cela nest pas possible, on en
prfrera un un autre (tarjih) en regardant laquelle des deux chanes de transmission est la plus
forte.

4) Les types de hadith (mutawatir, mashour, ahad, mursal et gharib)

9
Normalement il y a deux autres tapes supplmentaires qui ne seront vues quultrieurement dans le cours :
il faut voir sils ont t mis en pratique et il faut voir sils saccordent avec les principes de la loi
Le hadith mutawatir (fig1) est celui rapport dun si grand nombre (de Compagnons et de Salafs par
la suite) quil est impossible que tous se soient mis daccord sur un mensonge (le point le plus
gauche reprsente le prophte, ceux droite les Compagnons et ceux encore droite les autres
Compagnons et Tabiins ; on pourrait encore poursuivre le graphique droite). Le hadith mashour ou
moustafid (fig2) est un hadith ahad rapport dun petit nombre de Compagnons (moins de quatre),
mais qui a t bien diffus et est devenu clbre (mashour) lpoque des Compagnons et des
Tabiins, un moment o la Sunna tait claire et admise sans quelle puisse faire lobjet de dmenti
dans sa transmission. Le hadith ahad (fig3) est un hadith rapport dun petit nombre de Compagnons
(moins de quatre10), qui na pas t diffus lpoque des Compagnons et des Salafs et qui na t
bien diffus et nest devenu clbre quaprs la priode des Salafs. Alors que les deux premiers types
de hadiths ne peuvent tre dmentis, le 3e est considr par les hanafites et les malikites comme
extrmement conjectural (zanni) et utilis avec dextrmes prcautions, car les Salafs ne le
connaissaient pas11. Les shafites et les hanbalites lutilisent quant eux sans restriction12. Les
hanafites et malikites se basent ainsi sur les hadiths rpandus lpoque des Salafs (le critre du
hadith est donc la frquence), alors que les shafites et les hanbalites se basent sur la continuit
absolue de la chane de transmission (le critre du hadith est donc la continuit). Cela peut tre
illustr par le cas des hadiths mursal (disconnect) et gharib (trange).

Malik, comme les hanafites et les autres fuqaha de son temps, recourait aussi au hadith mursal (fig4)
(hadith rapport par un Tabii directement du Prophte sans mentionner le ou les Compagnons
intermdiaires et qui est devenu clbre partir de ses compagnons) du fait que telle tait alors la
pratique quand un hadith tait clbre et vrifi. Il est donc mis sur le mme pied dgalit que le
hadith mashour chez les malikites13.

Hassan al Basri : si quatre Compagnons sont daccord sur un hadith, ils le dtachent dfinitivement

Hassan al Basri : si je vous dis, untel ma racont, ce sont ses propos et pas ceux dun autre, alors que
lorsque je dis, le prophte a dit, je lai entendu de soixante-dix ou plus

Ibn Sirin : Nous ne dtaillions pas la chane de transmission avant que ne surgissent des subversions
(fitan)

10
Le hadith rapport avec trois chanes est appel chez les gens du hadith (muhadiththin) mahsour, celui par
deux chanes aziz et celui par une chane gharib ou infirad
11
Les savants hanafites disent mme quil tait commun lpoque des Tabiins de rejeter le hadith ahad
12
Du fait de leur foi dans le hadith
13
Certains disent mme quil est au mme niveau que le mutawatir. Certains le mettent mme au-dessus du
hadith avec isnad (musnad), car si quelquun cite toute la chane de transmission, cest soit pour prouver son
information, soit pour indiquer que lon na pas confiance dans tous les transmetteurs
La condition de continuit ntant pas vrifi pour les shafites et les hanbalites, ce type de hadith
est jug faible par eux.14

Enfin, le hadith gharib (fig5) est un hadith, o, un moment de la chane de transmission, tous les
liens antrieurs et postrieurs convergent vers une seule personne, ce qui le rend minemment
suspect. Les hanafites et les malikites vont le considrer comme faible, alors que les shafites et
hanbalites vont potentiellement lutiliser du fait de la continuit de la chane de transmission.

5) Hadith ahad en contradiction avec une analogie

En cas de contradiction entre un hadith ahad et une analogie base sur le Coran ou une Sunna
mutawatir ou mashour, lanalogie passe avant le hadith ahad du fait de la priorit donn ce qui est
bas sur ce qui est certain sur ce qui est conjecturel (zanni). Ceci indique aussi que le fiqh maliki est
un fiqh dinterprtation et pas ou pas seulement de transmission. Cependant, sil existe un doute sur
la source de lanalogie ou sur la ralit de cette confrontation, il y a alors analyse des deux points de
vue. De mme, si le hadith ahad est tay par une autre source de la loi. Ainsi, ibn Abbas et Asha
avaient rejet le hadith dAbou Hourayra sur le lavage des mains avant de manger sur base de la
rgle pas de gne en religion tire du Coran et de la Sunna.

6) Les athars et les fatawas des Compagnons et des Tabiins

Malik utilisait beaucoup les athars et les fatawas des Compagnons, comme ceux des deux premiers
califes (Abu Bakr et surtout Umar ibn al Khattab), dibn Umar (du fait quil connaissait aussi bien son
fils Salim que son esclave affranchi Nafi), mais aussi ceux des Tabiins comme les fatawas des sept
fuqahas de Mdine15. Malik considrait leurs athars et leurs fatawas comme faisant partie de la
Sunna, alors quAbu Hanifa et ash Shafii les considrent comme un simple taqlid (imitation) quand
rien dautre nest disponible comme texte (naql)16. Lors de son change pistolaire avec al Layth ibn
Sad (mujtahid qui avait son madhdhab en Egypte), Malik avait insist sur la ncessit de suivre les
paroles des Compagnons et de rejeter tout ce qui sy opposait. Voici la lettre originale en arabe :

:
.

( :
( : )
) .

14
Certains savants hanafites ont dtermin que les hadiths mursal reprsentent environ la moiti de tous les
hadiths transmis par les salafs. Le Muwatta contient, quant lui, environ un tiers de hadiths mursal. At Tabari
dit quil y a consensus des Tabiins sur lutilisation des hadiths mursal et que le premier les avoir rejets est
lImam ash Shafii.
15
Les sept Tabiins les plus rudits en matire de fiqh et de hadith et qui se trouvaient Mdine
16
Lordre des sources chez les hanafites est :
Coran > Sunna > Consensus > Athar/Fatwa Compagnon > Analogie > Istihsan > Coutume
Lordre des sources chez les shafites est :
Coran / Sunna > Consensus (fermement tabli) > Fatwa Compagnon > Analogie > Istishab


.

:
.

Extrait : Ensuite mergea ceux qui assumrent lautorit aprs le prophte, ceux qui de toutes les
personnes de cette communaut furent les plus proches dans le suivi du prophte, sur base de ce qui
leur avait t rvl ( travers lui). Quand ils avaient connaissance dune chose, ils la mettaient en
pratique et quand ils navaient pas connaissance dune chose, ils sinterrogeaient entre eux son
propos. Ils suivaient ensuite lavis qui mergeait, du fait que ce quils avaient trouv sur le sujet tait
le plus fort en ce qui concerne leur ijtihad et du fait de la proximit de leur poque avec celle du
prophte. Si quelquun dautre discutait de la question avec eux et avait un autre avis qui tait plus
fort, ils abandonnaient alors leur premire position

Malik suivait en cela la parole dOmar ibn abd al Aziz (le 5e calife bien guid) : le prophte et ceux
qui lui ont succd ont dict des lois qui constituent une confirmation du Livre saint et quil nest en
aucune faon possible de modifier. Ceux qui les observent sont bien guids et secourus sils le
demandent tandis que ceux qui sy opposent ont pour destine lenfer.

Ibn al Qayyim al Jawziyya : le Compagnon, lorsquil tient un discours ou juge par fatwa, possde des
connaissances que nous navons pas, et dautres quil partage avec nous. Concernant ce quil est le
seul possder, il doit lavoir entendu du Prophte ou dun Compagnon le tenant lui-mme du
Prophte. Il na pas rapport tout ce quil a entendu. Cest ainsi que la Communaut na pas rapport
plus de cent hadiths dAbu Bakr, alors quil na pas quitt le Prophte depuis le dbut de sa mission
jusqu sa mort, et faisait partie des meilleurs connaisseurs de ses paroles et de ses actes. De mme,
les autres Compagnons, dont la transmission est limite par rapport ce quils ont entendu. Sils
avaient tout racont, leurs rcits auraient de beaucoup surpass ceux dAbu Hureyra17. Mais ils
craignaient den dire trop ou trop peu et se contentaient de rapporter ce quils avaient entendu de
nombreuses fois (cf. lavis des malikites sur le hadith mutawatir ou mashour), et en craignant de
citer franchement le Prophte (cf. les nombreuses paroles de Salafs ce sujet18)

17
Qui a connu le prophte quatre an avant sa mort et a pourtant rapport plus de 5000 hadiths.
18
Abu Amr al-Shaybani says, I stayed with Abdullh ibn Mas'd for a period of one year and I did not hear
him attributing any hadith to the Messenger of Allah. lf he did, per chance, say Allahs Messenger (PBUH) said
in regards to any sentence, his entire body would tremble (out of fear of attributing something incorrectly to
him).
Anas, the special attendant [khadim khass] of Allahs Messenger (PBUH) says, If I did not have a fear of slipping
up, I would have narrated many hadiths that I had heard from Allahs Messenger (PBUH). However, I fear that if
I narrate those hadiths, I will fall under the threat of punishment
Suhayb says: I will be able to narrate the incidents that took place in our battles while we were with Allahs
Messenger (PBUH) However, for me to narrate that this is what Allahs Messenger (PBUH) said, I will not be
able to do that.
Les hanafites nacceptent les athars et fatawas des Compagnons que lorsque lanalogie ne convient
pas. Ash Shafii ny recourait quen cas de ncessit en prenant le texte le plus proche de la Sunna ou
qui saccorde avec lanalogie.

7) Athar ou fatwa dun Compagnon en contradiction avec un hadith ahad

En cas de contradiction avec un hadith ahad (non soutenu par une autre source de la loi), Malik
faisait passer le athar ou la fatwa du Compagnon avant lui. Abu Hanifa et surtout ach Chafii sont en
profond dsaccord avec cela. Sil rejetait donc un hadith, ce ntait donc pas la parole du prophte
quil rejetait en conservant celle dun Compagnon, mais un rcit explicite concernant le prophte en
conservant un autre implicite plus fiable dans sa transmission.

Expl concernant le chapitre du hajj : linterdiction du hajj at tamatu, car Umar ibn al Khattab lavait
interdit ; linterdiction dal hijama durant le hajj sauf en cas de ncessit, en reprenant le propos
dUmar ibn al Khattab ; linterdiction du parfum en tat dihram, en reprenant le propos dUmar ibn
al Khattab, etc.

8) Les athars et les fatawas des Tabiins

Abu Hanifa affirme que les fatawas des Tabiins sont leur ijtihad et ash Shafii et Ahmad (de manire
simplificatrice) rejettent leurs fatawas et disent quil est interdit de les imiter. Malik ne donne pas le
mme poids leurs fatawas qu celles des Compagnons, mais considre leur fiqh comme bas sur la
Sunna et retenait les fatawas, entre autres, dUmar ibn abd al Aziz (le 5e calife bien guid), de Sad ibn
al Musayyib (un des sept fuqhq de Mdine), daz Zuhri, de Nafi (lesclave affranchi dibn Umar), etc.
Il retenait leur ijtihad si rien ne venait le contredire vis--vis du Coran, de la Sunna mutawatir et
mashour, des analogies connues et de la coutume de Mdine ou sil les trouvait en concordance avec
les autres sources de la loi. Sil acceptait leur ijtihad, ctait donc aprs avoir confront les diverses
sources et sil le refusait, ctait parce quil avait trouv des sources plus solides.

On voit donc quun autre critre pour retenir un hadith (aprs avoir observ son authenticit et son
degr de transmission) est quil soit en confirm par la mise en pratique (al amal) des Compagnons
et des Tabiins individuellement ou collectivement, comme on va le voir maintenant avec la coutume
de Mdine (amal ahl ul Medina)

9) La coutume des gens de Mdine

Le prophte a dit : Mdine chasse ses impurets comme le soufflet de forge chasse les impurets
du fer .

Zayd ibn Thabit : Lorsque vous voyez les gens de Mdine faire une chose, sachez quil sagit de la
Sunna

Umar ibn al Khattab (sur le minbar) : Par Allah, je vais rendre la vie difficile lhomme qui relate un
hadith diffrent de laction des gens de Mdine

Imran ibn Husayn says, By Allah, I know so many Hadiths that I can narrate rather extensively if I want to, but
the practice of certain Companions impede me from doing So. They (i.e. those Companions) heard many
hadiths from Allahs Messenger (PBUH) like I did, and they remained in his service like I did, but some of them
have committed many inaccuracies while narrating. I fear that if I had to narrate, then the narration of the
hadiths would bewilder me just as they were left bewildered. However, let me draw your attention to the fact
that this was only an oversight on their part and they had no intention of committing these blunders."
Ibn Taymiyya : A cette poque (celle des Compagnons), et aprs elle, toutes les cits musulmanes
suivaient les gens de Mdine. Ibn Masud tait le plus savant des Compagnons (et tait) en Irak
lpoque o la fitna (suite lassassinat de Uthman) eut lieu. Il avait lhabitude de retourner
Mdine pour interroger (les gens du savoir de Mdine) sur les jugements quil avait fait en Irak et sil
trouvait que la pratique de Mdine tait diffrente, il se rtractait du jugement quil avait
(prcdemment) fait

Ibn Umar : Quand une sdition (fitna) se produit, si seulement les gens rfraient de laffaire aux
gens de Mdine, et si ces derniers se mettaient daccord sur quelque chose, le feraient, laffaire
serait alors rgle. Mais lorsquun chien aboie, les gens le suivent

Ibn Abi Hazim (muhadith irakien) : Abu Darda tait questionn et rpondait. Si quelquun disait
nous avons entendu telle et telle chose , mentionnant quelque chose diffrent de ce quil avait
dit, il disait : jai aussi entendu cela, mais jai trouv que laction (al amal) (des gens de Mdine) est
diffrente.

Ibn Mahdi (un trs grand muhadith de lpoque des Tabiins) : La sunna tablie partir de la sunna
des gens de Mdine est meilleure que le hadith

Ibn Mahdi : Il se peut que je possde un hadith sur un sujet et quensuite je trouve que les gens du
pays (de Mdine) ont quelque chose de diffrent que cela. Ainsi le hadith devient faible dans mon
jugement

Rabia (un des sept fuqaha de Mdine) disait : Mille transmettant de mille (la coutume de Mdine)
mest prfrable quun de un (hadith ahad), car un de un retirera la Sunna de vos mains

Malik : Plusieurs milliers de Compagnons accompagnrent le messager dAllah lors dune certaine
expdition telle et telle poque. Environ 10 000 dentre eux moururent Mdine et le reste se
spara dans les cits (du Califat). Qui prfreriez-vous suivre et quels mots prfriez-vous prendre ?
Ceux qui en prsence du prophte moururent avec les Compagnons que jai mentionn ou celui qui
mourut avec un ou deux Compagnons du prophte ?

Malik : (...) Les gens suivent les gens de Mdine, la hijra fut faire vers elle, le Coran y fut rvl, le
halal y fut rendu halal et le haram y fut rendu haram, du fait que le messager dAllah vivait parmi eux
et quils taient eux-mmes prsents lpoque de la rvlation. Il les dirigea et ils lui obirent. Il fit
la Sunna pour eux et ils le suivirent jusqu ce quAllah le fasse mourir et choisisse pour lui ce qui est
avec lui () Puis les Tabiins aprs eux suivirent cette voie et suivirent ces sunnas. Du fait que laffaire
Mdine tait ouverte et accepte, je ne pense pas que quiconque puisse sy opposer du fait que les
Mdinois possdent cet hritage que personne nest autoris plagier ou rclamer. Si les gens des
autres cits avaient commenc dire Ceci est laction dans notre cit et ceci est ce qui sy produisit
avant nous , ils nauraient pas t certains de cela et ils nauraient pas eu ce qui leur permet cela

Malik : Si tu veux le savoir, prend rsidence (cd Mdine). Le Coran na pas t rvl sur
lEuphrate (cd en Irak, chez les hanafites)

Malik : Les hommes parmi les gens du savoir parmi les Tabiins transmettaient des hadiths qui leur
avaient t transmis par dautres et disaient : Nous sommes ignorants de cela, mais laction est
autre que cela

Les malikites la divisent en celle connue par transmission (comme lappel la prire ou le fait de ne
pas rciter du tout la basmala dans la salat) ou celle qui relve de linterprtation et de linduction.

Concernant celle relevant de linterprtation et de linduction, les malikites divergent :

 - Elle nest pas une rfrence argumentaire
- Elle nest pas une rfrence argumentaire, mais leur interprtation a la prfrence
- Elle est une rfrence argumentaire. Cela semble lavis de Malik et de lcole du Maghreb.

10) En cas de contradiction entre la coutume de Mdine et le hadith

- Si la coutume de Mdine est en accord avec le hadith, alors la coutume de Mdine supporte
le hadith.
- Si la coutume de Mdine est en accord avec un hadith, mais est contredite par un autre
hadith, la coutume de Mdine fait alors que la prfrence ira au premier hadith.
- Si la coutume contredit tous les hadiths, si elle date de lpoque du prophte (cd quelle est
une coutume de transmission), elle est prfre parce quelle est mutawatir alors que les
hadiths sont ahad. Si la coutume est base sur lijtihad (linterprtation et la dduction), il y a
alors dsaccord au sein de lcole.
- Sil y a un hadith et pas de coutume de Mdine, le hadith est alors suivi certaines
conditions. (cf. le point 11)

11) Rcapitulatif : cas o le hadith ahad est rejet parmi la source Sunna

Ibn Wahb : Quiconque connat un hadith, mais na pas un imam dans le fiqh est gar

Ibn Uyayna : Les hadiths sont une source dgarement sauf pour les fuqaha

Les conditions d'acceptation du hadith ahad pour les malikites sont donc :

1) que le hadth ne soit pas en contradiction avec les actes des Mdinois19
2) que le hadth ne soit pas en contradiction avec un hadith mutawatir ou mashour
3) que le hadith ne soit pas en contradiction avec la pratique des Compagnons
4) que le hadith ne soit pas en contradiction non plus avec une rgle tablie partir du Coran
ou d'un hadth mashour (la raison lgale de la loi).

Des hadiths ahad sont donc rejets non pas du fait de leur authenticit, mais du fait de leur sens. Il
est ainsi rapport que jusqu la mort de Malik, ceux qui transmettaient des hadiths Mdine
craignaient que Malik ne les mettent en prison et ne leur demandent de corriger ce quils ont
transmis avant de permettre leur libration. En outre, Malik disait que les gens du savoir parmi les
Tabiins qui transmettaient un hadith ou le recevait dautres, disaient ensuite : Nous sommes
ignorants deux . Il est enfin rapport de manire certaine que les Tabiins filtraient les hadiths ahad
qui leur parvenaient.

Source 3 : Le consensus
Les malikites sont ceux qui utilisent le plus le concept de consensus. Ils le dterminent comme ce sur
quoi se sont mis daccord les savants et les faqih (uniquement de Mdine, lpoque de Malik). Ash
Shafii a quasiment ni pour sa part le consensus et Ahmad ibn Hanbal na admis que le consensus des
Compagnons. Chez les malikites, le consensus peut tre tay par le Coran, la Sunna ou une analogie,
alors que dans les autres coles cela ne peut tre que par le Coran ou la Sunna. En cas de diffrend
entre le consensus et une Sunna ahad, le consensus prdomine, car sinon cela signifierait que les
savants et les faqih sont des ignorants ou alors quils sont des gens sen prenant sciemment la
Sunna. En outre, et comme mentionn, le consensus doit tre tay, ce qui carte ces deux risques.

19
Car on a tendance rapporter ce qui est inhabituel plutt que ce qui est courant
Source 4 : Lanalogie
Lanalogie est la mise en parallle dun fait la prescription non connue et dun autre connu, du fait
dune cause commune entre les deux. Il ressort donc de la symtrie entre deux faits la symtrie entre
leurs prescriptions.

Les malikites font lanalogie sur base du Coran et de la Sunna (ce qui inclut le consensus des gens de
Mdine, les fatawas des Compagnons, etc.), alors que les hanafites ne la font que sur le Coran et la
Sunna forte, les shafites sur le Coran et sur la sunna mme ahad et les hanbalites mme sur les
athars des Compagnons, les hadiths mursal et les hadiths qui ne sont pas sahih. Certaines analogies
sont considres comme fortes si elles sont bases sur des rgles tablies partir du Coran ou dun
hadith mashour (raison lgale de la loi) et sont ainsi plus forts que certains textes au sens littral (cf.
takhsis du Coran gnral et donc littral) ou certains hadiths ahad (cf. contradiction entre un hadith
ahad et une analogie). En outre, les malikites - une fois lanalogie ralise - peuvent utiliser le cas
subsidiaire et en faire un nouveau cas principal et ainsi de suite linfini (alors que les hanafites
remontent toujours lanalogie initiale).

Enfin, en cas de contradiction entre une analogie et lintrt gnral, lintrt gnral prdomine. Il
en est de mme pour sadd adh dharai et al istihsan.

Source 5 : Le choix prfrentiel (al istihsan)

Malik : Le choix prfrentiel vaut les neuf diximes de la science

Asbagh : Celui qui est noy dans lanalogie nest pas loin de quitter la Sunna, quant au choix
prfrentiel, il est le pilier de la science religieuse

Ach Chatibi : Celui qui pratique le choix prfrentiel, en effet, ne se rfre pas sa fantaisie
personnelle, mais ce quil sait de lintention du lgislateur dans le cas de ces choses imposes, mais
qui conduisent la ngligence dun intrt ou lapparition dun dommage, comme cest souvent le
cas de certaines analogies conduisant une gne ou une difficult et pour lesquelles il convient de
faire une exception

Le choix prfrentiel est donc une exception la rgle gnrale qui vient pallier un dommage qui
serait la consquence de lapplication de la rgle gnrale.

Le choix prfrentiel est retenu lorsque lanalogie nest plus valide ou lorsque lapplication de cette
analogie conduit une outrance dans la prescription. Le fiqh malikite traite loutrance dans lanalogie
de trois faons : la coutume dominante, lintrt probable et le rejet de la gne. Attention au fait que
les hanafites ont aussi recours listihsan, mais que les rgles sont totalement diffrentes.

Df : Ibn Arabi 1 : Il sagit de la prfrence accorde lindication la plus forte.

Ibn Arabi 2 : Il sagit du fait dabandonner lexigence de lindication titre dexception cause dune
contradiction avec certaines de ses implications.

Ibn al Anbari : Il sagit de la recherche dun intrt partiel la place dune analogie globale.

Sources le fondant :

Dieu veut pour vous laisance et non pas la gne (S.2, v.185)

Il ne vous a pas impos de gne en religion (S.22, v.78)

Ni dommage ni prjudice (en religion) (hadith)

Lorsquil ny a pas danalogie se basant sur un texte, lintrt global est la seule indication.

Lorsquil y a une analogie et que son application entrane une gne ou fait perdre un intrt, il est
autoris par exception dabandonner cette analogie au profit de listihsan. Les malikites disent que si
ce principe nest pas appliqu, la sharia aura pour consquence de produire des mfaits et des
difficults.

Les shafites et les hanbalites20 rfutent fermement ce principe, ach Chafii parlant mme de bidaa le
concernant.

Expls : observation des parties gnitales des patients, autorisation du mtayage et des contrats
dirrigation, non exigence de la condition de justice chez les tmoins dans un pays o elle ne peut
tre remplie, etc.

Source 6 : La prsomption de continuit (al istishab)

Les prescriptions sont tablies suite labsence dune indication de nature modifier une loi dj
existante. Al Qarafi la considre comme la conviction que ltat pass dune chose impose son tat
prsent ou futur.

Expls : la prsomption dinnocence, leau est la base pure sauf preuve du contraire, etc.

Source 7 : Lintrt indtermin (al maslaha al moursala)

Ach Chafii considre que la loi islamique a prvu tout ce qui constitue un bnfice pour les gens, soit
directement par les textes, soit par analogie sur base de ces textes en se basant sur le verset
Lhomme pense-t-il quil sera abandonn ? (S.75, v.36). Cela est similaire chez Abou Hanifa, la
diffrence que celui-ci utilise listihsan pour limiter les effets nfastes de lanalogie. Malik et Ahmad
acceptent cependant lintrt gnral comme source indpendante, sur base des mmes textes que
ceux de listihsan. Ainsi, tout uvre comportant un intrt sans dommage ou un dommage infrieur
lutilit est requis et tout fait comportant un dommage sans intrt ou un bnfice infrieur au
dommage est prohib. Certains ont mme restreint le Coran et la Sunna par lintrt gnral pour les
mouamalat et non les ibadat. Pour al Ghazali et al Juwayni (tous les deux shafites), il sagit de pures
fantaisies. Pour les malikites, un grand nombre de mouamalat textuels sont justifis comme Et ne
mangez pas vos biens entre vous tort (S.2, v.188), le juge ne juge pas en tat de colre ,
lassassin nhrite pas , toute boisson enivrante est interdite , Satan veut susciter entre vous
haine et inimiti dans lalcool et les jeux de hasard, en vous dtournant du rappel de Dieu et de la
prire (S.5, v.91)

Lintrt gnral doit saccorder les cinq objectifs de la loi (protection de la vie, de la raison, des
biens, du lignage et de lhonneur) et en cas de contradictions entre plusieurs intrts ou de plusieurs
dommages, il convient de privilgier celui dont lintrt est le plus important, le besoin le plus
pressant ou le dommage quil est le plus urgent dviter.

Le nom dintrt gnral indtermin vient du fait quil nest pas dtermin par les textes.

Pour les malikites, il est impossible quun texte indiscutable (qati) soit en contradiction avec un
intrt prouv ou dominant. Cependant, si le texte est de nature conjecturale (zanni), alors Malik
restreint ce dernier par une analogie suffisamment taye. Aussi, si un hadith ahad est en
contradiction avec lintrt gnral, ce dernier est alors encore plus affaibli.

20
Ces derniers lutilisent mais comme toute dernire source du fiqh
En cas de textes conjecturels contredisant lintrt, il les restreint, sinon il est retenu en tant que tel.

Xpl parmi les sahabas : la mise par crit du Coran, le fait de flageller le buveur de vin de 80 coups de
fouets, le garantissement des artisans par les califes, le fait quOmar prenait la moiti des biens des
gouverneurs lorsquils confondaient leurs biens avec ceux de lEtat, le fait quil a aussi renvers le lait
mlang leau, le fait quil a tu lensemble dun groupe ayant tu une seule personne, lallgeance
un calife qui nest pas le plus vertueux pour viter le dsordre, la mise en place de nouveaux impts
si les coffres sont vides et les dpenses militaires ncessaires, lacceptation de revenus illicites si
lillicite domine un pays

Source 8 : Sadd adh dhari

On dit que les moyens reprsenteraient 50% du droit musulman et ce principe est aussi commun aux
hanbalites. Son principe consiste ce que le moyen darriver lillicite est lui-mme illicite, de mme
que celui darriver lobligatoire est lui-mme obligatoire. Xpl : regarder le sexe dune femme autre
que la sienne est interdit du fait que cela peut amener la fornication, la salat al jumua est
obligatoire et donc fermer son commerce lors de son heure aussi.

Xpl dans les textes : Et ninsultez pas ceux qui prient dautres que Dieu de peur quils ninsultent
Dieu leur tour (S.6, v.108) ; linterdiction du voyage de la femme sans mahram ; linterdiction de
la construction des mosques sur des cimetires ; le refus du prophte de tuer les hypocrites

Il existe quatre sous-cas :

1) Lacte conduit indiscutablement un dommage : la personne est transgresseur et lacte est

interdit
2) Lacte conduit rarement un dommage : lorigine de lautorisation tient au fait que lintrt y
est prpondrant
3) Lacte conduit souvent un dommage dun point de vue conjectural (p.e. la vente de raisins
va invitablement engendrer la production de vins) : il faut prendre en compte ce dommage
4) Lacte conduit souvent un dommage important sans connaissance de sa frquence : Malik
retient le dommage important et pas lintrt prpondrant (cf. le salam conduit souvent
au riba) car le rejet des dommages passe avant la recherche des intrts

Xpls : le paiement des ranons pour les prisonniers musulmans, le paiement dun pot de vin pour se
prmunir dun pch plus grave, le paiement fait un Etat tranger pour viter un dommage de sa
part

Il est dit que du fait de ce principe Malik et ach Chafii ont diverg sur prs de 1000 cas de vente

Source 9 : Les us et coutumes (al urf wa al dat)

Les hanafites et les malikites sont les seuls les accepter comme source de fiqh. Pour les malikites, la
prise en compte des us et coutumes qui nentranent pas de dommage est un lment intrinsque de
lintrt. En outre, ces derniers laissent tomber lanalogie si un usage vient la contredire et lutilisent
mme pour restreindre le gnral ou lindfini du Coran ou de la Sounna. Ce principe est trs
important pour ce qui touche aux mouamalat (transactions).

Xpl : le paiement du mahr avant la consommation du mariage, le paiement au comptant ou autre

pour les transactions, le fait davoir la tte nue ou couverte.