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CIVIL IV Bienes inembargables. La prenda general de los acreedores no se
FRANCISCO TALEP
LA CESIN DE BIENES
Concepto de la cesin de bienes.- Si el deudor no cumple sus
obligaciones pueden sus acreedores forzarle a cumplir. A travs de la
realizacin de bienes del deudor obtendrn los acreedores la
satisfaccin de sus derechos.
Pero el deudor que no est en situacin de cumplir puede
anticiprseles y hacer cesin de bienes.
El art. 1614 establece: La cesin de bienes es el abandono voluntario
que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores,
cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado
de pagar sus deudas.
La cesin de bienes se rige por las disposiciones de los arts. 1614 y
siguientes del Cdigo Civil y art. 241 y siguientes de la Ley de Quiebras.
Caracteres de la Cesin .- La cesin presenta estos tres caracteres
distintivos: es irrenunciable, universal y constituye un derecho
personalsimo.
a) El carcter irrenunciable de la cesin est consagrado en el art.
1615: el deudor podr implorarla no obstante cualquiera
estipulacin en contrario.
La renuncia de la cesin, de otra manera, habra sido impuesta
por el acreedor al deudor.
b) La cesin universal porque comprende la totalidad de los
bienes del deudor. El art. 1618 prescribe: La cesin
comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables.
Abarca aun la cesin los bienes futuros, adquiridos a ttulo
gratuito, y los beneficios lquidos de los bienes futuros,
adquiridos a ttulo oneroso (arts. 61, 65 y 255 de la Ley de
Quiebras).-
c) La cesin constituye un beneficio personal, otorgado
nicamente al deudor que se encuentra en situacin de
invocarlo. El art. 1623 dispone: La cesin de bienes no
aprovecha a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni al que
acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario.
Si el deudor hace cesin de bienes, esto no significa que sus
codeudores o fiadores se encuentren en situacin de no poder
pagar las deudas a menos que en ellos concurran igualmente
las circunstancias que autorizan este beneficio. El art. 2354
dispone que el fiador no puede oponer al acreedor las
excepciones personales del deudor, tales como la cesin de
bienes.
Del mismo modo, el heredero no podr invocar la cesin de
bienes hecha por el causante, si l se encuentra en estado de
pagar sus deudas.
extiende a los bienes inembargables, que escapan a su persecucin.
Por el mismo motivo, la cesin no comprende estos bienes.
Seala el art. 1618 los bienes inembargables. La disposicin est
modificada por el art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y
complementada por numerosas leyes especiales.
No son embargables:
a) Los sueldos, las gratificaciones y pensiones de gracia, jubilacin,
retiro montepo que pagan el Estado y las Municipalidades (art.
445, N 1, del C. de P. Civil).
Para reforzar esta inembargabilidad, la ley dispone que son nulos
y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin,
donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo
gratuito u oneroso, de las rentas expresadas (art. 445 del C. de P.
Civil).
Pero la inembargabilidad tiene importantes excepciones. Son
embargables, hasta en un 50%, los sueldos y dems prestaciones
cuando se trata de deudas que provienen de pensiones
alimenticias decretadas judicialmente (art. 445 N 1 del Cdigo de
P. Civil y art. 90 de la Ley N18.834 que aprob el Estatuto
Administrativo).
Son igualmente embargables las remuneraciones a instancias del
Fisco o de la respectiva institucin empleadora para hacer efectiva
la responsabilidad civil proveniente de los actos del empleado
realizados en contravencin a sus obligaciones funcionarias ( art.
90 del Estatuto Administrativo).
Finalmente, son embargables las remuneraciones cuando se trate
de deudas contradas por el empleado pblico, en favor de la Caja
de Previsin de Empleados Pblicos y Periodistas. El art. 48 de D. F.
L. 1340 Bis, Ley de la Caja Nacional de Empleados Pblicos, dispone
que sern embargables los sueldos o pensiones de los deudores
hasta la concurrencia de los dividendos e intereses adeudados para
con la caja, con preferencia a toda otra deuda.
b) El art. 57 del Cdigo del Trabajo dispone que las remuneraciones
de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social sern
inembargables. No obstante, podrn ser embargadas las
remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y seis
unidades de fomento .
Con todo, tratndose de pensiones alimenticias debidas por ley y
decretadas judicialmente, de defraudacin, hurto o robo
cometidos por el trabajador en contra del empleador en ejercicio
de su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a
las personas que hayan estado a su servicio en calidad de
trabajador, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las
remuneraciones
Con relacin a las pensiones alimenticias la Ley N14.908 haba ya
establecido lo siguiente en su art. 10.
El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o
porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del
alimentante.
Las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los
efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la
persona que causa la asignacin y sern inembargables por
terceros .

El art. 15 del D. F. L. 150, sobre Asignacin Familiar, dispone que la
asignacin familiar y las dems prestaciones que contempla el
sistema, no sern consideradas remuneracin para ningn efecto
legal y estarn exentas de toda clase de impuestos, gravmenes y
cotizaciones. No podr, aun cuando mediare acuerdo entre
beneficiario y causante, someterlas a transaccin ni efectuar
retencin de ninguna especie en ellas y sern siempre
inembargables.
c) Las asignaciones familiares ( art. 10 de la ley N14.908). Las
asignaciones familiares son inembargables, pero correspondern a
la persona que causa la asignacin de acuerdo al inciso 2 del art.
10 de la Ley N14.908 que se ha citado en la letra anterior.
d) Las pensiones alimenticias forzosas (arts. 1618 N 1 del C. Civil y
445 N 3 del Procedimiento Civil).
La inembargabilidad se refiere solamente a las pensiones
alimenticias que se deben por ley a ciertas personas .
En concordancia con esta norma, el art. 10 de la Ley N14.908
previene que el tribunal no podr fijar el monto de una pensin
alimenticia en una suma que se exceda del 50% de las rentas del
alimentante.
e) Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que
deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas
sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor,
de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas (art.
445 N 4 de C. de P. Civil).
Trtase, esta vez, de alimentos voluntarios; pero
inembargabilidad alcanza slo a los estrictamente necesarios.
f) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley
Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que
ella determine .
1. Los depsitos de ahorro hasta la cantidad equivalentes a
tres sueldos vitales anuales, escala A del Departamento de
Santiago, incluidos sus intereses, o su equivalente en
moneda extranjera, salvo que se trate de deudas que
provengan de pensiones alimenticias declaradas
judicialmente (art. 38 del D. F. L. N251, de 4 de abril de
1960, modificado por la Ley N16.840, de 24 de mayo de
1969).
2. Las cuentas de ahorro contratadas a nombre de dos
personas en conjunto, sobre las cuales podrn girar
indistintamente, hasta el mismo monto sealado, salvo
que el ttulo que se invoque para embargarlas provenga de
sueldos, salarios u otras prestaciones similares de
empleados y obreros (art. 38 D.F. L. N251, modificado por
el art. 156 de la Ley N16.840).
g) Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en
cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero
en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas
pagadas por el que tom la pliza (art. 445 N 6 del C. de P. Civil).
h) Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas
durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr
efecto respecto de lo que se le adeude a los artfices u obreros por
sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn
de los materiales u otros artculos los suministrados para la
construccin de dichas obras ( art. 445 N 7 del C. de P. Civil).
La disposicin tiene claramente por objeto facilitar la ejecucin de
esta clase de obras.
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i) El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no
tenga avalo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales, escala
a), del departamento de Santiago ; los muebles de dormitorio , de
comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, de su cnyuge y los hijos que viven a sus
expensas.
La inembargabilidad no rige para los bienes races respecto de los
juicios en que sean parte el Fisco , las Cajas de Previsin y adems
organismos regidos por la Ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo (art. 445 N 8 del C. de P. Civil, modificado por la Ley
N16.392, de 16 de Diciembre de 1965).
j) Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor que cada
ao determina, mediante auto acordado, la Excma. Corte Suprema
y a eleccin del mismo deudor. Dicho valor, segn auto acordado
publicado en el Diario Oficial del da 31 de enero de 1997 asciende
a $592.954.
k) Las mquinas e instrumentos de que sirve el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la
misma eleccin (arts. 1618 N 4 del C. Civil y 445 N10 del C. de
P. Civil).
l) Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado
(arts. 1618 N 5 y 445 N11 del C. de P. Civil).
m) Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de
los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales
de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador
de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma que cada ao
la determina, mediante auto acordado, la Excma. Corte Suprema y a
eleccin del mismo deudor.
Dicho valor, segn auto acordado publicado en el Diario Oficial del
Da 31 de enero de 1997 asciende a $632.089.
n) Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos
combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia
de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes (art.
445 N 13 del C. de P. Civil).
) La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente(arts. 1618 N 8 del C. Civil y 445 N14 del C. de
P. Civil).
La inembargabilidad se limita a la propiedad; los frutos que la
propiedad produzca son, en consecuencia, embargables.
o) Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de
uso y habitacin (arts. 1618 N9 del C. Civil y 445 N15 del C. de
P. Civil).
p) Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al
tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero
podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran
(arts. 1618 N10 del C. Civil y 445 N16 de C. de P. Civil).
q) Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc. ; pero
podr embargarse la renta lquida que produzcan (art. 445 N 17
del C. de P. Civil).
En este caso se observar lo prescrito en el art. 444 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
r) Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar (art.
445 N 18 del C. de P. Civil).
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Tal es el caso, por ejemplo, de las propiedades hipotecadas en
garanta de prstamos otorgados por la Asociaciones de Ahorro y
Prstamo, que son inembargables por deudas de cualquier origen o
naturaleza, siempre que el deudor o su sucesor en el dominio la
ocupen como su habitacin principal (art. 53 de la Ley N16.807).
Requisitos de la cesin de bienes.- Puede hacer cesin de bienes el
deudor que no se encuentra en situacin de pagar sus deudas, a
consecuencias de accidentes inevitables. En otras palabras, la cesin
de bienes es un beneficio para el deudor que se halla en la insolvencia
por hechos que no le son imputables, a causa de accidentes fortuitos.
Incumbe al deudor acreditar su inculpabilidad, pero slo a condicin de
que algn acreedor lo exija. As lo establece el art. 1616: Para
obtener la cesin, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal
estado de sus negocios , siempre que alguno de los acreedores lo
exija.
La circunstancia de que ningn acreedor pretenda que el deudor
justifique su inculpabilidad importa, lgicamente, un tcito
reconocimiento de que el mal estado de los negocios del deudor tiene
por causa accidentes fortuitos.
Excepciones.- Pero la Ley de Quiebras establece dos importantes
limitaciones o excepciones.
a) No puede hacer cesin de bienes el deudor que ejerza una
actividad comercial, industrial, minera o agrcola . Este deber
solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran
quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago
de una obligacin mercantil.
b) No puede, tampoco, hacer cesin de bienes el deudor que se
encuentre en algunos de los casos sealados en el art. 43 de la Ley
de Quiebra esto es :
1) Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una
obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea
ejecutivo;
2) Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms
ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones
diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos
ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro
de los cuatro das siguientes a los respectivos
requerimientos, bienes bastantes para responder a la
prestacin que adeude y las costas;
3) Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o
se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos ,
sin haber nombrado persona que administre sus bienes
con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas.
4) Cuando el deudor haya celebrado un convenio extrajudicial
con sus acreedores y ste sea declarado nulo resuelto, sin
perjuicio del derecho de los acreedores por obligaciones
no comprendidas en el convenio.
Causales de oposicin a la cesin de bienes .- El art. 1617 dispone que
los acreedores sern obligados a aceptar la cesin; para ellos la
cesin es obligatoria y slo pueden excusarse de aceptarla u oponerse
a ella por causas legales.
Las causales de oposicin se consignan taxativamente en el art. 1617:
a) Si el deudor ha enajenado, empeado, o hipotecado, como
propios, bienes ajenos a sabiendas;
b) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra
fraudulenta;
c) Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;
d) Si ha dilapidado sus bienes; y
e) Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado
de sus negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento
para perjudicar a sus acreedores.
La cesin puede hacerse a uno o varios acreedores.- El art. 1614 deja
en claro que el deudor puede hacer cesin a su acreedor o
acreedores; la cesin procede sea que el deudor tenga varios
acreedores o uno solo.
La Ley de Quiebras trata, en sucesivos prrafos, De la cesin de bienes
a un solo acreedor y De la cesin de bienes a varios acreedores. El
procedimiento para llevar a cabo la cesin es diferente en uno u otro
caso.
Cesin a un solo acreedor.- En el evento que el deudor tenga un solo
acreedor, la cesin de bienes queda sujeta a las siguientes reglas:
a) La solicitud en que haga la cesin ser puesta en conocimiento de
ste para que exprese, dentro del plazo de seis das, si la acepta o
la rechaza.
La oposicin se tramitar conforme a las reglas del juicio sumario.
b) Aceptada la cesin por anuencia del acreedor o por resolucin del
tribunal, podr el acreedor dejar al deudor la administracin de los
bienes y hacer con l los arreglos que estime convenientes.
c) A falta de este acuerdo, se proceder a la realizacin de los bienes
cedidos en conformidad a las reglas del procedimiento de apremio
del juicio ejecutivo.
d) El acreedor desempear las funciones de depositario, y tendr
adems la representacin judicial y extrajudicial de los derechos
del deudor en todos los asuntos que afecten a los bienes cedidos;
pero no podr celebrar transacciones ni compromisos voluntarios
sin la anuencia del deudor.
e) Los fondos que se obtengan de la realizacin de los bienes se
aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban, sin ms
trmite.
f) El acreedor rendir la cuenta de su administracin como el caso del
depositario de los bienes embargados en el juicio ejecutivo.
Cesin a varios acreedores .- La cesin de bienes hecha por el deudor
que tiene varios acreedores queda sujeta a las siguientes reglas:
a) El tribunal dispondr la designacin, en calidad de depositario, de
un sndico de la nmina nacional, para que se reciba de los bienes y
documentos del deudor, bajo inventario confeccionado ante el
secretario del tribunal o l ministro de fe que el juez designare;

b) El sndico debe informar al tribunal sobre las causas del mal estado
de los negocios de este ltimo dentro de los 15 das.
c) El tribunal ordenar que todos los acreedores residentes en el
territorio de la Repblica se presenten, dentro del plazo de treinta
das, con los documentos justificativos de sus crditos , bajo
apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a citar a
ningn ausente. Adems dispondr que se despachen las
correspondientes cartas areas certificadas para hacer saber la
cesin a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica,
ordenndoles que en el trmino de emplazamiento, que se
expresar en cada carta, comparezcan con los documentos
justificativos de sus crditos, bajo apercibimiento indicado en el
nmero precedente.
d) La cesin de bienes se notificar al sndico y a los acreedores en la
forma dispuesta para la declaratoria de quiebra;
e) Los acreedores pueden exigir al deudor que dentro de los plazos
sealados en los nmeros 3 y 4 del art. 246 de la Ley de Quiebras,
aumentados a seis das, pruebe que no tiene culpabilidad en el mal
estado de sus negocios, o rechazar la cesin en alguno de los casos
sealados en el art. 1617 del Cdigo Civil; y
f) La oposicin de los acreedores se sustancia en juicio sumario, con
audiencia del sndico y del deudor.
Efectos de la cesin de bienes.- La cesin de bienes produce
importantes efectos.
a) El deudor queda privado de la administracin de sus bienes que
pasa al acreedor cesionario o al sndico de quiebras.
Sin embargo, el acreedor o acreedores podrn dejar al deudor la
administracin de sus bienes y hacer con l los arreglos que
estimen convenientes (arts. 1621, 1622 del C. Civil y 215 de la Ley
de Quiebras).
b) Queda el deudor privado de la facultad de disponer de sus bienes y
los actos que ejecute adolecen de nulidad.
El art. 2467 dispone que son nulos todos los actos ejecutados por
el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin.
c) Produce la cesin de bienes la caducidad de los plazos y las
obligaciones a plazo se hacen exigibles; obviamente la cesin
implica un estado de notoria insolvencia.
d) El deudor queda libre de todo apremio personal (art. 1619, N1),
efecto que carece hoy del inters que ofreca antao.
e) El art. 1619, inc. final , previene: La cesin no transfiere la
propiedad de los bienes del deudor a los acreedores, sino slo la
facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos.
De esta disposicin fluye, como una consecuencia obligada, que el
deudor puede recobrar sus bienes, satisfaciendo los crditos
ntegramente. El art. 1620 consagra esta consecuencia de un modo
expreso: Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la
venta de los bienes o de cualquiera parte de ellos y recobrar los
que existan, pagando a sus acreedores. Si pagados los crditos con
el producto de la venta de los bienes cedidos queda un remanente,
pertenecer al deudor.
f) Las deudas se extinguen nicamente hasta la cantidad en que
sean satisfechas con los bienes cedidos (art. 1619, N2).
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Por lo mismo si los bienes cedidos no hubieren bastado para la
completa solucin de las deudas, y del deudor adquiere despus
otros bienes, es obligado a completar el pago con stos ( art.
1619, N3).
La Ley de Quiebras establece para el pago de este saldo un plazo de
prescripcin de 5 aos : La obligacin que el N 3 del art. 1619 del
Cdigo Civil impone al deudor, prescribir en el plazo de cinco aos
contados desde que se haya aceptado la cesin (art. 254 de la Ley
de Quiebras).
g) La cesin de bienes autoriza al deudor para impetrar el beneficio
de competencia, de acuerdo con el N 6 del art. 1626.
Efectos del rechazo de la cesin.- El rechazo de la cesin trae como
necesaria consecuencia la declaracin de quiebra del deudor.
El art. 222 de la Ley de Quiebras dispone: La sentencia que rechace la
cesin de bienes declarar a la vez, la quiebra del deudor
La insolvencia es un hecho jurdico, una situacin de hecho que se
produce sin necesidad de sentencia judicial que la declare. Consiste en
que el deudor no est en situacin de pagar todas sus deudas, esto es,
que su pasivo supere a su activo. Sin embargo, algunas sentencias de
nuestros tribunales han declarado que es la incapacidad de pagar una
deuda, aunque se tengan ms bienes que obligaciones. Creemos que se
ha incurrido en una confusin de conceptos; lo que ha definido estas
sentencias es una incapacidad de pago transitoria, que efectivamente
puede llevar al deudor hasta a la quiebra. La distincin est claramente
sealada en la ley, pues segn el Art. 37 de la Ley Quiebras puede
cualquier acreedor pedir la quiebra del deudor comerciante que cesa
en el pago de una obligacin mercantil. Pues bien, tratndose de una
sociedad annima, si sta ha suspendido sus pagos o se ha pedido su
quiebra, la Superintendencia de Sociedades Annimas deber
investigar la solvencia de la empresa (Arts. 131 y 132 del DFL 251, de
20 de mayo de 1931, sobre Compaas de Seguro, Sociedades
Annimas y Bolsas de Comercio). Si la incapacidad de pago fuere
sinnimo de insolvencia, no se ve a qu ttulo investigara sta la
posibilidad de que la Empresa tenga solvencia.
Y el punto no es indiferente, porque, adems de implcita en las
instituciones que estudiamos en este captulo, la insolvencia produce
otros efectos civiles, como ser:
1- Caducidad del plazo.
De acuerdo al Art. 1496, si la insolvencia es notoria, caduca el plazo
de que gozaba el deudor para cumplir su obligacin.
2- Separacin Judicial de bienes.
La mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal puede
solicitar la separacin judicial de bienes de su marido en caso de
insolvencia de ste.
3- Disolucin de la sociedad.
De acuerdo al Art. 2106, inc. 1, la sociedad expira por la
insolvencia de uno d los socios.
4- Expiracin del mandato.
Segn el n6 del Art. 2163, el mandato expira por la insolvencia de
mandante o mandatario.
5- Incumplimiento preventivo.

La situacin del inc. final del Art. 1826, examinada en el N946,
tambin implica la insolvencia del comprador, porque de otro
modo no sera justificado el temor del vendedor de no recibir el
precio.
6- Accin oblicua y pauliana.
L a insolvencia es requisito para que el acreedor pueda ejercer tales
acciones, segn vimos en los N.os 760 y 780.
Insolvencia e Incumplimiento Colectivo.
Adems de los efectos especficos sealados en el nmero anterior, la
insolvencia es requisito o est presente en la instituciones que
estudiamos en este captulo.
Es requisito en cesin de bienes, pues justamente puede efectuarla el
deudor que, a consecuencia de accidentes inevitables. No se encuentra
en situacin de pagar todas sus deudas (Art. 1614), y tambin del
beneficio de competencia, que se concede a ciertos deudores para no
pagar ms all de lo que buenamente puedan (Art. 1625); ello supone
desde luego que no estn en condiciones de pagar todas sus deudas.
En cambio, no es la insolvencia un requisito indispensable para la
quiebra o prelacin de crditos: ni se presentan ellas, siempre que hay
falta de solvencia, y pueden darse sin que ella falte.
En efecto, el deudor puede ser insolvente y no ser llevado a la quiebra,
y a la inversa, puede caer en sta quien sea solvente, pero atraviese
por dificultad transitoria de caja. Y as, como decamos, el deudor
comerciante puede ser declarado en quiebra por haber cesado en el
pago de una obligacin mercantil. Sin embargo, no ser lo normal, sus
bienes pueden ser cuantiosos y muy superiores a su pasivo, y ser
declarado en quiebra si no paga dicha deuda. Tampoco el acreedor est
obligado a declara en quiebra a su deudor para pode cobrar, si ste es
insolvente. Puede cobrar por accin ejecutiva personal y si logra
hacerlo antes que los dems acreedores, conseguir su pago an con
anterioridad a los acreedores privilegiados, si stos no accionaron a
tiempo. Todo lo dicho no impide que lo normal ser que la insolvencia
del deudor provoque su declaracin de quiebra.
Finalmente, la prelacin de crditos adquiere toda su trascendencia en
el caso de ser insolvente el deudor, porque entonces tiene importancia
determinar que acreedores se pagarn primero; pero ello no obsta a
que se haga valer an al margen de la quiebra, verbi gracia, como
tercera de prelacin en el juicio ejecutivo (Art. 518, N2 del C. P.C. ).
Ahora bien , desde otro punto de vista todas estas instituciones en
estudio suponen tambin la concurrencia de varios acreedores que
pretenden cobrar en un patrimonio que se ha hecho estrecho para
responderles a todos ellos. Pero tampoco es indispensable, salvo en la
prelacin de crditos, que no se concibe sin una eleccin de estos. Y
as, la cesin de bienes puede hacerse a un solo acreedor, y la quiebra
ya hemos visto que se puede obtener tambin por un solo acreedor.
Nociones de la Quiebra
Breve Referencia a la Quiebra. Siguiendo la tendencia imperante a la
poca, nuestra legislacin separaba la situacin civil y del deudor
comerciante. Respecto del primero proceda el concurso, al cual an se
refieren los Arts. 2467 y 2468 del Cdigo Civil, y que reglamentaba el
C.P.C. en el ttulo 3 del libro 3, Arts. 572 y siguientes, hoy derogados;
en cuanto al deudor comerciante, proceda su declaracin de quiebra,
reglamentada en el libro 4 del C. Co., tambin hoy derogado
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Actualmente, tanto para uno como para otro deudor, rige la Ley de
Quiebras, N 4.558, de 4 de febrero de 1929, cuyo definitivo se fij por
Decreto Supremo N1297, de 23 de junio de 1931. En el N15
destacamos la tendencia del derecho moderno a unificar las
instituciones de derecho civil y comercial, sin perjuicio de mantener las
diferencias necesarias entre una y otra actividad. Ella fue recogida por
la ley sealada que, sin embargo, mantiene algunas distinciones entre
el deudor civil y comercial, muchas de ellas injustificadas hoy en da.
Y as, para el deudor comerciante, concurriendo los requisitos legales,
es obligacin solicitar su propia declaracin de quiebra (Art. 35);puede
incurrir en ella por el incumplimiento de una sola obligacin mercantil
(Art. 37, N 1|), queda sujeto al procedimiento de calificacin del ttulo
13 de la ley etc.
El estudio de la quiebra se reserva entre nosotros de todos modos para
el Derecho
Comercial y en todo caso excede los mrgenes de nuestra obra, por lo
que daremos las nociones ms indispensables al respecto. Los Arts. 1 y
2 de la ley fijan el objeto de la quiebra que es un juicio universal que
tiene por objeto realizar en un solo procedimiento todos los bienes de
una persona, con las excepciones legales, a fin de proveer al pago de
todas sus deudas. Es la caracterstica esencial del juicio ejecutivo, que
es una ejecucin individual.
El juicio mismo de quiebras se tramita en dos ramos principales: el de
quiebra, en que sta se declara y concurren los acreedores a establecer
sus crditos en lo que se llama procedimiento de verificacin y el de
administracin de los bienes (Art. 4) y en l interviene un organismo
del Estado, que la ley califica de auxiliar de Tribunales de Justicia,
denominado Sindicatura General de Quiebras (Arts. 10 y siguientes ).
Los Arts. 33 y siguientes fijan las causales, y el procedimiento para la
declaracin de quiebras, que produce importantes efectos.
El principal es el desasimiento de los bienes del fallido equivale al
embargo individual, pero referido al patrimonio del deudor y no a
bienes determinados (Arts. 61 y siguientes). Por el desasimiento el
fallido queda privado de la facultad de administrar y disponer de sus
bienes, que pasa al Sndico. Por regla general, al de quiebras se
acumulan todos los juicios pendientes contra el fallido (Art. 67).
La quiebra no produce otros efectos que los expresamente fijados por
la Ley (Art. 70);de ellos varios son sealados por la propia Ley de
Quiebras, y otros estn establecidos en el mismo C.C., y en otros
Cdigos y leyes.
Entre los del C.C. podemos citar la incapacidad del fallido para ser
guardador (Art. 497. N 4), la expiracin del mandato por quiebra del
mandante o mandatario (Art. 2163,N6); de la sociedad (Art. 2106),la
caducidad del plazo, etc.
Finalmente digamos que el ttulo 12 de la ley reglamenta los convenios
entre el deudor y sus acreedores, pueden ser extrajudiciales y judiciales
; estos ltimos, a su vez, preventivos o anteriores a la declaracin de
quiebras y simplemente judiciales cuando el deudor tiene ya la calidad
de fallido .
El Beneficio de Competencia.
Concepto y Reglamentacin. Reglamenta esta institucin el prrafo 10
del ttulo 14 del Libro 4, Del pago con beneficio de competencia,
Arts. 1625 a 1627.
El primero da un concepto de la institucin: es el que se concede a
ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que
buenamente puedan, dejndoseles, en consecuencia lo indispensable

para una modesta subsistencia, segn clase y circunstancias, y con
cargo de devolucin, cuando mejoren de fortuna.
El Cdigo, al igual que en la cesin de bienes, destaca el carcter de
modalidad del pago del beneficio de competencia, pero la verdad es
que constituye una causal de incumplimiento, no un modo de extinguir
la obligacin, o de suspensin del mismo; el deudor se excepta
legtimamente de cumplir, cancela nicamente lo que pueda, y hasta
esa cuanta se extingue la obligacin por pago pero queda subsistente
en el saldo ; con cargo de devolucin, dice el precepto.
En consecuencia, el beneficio de competencia es un derecho del
deudor a negar su cumplimiento, una excepcin suya.
Caractersticas. El beneficio de competencia presenta una gran
semejanza con el derecho de alimentos, a que tienen acceso ciertas
personas por ley.
Desde luego hay semejanza en la enumeracin que efecta el Art. 1626
de las personas que tienen derecho a invocar el beneficio en estudio,
con la que el Art. 321, por su parte, efecta de los sujetos a quienes se
deben alimentos, aunque este ltimo es ms amplio.
Su objeto es el mismo: permitir la subsistencia del que invoca el
derecho; su fundamento es, pues, humanitario, un verdadero deber
moral.
En seguida, ambos son personalsimos, no pueden cederse,
renunciarse, etc.
Finalmente, ambos son esencialmente provisionales: duran mientras
subsistan las circunstancias que los motivaron.
De ah que el Art. 1627 disponga que no se pueden pedir alimentos y
beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir.
Es lgico que sea as, pues en caso contrario, el deudor acumulara dos
beneficios iguales.
Deudores Con Beneficio De Competencia.- El Art. 1626,
complementado por el Art. 208 de la Ley de Quiebras, sealan a
quienes el acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1- Familiares. Los N.os 1 a 3 del Art. 1626 enumeran a los
ascendientes, descendientes y hermanos del acreedor, no habiendo
irrogado a ste ofensa alguna de las clasificadas como causales de
desheredamiento en el Art. 1208, y al cnyuge que no haya dado lugar
al divorcio por su culpa.
2- Consocios. El N 4 concede el beneficio de competencia a los
consocios del acreedor, con dos limitaciones: que no hayan incurrido
respecto a ste en alguna de las causales de desharedimiento de los
ascendientes y descendientes, segn el citado Art. 1208, y que se trate
de las acciones recprocas que nacen del contrato de sociedad.
Estas circunstancias que obstaculizan la concesin del beneficio
equivalen en los alimentos a la injura grave o atroz, que privan de ste
o lo disminuyen (Art. 324).
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Donante. Corresponde el beneficio de competencia al donante, pero
slo en cuanto se le trate de hacer cumplir la donacin.
Cesionario de bienes y fallido rehabilitado.
El N 6 del precepto concede el beneficio de competencia al deudor de
buena fe, con la concurrencia de tres circunstancias:
a) Que haya efectuado cesin de bienes a sus acreedores:
b) Que la cesin no haya alcanzado a pagar todas las deudas, y el
acreedor persiga el pago de la parte insoluta en los nuevos bienes
adquiridos por el deudor, de acuerdo a la facultad que le concede
el N3 del Art. 1619, y
c) Que el cobro lo efecten los acreedores que tenan tal calidad al
tiempo de la cesin, y por las dudas existentes a la sazn.
El Art. 208 de la Ley de Quiebras concede al fallido rehabilitado el
beneficio de competencia en los mismos trminos que el N6 del Art.
1626.
Efectos Del Beneficio De Competencia.-
El beneficio de competencia debe ser declarado a instancias del
deudor, quien deber probar que pagadas las deudas no le quedara lo
suficiente para subsistir .
Sin embargo, segn decamos, no es necesario que ste jurdicamente
declarado para que el deudor se excepcione ante la demanda de
cumplimiento.
En virtud del beneficio, debe dejarse al deudor lo indispensable para
una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancia, lo que
equivale al concepto de alimentos congruos (Art. 323, inc. 2).
Con el resto, el deudor pagar las deudas hasta el monto en que le
alcance, y hasta ese monto se produce la extincin por pago. El saldo lo
queda debiendo para pagarlo cuando mejore de fortuna; al acreedor
corresponder probar que ha ocurrido esta circunstancia.
El beneficio se extiende a los nuevos bienes adquiridos si con ellos
recin el deudor alcanza una modesta subsistencia.
La Prelacin de Crditos.
Concepto de la prelacin de crditos .- La obligacin confiere al
acreedor la facultad de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes
del deudor, exceptuados los no embargables, con el objeto de
realizarlos y pagarse con el producido.
La prelacin de los crditos es el conjunto de normas que determinan
la manera y el orden en deben pagarse los varios acreedores de un
deudor.
Consgnase estas normas en el Ttulo XLI del Libro IV y son aplicables
cada vez que dos o ms acreedores pretendan hacer efectivos sus
crditos en el patrimonio del deudor.
El problema de la forma y el orden en que debe pagarse a los
acreedores cobra vital importancia cuando el deudor es insolvente y,
muy particularmente, en el caso de quiebra.

Principio de la igualdad de los acreedores.- Consagran los arts. 2465 y
2469 el principio de la igualdad de los acreedores. La facultad de
perseguir los bienes del deudor compete a todos los acreedores en
idnticos trminos, de modo que con el producto de la realizacin se
pagarn todos ntegramente, si fueren suficientes los bienes y, en caso
de no serlo, a prorrata de sus crditos .
Entre los acreedores, pues, impera la democracia.
La preferencia: una excepcin al derecho comn.- La igualdad entre
los acreedores rige, de acuerdo con lo prevenido en el art. 2469,
cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos.
La preferencia, que determina que un crdito se pague con antelacin,
constituye, por tanto, una excepcin al derecho comn
Una lgica consecuencia se sigue: las preferencias son de derecho
estricto ; las disposiciones especiales deben interpretarse
restrictivamente y no son susceptibles de aplicacin analgica.
Por este motivo, el art. 2488 expresa: La Ley no reconoce otras causas
de preferencia que las indicadas en los artculos anteriores.
Las preferencias son inherentes a los crditos. Su extensin.- Las
preferencias forman parte del crdito mismo, le son inherentes. Dicho
en otros trminos, no estn establecidas en consideracin a las
personas de los acreedores, aunque el legislador haya tenido en cuenta
para establecerlas circunstancias de orden personal.
Como consecuencia, las preferencias pasan con el crdito a la persona
que lo adquiera a cualquier ttulo. El art. 2470 inciso 2 prescribe que
las causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya
seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas
que los adquieran por cesin, subrrogacin o de otra manera.
La preferencia se extiende al crdito y a sus intereses. El art. 2491
prescribe: Los intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se
cubrirn con la preferencia que corresponda a sus respectivos
capitales.
El art. 3 del D. L. N 1.773, de 1997, ampli esta disposicin para la
primera categora de crditos privilegiados, estableciendo: Las
preferencias sealadas en el art. 2472 del Cdigo Civil cubrirn los
reajustes, intereses y multas que correspondan a los respectivos
crditos.
Causas de preferencia y clases de crditos.- Las causas nicas de
preferencia se consignan en el art. 2470: Las causas de preferencia son
solamente el privilegio y la hipoteca.
Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Los crditos pueden ser de cinco clases. Gozan de privilegio los
crditos de la primera, segunda y cuarta clase(art. 2471); la tercera
clase comprende los crditos hipotecarios y la quinta los crditos
comunes valistas, que no gozan de preferencia (art. 2489).
Clasificacin de las preferencias.- Las preferencias pueden ser
generales o especiales.
Las preferencias generales se hacen efectivas sobre todos los bienes del
deudor, cualesquiera que sean; las preferencias especiales slo afectan
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determinados bienes del deudor, de modo que el acreedor no goza de
preferencia cuando persigue otros bienes.
As, la preferencia de que gozan los acreedores prendarios e
hipotecarios solamente se hace efectiva en los bienes hipotecados o
empeados.
Puesto que las preferencias especiales no afectan sino determinados
bienes, si stos resultan insuficientes, el crdito carece de preferencia
por el saldo insoluto.
Esta importante consecuencia se consigna en el art. 2490: Los crditos
preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artculos anteriores, pasaran por el dficit a la lista de
los crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata.
Modificaciones al sistema del Cdigo Civil.-
En el Cdigo Civil se contienen las normas generales que gobiernan la
prelacin de crditos; sobre ellas naturalmente prevalecen las
contenidas en leyes especiales.
Numerosas leyes han modificado las reglas del Cdigo. No se han
limitado a sealar nuevos crditos que gozan de preferencia sino que
alterando, en gran medida, su sistema y creado conflictos que el Cdigo
no previ.
En el sistema del Cdigo Civil, las preferencias de los crditos de 1 y 4
clase son siempre generales. Entre tanto, existen hoy crditos de estas
clases que recaen sobre bienes determinados. Las preferencias de 1y
4 clase, en el sistema del Cdigo, son siempre personales; las hay
actualmente que pasan contra terceros poseedores.
Los crditos de la 4 clase prefieren entre s segn la fecha de sus causa
; pero el que se tiene contra el propietario de un piso o departamento,
en razn de expensas comunes, prefiere a los dems cualquiera que
sea su fecha.
El Cdigo no previ la presencia de varios acreedores de la 2 clase
porque no era viable su concurrencia. En la legislacin especial es
posible que entren en conflicto, por ejemplo, los varios acreedores
cuyos crditos se garantizan con prenda industrial o prenda agraria,
puesto que es posible la constitucin de varias prendas sobre los
mismos bienes.
Tampoco previ el Cdigo la posibilidad de un conflicto entre
acreedores de 2 y 3 clase; pero puede producirse ahora entre
acreedores hipotecarios y prendarios, dado que la prenda agraria
puede constituirse sobre bienes a los que se extiende la hipoteca.
En fin, la legislacin minera ha debido prever la concurrencia de
acreedores hipotecarios y aviadores, puesto que el avo genera
igualmente una causal de preferencia.
Crditos de grado superior.
Algunos autores propugnan la existencia de ciertos crditos que
prefieren aun a los de primera clase que contempla el Cdigo. Se les
denomina, por tal motivo, de grado superior.
Tales seran:
I. El crdito del cargador y el porteador en el contrato de transporte
terrestre. El primero goza de preferencia para ser pagado sobre todo
los acreedores del porteador, con el valor de los instrumentos de
transporte, de las indemnizaciones que provengan de retardo, prdidas

fallas o averas (art. 190 de C. del Comercio). El porteador, por su parte,
tiene el privilegio de pagarse con preferencia a todos los dems
acreedores que el propietario tenga del porte y gastos que hubiere
hecho (art. 212 del C. de Comercio).
II. El crdito del acreedor en la prenda mercantil, que le confiere el
derecho de pagarse con el valor de la cosa empeada, con preferencia
a los dems acreedores del deudor (art. 814 de C. de Comercio).
III. El crdito garantizado con prenda industrial. El art. 25 de la Ley
N5.687 dispone que el contrato de prenda garantiza al acreedor el
derecho de pagarse con preferencia a cualquiera otra obligacin.
IV. El art. 220 del Cdigo de Minera dispone que salvo estipulacin en
contrario, la hipoteca sobre una concesin afecta tambin a los bienes
a que se refiere el art. 3, sin perjuicio del derecho de prenda que
pueda haberse constituido sobre ellos.
Sobre los dems bienes muebles destinados a la exploracin o la
explotacin de la concesin y, en su caso, sobre las sustancias
minerales extradas del yacimiento, podr constituirse prenda y quedar
sta en poder del deudor, con arreglo a las disposiciones que rigen la
prenda industrial o la prenda sin desplazamiento, segn se convenga .
Hoy da no hay crditos que prefieran a los del art. 2472 del Cdigo
Civil. Ley N19.250 de 30 de Septiembre de 1993 (que modific el art.
148 de la Ley de Quiebras), dispuso que los crditos privilegiados de la
primera clase, preferirn a todo otro crdito preferente o privilegiado
establecido por leyes especiales, zanjndose de esta manera la
discusin que se vena produciendo hace largo tiempo, en orden a que
la prenda industrial o la de almacenes generales de depsito,
otorgaban una preferencia excepcional, por sobre las establecidas en el
art. 2472 del Cdigo Civil.
V. El art. 16 de la Ley N 18.690 sobre Almacenes Generales de Depsito
dispone que el acreedor prendario ser pagado con el producto de la
subasta con preferencia a cualquier otro acreedor.
Crtica.- Los diversos textos legales expresan que el acreedor goza de
preferencia a los dems acreedores, a cualquiera otra obligacin, a
todo otro crdito.
Pero la generalidad de estas expresiones se encuentra limitada por la
especialidad del privilegio, que recae sobre el valor de la cosa
empeada, de los medios de transporte, etc.
De esta manera, por de pronto, estos crditos se pagan
prioritariamente con determinados bienes del deudor.
Deben entenderse estas normas, por otra parte, en relacin con el art.
2476 del Cdigo. En caso de concurrir crditos de 1y 2 clase, stos
excluirn a aqullos, esto es, sobre los bienes empeados se pagarn
primero los de la 2 clase. Y lo propio lo establece el art. 2478, en otros
trminos al expresar que los crditos de la 1 clase no se extienden a
las fincas hipotecadas y, por ende, se pagan primero los acreedores
hipotecarios.
I.- crditos de Primera Clase
a).- Costas judiciales.- Gozan de un privilegio de primera clase Las
costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores
( art. 2472, N1).
Comprende el privilegio tanto las costas procesales como personales.
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La general utilidad de los acreedores justifica el privilegio; no gozan de
preferencia, por lo tanto, las costas causadas en provecho particular de
un acreedor.
b).- Expensa Funerales.- El mismo privilegio de primera clase
corresponde a las expensas funerales necesarias el deudor difunto
(art. 2472, N 2).
El privilegio tiene por finalidad asegurar la estipulacin de los difuntos,
que no siempre se obtendra si quien hace los gastos consiguientes no
gozara de una garanta para ser reembolsado. Se justifica por razones
tanto de humanidad como de salubridad pblica.
La ley circunscribe el privilegio a los gastos necesarios, esto es, los
indispensables para procurar al deudor sepultura; de otro modo, los
gastos excesivos de entierro del deudor insolvente causaran perjuicio a
sus acreedores. Los honores que se hagan a los restos mortales, no
deben ser a expensas de los acreedores.
c).- Gastos de enfermedad.- De primera clase es el privilegio por los
gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado
ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad
hasta la cual se extienda la preferencia (art. 2472 N 3).
Corresponde el privilegio a los gastos de medicinas, hospitalizacin,
atencin mdica. Se justifica por razones de humanidad, para que el
enfermo no sea privado de las atenciones necesarias por el temor de
que los gastos que ocasionen no puedan ser satisfechos. Antes de su
reforma por el D. L. 1.773 esta preferencia cubra los gastos slo de
enfermedad de que hubiera fallecido el deudor.
Toca al juez, cuando estos gastos parecieren excesivos, regular la
cantidad hasta que alcanza el privilegio.
d).- bis. Gastos de la Quiebra.- Constituye crdito de la primera clase,
establecido en el N 4 del art. 2472, los gastos en que incurra para
poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de
administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos
contratados por el sndico para los efectos mencionados .
e).- Remuneraciones.- Gozan de privilegio de primera clase las
remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares (N5
del art. 2472).
En conformidad al art. 61 del Cdigo del Trabajo, gozan del privilegio
del art. 2472 del Cdigo Civil, las remuneraciones adeudadas a los
trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones o
cotizaciones y adems aportes que corresponda percibir a los
organismos o entidades de previsin o de seguridad social, los
impuestos fiscales devengados de retencin o recargo, y las
indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que
correspondan a los trabajadores; todo ello conforme al art. 2473 y
adems pertinentes del mismo Cdigo.
Estos privilegios cubrirn los reajustes, intereses y multas que
correspondan al respectivo crdito.
Para los efectos de lo dispuesto en el N5 del art. 2472 del Cdigo Civil,
se entiende por remuneraciones, adems de las sealadas en el inc. 1
del art. 41, las compensaciones en dinero que corresponda hacer a los
trabajadores por feriado anual o descansos no otorgados.

f).- Cotizaciones de seguridad social.- Las cotizaciones adeudadas a
organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio,
para ser destinadas a ese fin, como asimismo los crditos del Fisco en
contra de las entidades administradoras de fondo de pensiones por los
aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inc. 3 del art.
42 del Decreto Ley N3.500, de 1980.
g).- Los crditos del Fisco por los impuestos de retencin y recargo.- El
art. 2472 traslad al numeral nueve de los crditos del fisco por
impuesto de retencin de recargo.
La antigua redaccin del Cdigo sealaba que eran preferentes los
crditos del Fisco por impuestos de retencin o recargo. Ello ha dado
lugar a que se haya discutido durante un tiempo, que solo eran
preferentes los crditos del Fisco que copulativamente reunieran la
calidad de ser retencin de recargo. Hoy en da esa discusin est
superada.
Los impuestos fiscales sujetos a retencin son especialmente los
impuestos a la renta a que se refieren los arts. 73y 74 de la Ley de
Impuesto a la Renta (D. L. 824 de 1974). Dichas disposiciones
establecen que las personas naturales o jurdicas que paguen por
cuenta propia o ajena determinadas rentas mobiliarias, debern
retener y deducir el monto del impuesto al tiempo de hacer el pago de
tales rentas. La prelacin especial se justifica, ya que el sujeto del
impuesto es el que recibe la renta y no el que la retiene; ste est slo
cobrando y percibiendo por cuenta del Fisco una cantidad que
pertenece a ste y debe enterar en arcas fiscales.
Los impuestos de recargo son especialmente los que establece la Ley
sobre impuesto a las Ventas y Servicios (D. L. N825 de 1974). El art. 69
de dicha ley dispone que las personas que realicen operaciones
gravadas con los impuestos que ella establece debern cargar a los
compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma igual al
monto del respectivo gravamen. La situacin sera muy similar a la
anterior si no fuera porque la Ley considera sujeto del impuesto a las
ventas al que las efecta y, en ciertos casos, en el impuestos a los
servicios, al que los recibe y no al que los presta. Al mismo tiempo las
sumas a pagarse pueden compensarse total o parcialmente a un
crdito en contra del Fisco por impuestos de igual naturaleza que el
contribuyente haya pagado.
h).- Crditos por artculos de subsistencia .- Son privilegiados de
primera clase los artculos necesarios de subsistencia suministrados al
deudor y su familia durante los ltimos tres meses (art. 2472 N 7).
Alcanza el privilegio a las provisiones en la medida que son
indispensables para el sustento del deudor y los familiares suyos.
La familia del deudor comprende su cnyuge, sus hijos legtimos o
naturales, los sirvientes necesarios, las personas que vivan en su casa y
a su costa y las personas a quienes el deudor debe alimentos (art. 815).
Pero el privilegio est limitado a los ltimos tres meses. Se ha
suprimido la facultad que tena el juez, en la redaccin anterior de esta
disposicin, de tasar el cargo si pareca exagerado.
i).- Indemnizaciones de origen laboral.- El privilegio por las
indemnizaciones legales convencionales previsto en el N8 del art. 2472
del Cdigo Civil, no exceder, respecto de cada beneficiario, de un
monto igual a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de
servicio y fraccin superior a seis meses, con un lmite de diez aos; el
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saldo , si lo hubiere, ser considerado crdito valista. Si se hicieren
pagos parciales, stos se imputarn al mximo referido.
Slo gozarn de este privilegio los crditos de los trabajadores que
estn devengados a la fecha en que se hagan valer.
Los tribunales apreciarn en conciencia la prueba que se rinda acerca
de los crditos privilegiados a que se refiere el presente artculo.
Caracteres de los crditos de primera clase.
Los crditos de la primera clase ofrecen las siguientes caractersticas
generales: el privilegio es general; el privilegio es personal; se pagan en
el orden enumerado; los de cada categora concurren a prorrata; y,
prefieren a todos los dems crditos.
1.- El privilegio es general.- El privilegio de primera clase afecta la
totalidad de los bienes del deudor. El art. 2473 as lo establece: Los
crditos enumerados en el artculo precedente afectan todos los bienes
del deudor.
Como el heredero es un continuador de la persona del causante, a
quien representa y con quien se identifica, el art. 2487 agrega: Las
preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del
deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero,
salvo que ste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los
acreedores gocen del beneficio de separacin, pues en ambos casos
afectarn solamente los bienes inventariados o separados.
2.- El privilegio es personal.- El privilegio de primera clase es personal,
esto es, no pasa contra terceros. Dicho en otros trminos, los bienes
del deudor estn afectos al privilegio mientras permanezcan en su
patrimonio ; no puede el acreedor pretender pagarse preferentemente
con bienes que salieron de este patrimonio; no puede el acreedor
pretender pagarse preferentemente con bienes que salieron de este
patrimonio.
El art. 2473, inc. 2, dispone: Los crditos enumerados en el artculo
precedente no pasarn en caso alguno contra terceros poseedores.
3.- Los crditos de la primera clase prefieren en el orden de su
enumeracin.- Los crditos de esta clase prefieren en el orden en que
la ley los enumera, cuestin importante cuando los bienes del deudor
sean insuficientes para satisfacerlos todos.
Ninguna importancia tiene la fecha de origen de los crditos.
El art. 2473 dispone, en efecto, que no habiendo lo necesario para
cubrirlos ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su
numeracin, cualquiera que sea su fecha.
4.- Los crditos de cada categora se prorratean.- Dentro de cada
nmero los diversos crditos deben concurrir a prorrata, si los bienes
no son bastantes para pagarlos todos .
El citado art. 2473 previene que los comprendidos en cada nmero
concurrirn a prorrata.

5.- Los crditos de la primera clase prefieren a todos los dems
crditos.- Los crditos de la primera clase, como su denominacin lo
indica, se pagan de preferencia a todo otro crdito.
Pero como la preferencia de primera clase es general, mientras que son
especiales las de segunda y tercera, los arts. 2476 y 2478 consagran
una solucin de equidad cuando compiten acreedores de estas clases.
En suma, los acreedores prendarios y adems de su clase, as como los
hipotecarios y adems de la suya, tienen derecho a pagarse con
preferencia con los bienes que les estaban particularmente afectos,
aun respecto de los crditos de primera clase, si el deudor tiene otros
bienes. Por cierto que si el deudor no tiene otros bienes o son
insuficientes, los crditos de la primera clase se pagarn, aun con
detrimento de los de la segunda y tercera.
El art. 2476 establece que si concurren crditos de la primera y de la
segunda clase, stos preferirn a aqullos,; pero si fueren insuficientes
los dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn
stos la preferencia en cuando al dficit.
Anloga regla establece el art. 2478: Los crditos de la primera clase
no se extendern a las fincas hipotecadas, sino en el caso de no poder
cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
No tolera la ley, en fin, que los acreedores con un crdito privilegiado
de primera clase compitan con los de la segunda y tercera, si el deudor
dispone de otros bienes. Los de la primera clase pueden perseguir
estos otros bienes y gozan de preferencia; los de la segunda y tercera
clase no gozan de ninguna preferencia si intentan hacer efectivos sus
crditos en otros bienes del deudor.
II. Crditos de la segunda clase
1.- Crdito del posadero y del acarreador o empresario de
transportes.- A la segunda clase de crditos pertenece el que tiene el
posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la
posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que
se deba por alojamiento, expensas y daos (art. 2474, N 1).
Pertenece igualmente el que tiene el acarreador o empresario de
transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en le
de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba
por acarreo , expensas y daos (art. 2474, N2).
Para que el posadero, acarreador o empresario de transportes gocen
del privilegio del privilegio, es menester:
a. Que su crdito provenga de gastos de alojamiento, acarreo,
expensas o daos. Los crditos de cualquier otro origen no gozan
de ninguna preferencia.
b. Que los bienes estn en poder de posadero, acarreador o
empresario de transportes.
El crdito del posadero se ejerce sobre los bienes introducidos en
la posada, mientras permanezcan en ella, y el crdito del
acarreador o empresario de transportes, sobre los bienes
acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o
dependientes.
c. Que los bienes sean de propiedad del deudor.
El art. 2474 previene que el crdito privilegiado del posadero recae
sobre los bienes del deudor y que el acarreador o empresario de
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transportes goza de la misma ventaja sobre los efectos acarreados
con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Pero el inc. 2 del N 3 del art. 2474 dispone que se presume que
son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la
posada, o acarreados de su cuenta. La presuncin es simplemente
legal.
2.- Crdito del acarreador prendario.- A la segunda clase de crditos
pertenece, tambin, el crdito que tiene el acreedor prendario sobre
la prenda (art. 2474,N 3).
La prenda en el sistema del Cdigo Civil, es un contrato real, que se
perfecciona por la entrega del bien empeado al acreedor; por lo
mismo, no es posible constituir varias prendas sobre los mismos bienes
.
Pero numerosas leyes especiales han cambiado la fisonoma jurdica del
contrato de prenda; han quitado a la prenda el carcter de contrato
real para atribuirle el carcter de contrato solemne. La cosa empeada
no se desplaza, conserva el deudor su goce y tenencia, y por lo mismo,
es posible la pluralidad de prendas sobre los mismos bienes.
La ley ha decidido, en algunos casos, el orden en que prefieren las
diversas prendas. As, el Art. 42 de la Ley N5.687 previene que las
diversas prendas industriales prefieren en el orden de sus inscripciones.
Pero cuando ha resuelto el legislador la cuestin de un modo expreso,
como sucede en la prenda agraria, es forzoso que los diversos
acreedores prendarios deben concurrir a prorrata. Tal es la
consecuencia del principio de que las preferencias son de derecho
estricto; slo una disposicin expresa de la ley puede servir de apoyo a
la pretensin de ser pagado un acreedor preferentemente.
3.- Otros crditos de la segunda clase.- La enumeracin del art. 2474
debe adicionarse con numerosos otros crditos. Pertenecen a la
segunda clase:
El crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre
los bienes muebles, declarado judicialmente (art. 546 del C. de P. Civil);
Caracteres de los crditos de la segunda clase.- Tienen los crditos de
la segunda clase caractersticas comunes.
a. El privilegio que gozan estos crditos es especial.
Recae sobre ciertos bienes muebles del deudor: los bienes
introducidos en la posada, los bienes acarreados, la cosa
empeada.
Como consecuencia, si los bienes son insuficientes los crditos no
gozan de preferencia por el saldo insoluto y pasan por el dficit a la
quinta clase de crditos.
b. Por regla general no pasan contra terceros; la ley prescribe
expresamente que el posadero y el acarreador o empresario de
transportes gozan de preferencia mientras los bienes permanecen
en su poder.
Por excepcin pasa contra terceros el privilegio del acreedor
prendario, por el carcter real que el derecho de prenda tiene.
c. Se pagan con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los
de primera clase.
 11
El art. 2476 dispone: Afectando a una misma especie crditos de
primera clase y crditos de segunda, excluirn stos a aqullos;
pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los
crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto
al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se
expresan en el inc. 1 del art. 2472.
III.- Crditos de la tercera clase:
1.- Los crditos hipotecarios (art. 2477). Se incluyen estos crditos los
garantizados con hipoteca de naves y pertenencias mineras.
2.- Los censos debidamente inscritos. El art. 2480 dispone que para
los efectos de la prelacin los censos debidamente inscritos sern
considerados como hipotecas.
3.- El derecho legal de retencin que recae sobre bienes races,
judicialmente declarado e Inscrito en el registro de Hipotecas y
Gravmenes correspondiente. El art. 546 del Cdigo de Procedimiento
Civil dispone que los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada
sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o
constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la
preferencia a favor de los crditos que garantizan.
4.- El derecho del aviador, derivado del contrato de avo.
Los crditos de la tercera clase prefieren en el orden de las fechas de
su inscripcin.- Los crditos de la tercera clase prefieren, entre s,
segn la fecha de las respectivas inscripciones (arts. 2477 y 2480).
Si las hipotecas- el censo y el derecho legal de retencin se equiparan a
ellas tuvieren la misma fecha, preferirn en el orden en que
materialmente se han practicado las inscripciones.
El art. 2477, inc. 3, previene: Las hipotecas de una misma fecha que
gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su
inscripcin. Las inscripciones deben hacerse en el orden de la
presentacin de los ttulos (art. 27 del Reglamento del Conservador),
hecho de que queda constancia en el Repertorio, que debe expresar la
hora de esta presentacin (art. 24, N4, del mismo Reglamento).
Concurso especial de acreedores hipotecarios.- Los acreedores
hipotecarios tienen derecho para pagarse con las fincas hipotecadas,
sin aguardar el resultado de la quiebra.
El art. 2479 dispone: Los acreedores hipotecarios no estarn obligados
a guardar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus
acciones contra las respectivas fincas: bastar que consignen o afiancen
una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la primera clase
en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que
sobrare despus de cubiertas sus acciones.
De esta manera, los acreedores hipotecarios pueden proceder de
inmediato a la realizacin del inmueble hipotecado, con estas dos
condiciones:
a.) que consignen lo necesario para el pago de los crditos de la
primera clase o caucionen su valor; y
b.) que restituyan el excedente a la masa, una vez satisfechos sus
crditos hipotecarios
El art. 2477, inc 2, aade: A cada finca gravada con hipoteca podr
abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de
ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente
con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.
En este concurso se pagarn primeramente las costas en l causadas
(art. 2477, inc. 4).
Caracteres de los crditos de tercera clase.- Ofrecen los crditos de la
tercera clase los siguientes caracteres distintivos:
a. La preferencia de que gozan estos crditos es especial; recae
exclusivamente sobre las fincas hipotecadas, acensuadas o a cuyo
respecto se declar el derecho legal de retencin. Los arts. 2477 y
2479 destacan esta caracterstica.
Como consecuencia, realizado el inmueble sin que su producto sea
bastante para pagar a los acreedores, el dficit pasa a reputarse un
crdito de la quinta clase.
b. Se pagan con preferencia a todo otro crdito, a excepcin de los de
primera clase. Solamente en el caso de ser insuficientes los bienes
del deudor para el pago de los crditos privilegiados los de primera
clase, podrn stos perseguirse en las fincas hipotecadas (art.
2478, inc. 1).
El art. 2478, inc. 2, determina la forma como los acreedores de la
primera clase hacen efectivos en las fincas hipotecadas sus
crditos, que no logren ser satisfechos con otros bienes del deudor:
El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a
proporcin de los valores de stas, y lo que cada una quepa se
cubrir con ella en el orden y forma que expresan en el art. 2472.
Por consiguiente, los acreedores de la primera clase, siendo varias
la fincas, no pueden perseguir el pago sobre una sola; habrn de
perseguirlas todas y cada finca concurrir, proporcionalmente a su
respectivo valor, al pago de tales crditos.
IV. Crditos de la cuarta clase.
1.- Crditos del Fisco.- A la cuarta clase de crditos pertenecen los del
Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales
(art. 2481, N 1).
Alcanza el privilegio a los crditos fiscales contra toda persona,
cualquier que fuere su denominacin, que haya administrado bienes
suyos.
2.- Crditos de instituciones pblicas.- Gozan de un privilegio de cuarta
clase los crditos de los establecimientos nacionales de caridad o
educacin, y los de municipalidades, iglesias y comunidades religiosas
contra los recaudadores y administradores de sus fondos (art. 2481,
N2).
Ha de tratarse, pues, de crditos de establecimientos educacionales o
de beneficencia nacionales, esto es, del Estado, como la Universidad
de Chile, la Universidad de Santiago de Chile, en contra quienes han
administrado sus bienes.

3.- Crdito de las mujeres casadas.- La Ley N 19.335 modific el N 3
del art. 2481.
En conformidad al N3 del art. 2481, las mujeres casadas tienen un
crdito de cuarta clase, por los bienes de su propiedad que administra
el marido, sobre los bienes de ste o en su caso, los que tuvieren los
cnyuges por gananciales.
En conformidad al art. 2483, tambin modificado por la ley N19.335, la
preferencia se entiende constituida a favor de los bienes races o
derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio,
y hayan entrado en poder del marido; y a favor de todos los bienes en
que justifique el derecho, por inventarios solemnes, testamentos, actos
de particin, sentencia de adjudicacin, escrituras pblicas de
capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta u otros de
igual autenticidad.
El art. 2481, N3, se refiere a los bienes de propiedad de la mujer que
el marido administra. Entendida literalmente, la disposicin
comprendera slo los bienes propios de la mujer, cuyo dominio ella
conserva y que no ingresan al haber de la sociedad conyugal.
Tales bienes deben restituirse a la mujer, una vez disuelta la sociedad
conyugal. Pero la mujer no es acreedora del marido por estos bienes ni
requiere, como medida de proteccin, del privilegio de cuarta clase. La
mujer es duea de tales bienes y el derecho real de dominio le permite
rescatarlos de poder del marido y de terceros y no pueden ser
perseguidos, por regla general, por los acreedores del marido (art.
1750).
El privilegio se justifica solamente respecto de los crditos de la
mujer casada contra el marido, provenientes de los precios, saldos y
recompensas que se les deban, por ejemplo, por el dinero o muebles
aportados al matrimonio o adquiridos a ttulo gratuito.
El privilegio se extiende a las acciones que le correspondan contra el
marido por culpa o dolo en la administracin de sus bienes (art. 2483,
inc. 2).
Aade el art. 248, N3, que el privilegio de la mujer casada en contra
del marido recae sobre los bienes de ste.
Por tales deben entenderse, desde luego, los bienes propios del
marido.
Puede la mujer hacer efectivo su crdito privilegiado sobre los bienes
sociales?.
Disuelta la sociedad conyugal, slo hay bienes de la mujer y del marido
ambos se tornan comuneros en los bienes que se reputaban sociales. El
privilegio se extiende, en consecuencia, a todos los bienes del marido,
sean propios suyos o le pertenezcan por recompensas o gananciales.
Corrobora esta conclusin el art. 2473; dicha disposicin establece que
los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor.
Matrimonios que confieren a la mujer el privilegio.- El art. 2484
establece que los matrimonios celebrados en pas extranjero darn a
los crditos de la mujer sobre los bienes del marido existentes en
territorio chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios
celebrados en Chile
Sin embargo, es menester tener presente la regla del art. 135 inc. 2 del
Cdigo Civil, en virtud del cual los que se hayan casado en pas
extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que
inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la
12
Comuna de Santiago y pacten, en este acto, sociedad conyugal o
rgimen de particin en los gananciales dejndose constancia de ello
en dicha inscripcin.
Solamente gozar la mujer del crdito privilegiado a condicin de que
en Chile no se considere separada de bienes, ya que, en caso de serlo,
el marido no administra sus bienes.
4.- Crditos de los hijos de familia.- Pertenecen a la cuarta clase de
crditos los de los hijos de familia por los bines de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de
stos (art. 2481, N 4).
La patria potestad confiere al padre o madre la administracin de los
bienes del hijo. Los crditos que resulten a favor del hijo de familia, en
virtud de esta administracin, estn amparados por el privilegio que se
hace efectivo sobre los bienes del padre o madre que ha ejercido la
patria potestad.
5.- Crditos del pupilo contra su guardador .- Pertenecen a la cuarta
clase los crditos de las personas que estn bajo la tutela o curadura
contra sus respectivos tutores o curadores (art. 2481, N 5).
Compete al guardador la administracin de los bienes del pupilo (art.
391); debe conservarlos, repararlos y cultivarlos; expirada la guarda,
debe rendir cuenta de su gestin, pagar los saldos que resulten en su
contra (art. 415) y restituir los bienes (art. 417 ).
Los derechos del pupilo en contra del guardador derivados del ejercicio
de la guarda, gozan del privilegio de cuarta clase.
6.- Crditos del pupilo contra el marido de su madre o abuela .- En fin,
el N6 del art. 2481 seala como pertenecientes a la cuarta clase de
crditos los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o
abuela tutora o curadora, en el caso del art. 511.
Estableca el art. 511 que la madre o abuela , guardadora de sus hijos o
nietos, para pasar a otras nupcias, deba denunciar su propsito al juez
para que se diese al pupilo un nuevo guardado, so pena quedar ella y
su marido responsables de las resultas de la omisin.
Pero el art. 511 fue derogado por la Ley N5.521 y su texto actual es
radicalmente diferente; prescribe, simplemente que la mujer ejerce la
guarda continuar ejercindola, aunque contraiga matrimonio, a
menos que , como consecuencia de ste, el pupilo deba quedar
sometido a patria potestad.
Por tanto, no adquiere ningn crdito el pupilo, en virtud del actual
texto del art. 511, en contra del marido de su guardadora y, por lo
mismo, ha desaparecido el privilegio. El caso del art. 2481, N6, en
suma, es hoy inoperante.
7.- Bis. Crditos del adoptado contra el adoptante .- La Ley N7.613,
sobre Adopcin, confiere al adoptado, en contra del adoptante, un
crdito privilegiado de cuarta clase, en los mismos trminos que al hijo
de familia.
En efecto el art. 20 dispone: Los crditos que tenga el adoptado contra
el adoptante, originados por la administracin de sus bienes, o en el
caso que prescribe el art. 28 de la presente ley, se considerarn
incluidos en el N4 del art. 2481 del Cdigo Civil, y la fecha de su causa
ser de la inscripcin de la adopcin.

Por su parte, el art. 28 previene que el adoptante que tenga la patria
potestad o la guarda del adoptado y se proponga contraer matrimonio,
deber cumplir lo dispuesto en los arts. 124 y 126, y si los infringe
deber indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisin del
inventario le irrogue, presumindose culpa en el adoptante por el solo
hecho de la omisin.
De este modo, el privilegio del adoptado en contra del adoptante
garantiza:
a. los crditos que resulten de la administracin de sus bienes; y
b. el crdito para que se le indemnicen los perjuicios que
eventualmente le ocasione la omisin del inventario.
8.- Otros crditos de la cuarta clase.- Leyes especiales han agregado
otros crditos privilegiados de cuarta clase:
a. Los depsitos de ahorro, verificados en el Banco del Estado de
Chile, gozan de preferencia de todos los dems crditos que
puedan existir contra dicha institucin con excepcin de los que
sean de primera, segunda o tercera clase, segn el Cdigo Civil(
art. 37 del Decreto con fuerza de Ley N251, de 4 abril de 1960).
b. El crdito correlativo de la obligacin del propietario de un piso o
departamento por expensas comunes, gozar de un privilegio de
cuarta categora ( art. 5 de la Ley N6.071).
Derechos que garantizan los privilegios de los N 3,4 y 5 del art.
2481.- Los privilegios establecidos a favor de la mujer casada, del hijo
de familia y del pupilo garantizan todos los derechos que le
correspondan en contra del marido, padre, madre o guardador,
derivados de la gestin de sus bienes.
La Ley N19.335, del ao 1996, modific el art. 2483 del Cdigo Civil, el
cual qued redactado en los siguientes trminos: La preferencia del
N3(del art. 2481 del Cdigo Civil, esto es, de la cuarta clase de
crditos), en el caso de sociedad conyugal, y la de los N 4,5 y 6, se
entienden constituidas a favor de los bienes races o derechos reales en
ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes
races o derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos
hijos de familia y personas en tutela o curadura y hayan entrado en
poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los
bienes en que se justifique el derecho de las mismas personas por
inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de
adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de
donacin, venta, permuta u otros de igual autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y
acciones de la mujer contra el marido, o de los hijos de familia y
personas en tutela o curadura, contra sus padres, tutores curadores
por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes,
probndose los cargos de cualquier modo fehaciente.
Con esta modificacin legal, ha quedado resuelto con precisin, que el
privilegio alcanza a los bienes propios del marido y los bienes sociales
que a ste corresponden a ttulo de gananciales. La misma regla se
aplica, segn se desprende del sealado artculo. Para el hijo de familia
y el pupilo.
Prueba de privilegio.- Ha dictado el legislador normas especiales para
la prueba del privilegio de los crditos sealados en los N 3, 4 y 5 del
art. 2481.
13
Por de pronto, se excluye como medio probatorio la confesin del
deudor; la ley no admite este medio de prueba, porque teme la
confabulacin entre acreedor y deudor, en perjuicio de otros
acreedores. Dispone, en efecto, el art. 2485: La confesin de alguno
de los cnyuges, del padre o madre de familia, o del tutor o curador
fallidos, no har prueba por s sola contra los acreedores.
La mujer, el hijo o pupilo debern acreditar el dominio de los bienes
que administran el marido, el padre o guardador por inventarios
solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin,
escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin,
venta, permuta, u otros de igual autenticidad. ( art. 2483, inc 1).
En suma, la preferencia debe acreditarse por medio de instrumentos
pblicos.
La limitacin no rige para los crditos que provengan de una
administracin dolosa o culpable de los respectivos bienes. Puede
justificarse el privilegio, probndose los cargos de cualquier modo
fehaciente.
Caracteres de los crditos de la cuarta clase.- Prestan los crditos de la
cuarta clase los siguientes caracteres generales:
a. corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus
bienes;
b. el privilegio es general;
c. el privilegio es personal;
d. se pagan despus de pagados los crditos de las tres primeras
clase; y
e. prefieren unos a otros segn la fecha de sus causas.
a.- Pertenecen a ciertas personas contra sus administradores.- Los
crditos de la cuarta clase se caracterizan, fundamentalmente,
porque corresponden a ciertas personas en contra de los
administradores de sus bienes.
El privilegio es, de este modo, una garanta para estas personas
cuyos bienes un tercero administra, generalmente incapaces, para
el reintegro de los bienes sujetos a esta administracin y el pago de
los crditos a que ella haya dado origen.
b.- El privilegio es general.- Los privilegios de la cuarta clase, como los
de la primera, recaen sobre la totalidad de los bienes del deudor. El
art. 2486 dispone que las preferencias de los crditos de la cuarta
clase afectan todos los bienes del deudor.
Al igual que los crditos de la primera clase, afectan tambin los
bienes del heredero, continuador del la personalidad del causante:
La misma regla se aplicar a los crditos de la cuarta clase, los
cuales conservarn su fecha sobre todos los bienes del heredero,
cuando no tengan lugar los beneficios de inventario o de
separacin, y solo la conservarn en los bienes inventariados o
separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios ( art.
2487, inc. 2).

c.- El privilegio personal.- El privilegio de la cuarta clase no pasa contra
terceros. Los bienes que el deudor enajena quedan, pues, fuera del
alcance de los acreedores que gozan de esta clase de privilegios.
El art. 2486 previene expresamente que los crditos de esta clase
no dan derecho contra terceros poseedores.
d.- Se pagan despus de los crditos de las tres primeras clases.- El
art. 2486 previene que las preferencias de la cuarta clase solo
tienen lugar despus de cubiertos los crditos de las tres primeras
clases, de cualquiera fecha que stos sean.
Para la recta inteligencia de la disposicin, es menester recordar
que los crditos de la segunda y tercera clase confieren una
preferencia especial y que, en caso de no ser suficientes los
respectivos bienes, el dficit no goza de preferencia y pasan a la
quinta clase de crditos por dicho saldo insoluto ( art. 2490).
En suma, los crditos de la cuarta clase se pagan despus de la
primera y, tambin de los de la segunda y tercera, respecto a los
bienes especialmente efectos a stos crditos. As, sobre los bienes
empeados, obviamente se pagarn primero los acreedores de la
segunda clase; pero sobre otros bienes del deudor, preferirn los
crditos de la cuarta clase a los de la segunda.
e.- Prefieren unos a otros, segn la fecha de sus causas.- Mientras los
crditos de la primera clase prefieren unos a otros en el orden de
su numeracin Cualquiera que sea su fecha, los crditos de la
cuarta clase prefieren indistintamente unos a otros segn la fecha
de sus causas( art. 2482 ).
De este modo, como la fecha de la causa tiene decisiva
importancia, el legislador se ha ocupado de fijar cual es la que
corresponde a los diversos crditos de la cuarta clase.
La fecha de la causa del crdito del Fisco y de los establecimientos
pblicos de caridad o educacin es la del nombramiento del
administrador o recaudador; la fecha del matrimonio lo es del
crdito de la mujer casada en contra del marido, la fecha del
nacimiento del hijo es la que ha de tomarse en cuenta para los
crditos de ste en contra del padre o madre de familia, y la del
discernimiento de la guarda, en los crditos del pupilo en contra
del tutor o curador ( art. 2482). En los crditos del adoptado contra
el adoptante la fecha de su causa ser la de la inscripcin de la
adopcin (art. 20 de la Ley N7.613).
V.- Crditos comunes o valistas.
La quinta clase de crditos est constituida por los crditos comunes o
valistas.
El art. 2489 dispone: La quinta y ltima clase comprende de los
crditos que no gozan de preferencia. Esta clase de crditos se pagar
ntegramente, si los bienes del deudor son bastantes; de otro modo se
cubrirn a prorrata.
El citado art. 2489, inc. 2 previene: Los crditos de la quinta clase se
cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideracin a su fecha.
14
CUASICONTRATOS Y PRINCIOS GENERALES DE CONTRATACION
LOS CUASICONTRATOS
Generalidades.
Los Art. 1437 y 2284 dan el cuasicontrato un concepto que es
tradicional. La primera de estas disposiciones establece que las
obligaciones nacen de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado, y en todos los
cuasicontratos. La segunda aade que las obligaciones que contraen
sin convencin pueden tener origen en el hecho voluntario de una de
las partes que, si es licito, constituyen un cuasicontrato.
De tales disposiciones resulta que el Cdigo concibe el cuasicontrato
como un hecho voluntario, no convencional y lcito que produce
obligaciones.
El cuasicontrato es un acto voluntario y se diferencia por este carcter
de la ley como fuente de las obligaciones; la ley impone obligaciones
independientemente de la voluntad.
Aunque voluntario, el cuasicontrato no es el resultado de un acuerdo
de voluntades, circunstancia que lo diferencia radicalmente del
contrato.
En fin, el hecho que le da origen es lcito y por ello se diferencia del
delito y del cuasidelito, hechos igualmente voluntarios, pero ilcitos.
Crtica del Cuasicontrato.
La crtica moderan ha sido implacable con la concepcin clsica del
cuasicontrato, someramente expuesta1.
Histricamente, la concepcin del cuasicontrato es relativamente
reciente. Los jurisconsultos romanos observaron que cierta
obligaciones nacan ex vaiis causarum figuris, esto es, de diversas
causas que o eran ni un contrato ni un delito. Estas obligaciones
deban ser consideradas como si resultaran de un contrato quasi ex
contractu- o como si provinieran de un delito quasi ex delicto.
Pero los juristas romanos solamente intentaron justificar la fuerza
obligatoria y el rgimen a que deban estar sujetas estas obligaciones.
Producto de una equivocada interpretacin de las fuentes romanas, el
cuasicontrato ha sido objeto de agudas crticas de los juristas, entre los
que destaca Planiol.
a) La expresin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin
anloga al contrato, que casi es un contrato, diferente slo por
circunstancias accesorias o subalternas. Entre tanto, sus
diferencias son capitales.
El contrato supone un concierto de voluntades, ausente en el
cuasicontrato. Por otra parte, el acuerdo de voluntades en el
contrato crea las obligaciones y determina sus efectos. En el
1
Josserand considera el cuasicontrato una especie de monstruo legendario
que es menester decidirse a abolir del lenguaje jurdico:ob. Cit., T.II, N 10
 15
cuasicontrato, en cambio, si de algn modo interviene la voluntad,
no crea la obligacin.
b) Planiol niega que el cuasicontrato sea un hecho voluntario, tanto
porque la voluntad no genera la obligacin que se impone al autor
del acto, como porque suele resultar obligado quien no la ha
expresado de ningn modo.
En la agencia oficiosa, por ejemplo, se obliga el gestor y esta
obligacin puede considerarse como obra de su voluntad; pero
tambin puede resultar obligado el interesado o dueo del
negocio.
Ms evidente es esta situacin, todava, en el pago de los no
debido. Falta la voluntad del que paga porque el pago para ser
indebido debe se fruto de un error. Est ausente, tambin, la
voluntad del que recibe el pago; si estaba de buena fe, no tiene
intencin de restituir lo pagado y con mayor razn carece de esa
intencin si lo recibi de mala fe.
c) Planiol va ms lejos an. El cuasicontrato no es, tampoco, un
hecho lcito.
En todos los cuasicontratos se descubre, como rasgo comn, un
enriquecimiento sin causa y, por lo tanto, injusto ilcito. Tal es el
motivo por que debe restituirse lo indebidamente pagado o el
heredero satisfacer las deudas hereditarias, etc.
En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario ni un hecho
lcito; es un hecho involuntario e ilcito y las obligaciones que
engendra tiene su origen en la ley que, por su intermedio, procura
reparar un enriquecimiento injusto.
Principales cuasicontratos.
El art. 2285 establece que hay tres principales cuasicontratos: la
agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad.
La disposicin pone de manifiesto que, adems de los nombrados,
existen otros cuasicontratos:
a) En efecto, el art. 1437 califica de cuasicontrato la aceptacin de
una herencia o legado.
b) El art. 2238 dispone que el depsito necesario de que se hace cargo
un incapaz, que se encuentra en su sana razn, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su
representante legal.
c) De conformidad a lo prescrito en el art. 173 del Cdigo de Minera,
por le hecho de que se inscriba un pedimento o una manifestacin
formulado en comn por dos o ms personas, o por el hecho de
que, a cualquier otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin
minera que estaba inscrita a nombre de una sola persona, nace una
sociedad minera que, por el solo ministerio de la ley, forma una
persona jurdica.
Este tipo de sociedades que nacen de un hecho, constituye un
cuasicontrato. El Cdigo de Minera las regula en el Ttulo XI que
trata De los contratos y cuasicontratos.
El enriquecimiento sin causa.
Buena parte de la doctrina encuentra el fundamento de las
obligaciones cuasicontractuales en el propsito del legislador de
impedir o reparar un enriquecimiento injusto.
Ms an, se considera el enriquecimiento injusto, ilegtimo o sin causa
como una fuente obligaciones. Tal es el criterio de algunos Cdigos
modernos.
A menudo una persona se enriquece en desmedro de otra; pero
generalmente el incremento de un patrimonio, a cosa del
empobrecimiento de otro, se opera por un justo motivo, por una causa
legtima, como una venta, una donacin, una asignacin por causa de
muerte.
Pero suelo este fenmeno producirse sin causa justificada, sin un
motivo valedero, como si una persona paga lo que realmente no debe.
El que recibe el pago se enriquece a expensas del que lo efecta, sin
motivo plausible, injustificadamente.
En tal caso se produce un enriquecimiento sin causa. Para reparar esa
injusta lesin, anloga a la que ocasiona el delito o cuasidelito, slo
cabe un remedio; dotar a la vctima de una accin para obtener la
reparacin contra el injustamente enriquecido y reputar el
enriquecimiento sin causa como una fuente de obligaciones. Esta
accin se denomina de in rem verso.
Aplicaciones del principio.
Nuestro Cdigo no contiene ninguna disposicin que consagre, con
caracteres de generalidad, el enriquecimiento sin causa como fuente
de obligaciones.
Se ha contentado el legislador conreglamentar diversos casos
particulares, sin duda inspirados en el principio del enriquecimiento sin
causa.
a) No es otra la razn de ser de las recompensas que, por diversas
causas, se deben por la sociedad conyugal a los cnyuges y por
stos a la sociedad. Las recompensas tiene por objeto evitar un
injusto enriquecimiento de un cnyuge a expensas del otro.
b) Al mismo propsito obedecen las prestaciones mutuas que se
deben el reivindicante y el poseedor vencido.
c) Por anlogo motivo los actos ejecutados por el marido dan a los
acreedores accin sobre los bienes de la mujer, cuando el acto
cede en utilidad personal de sa y hasta concurrencia del beneficio
que obtenga.
d) En idntico principio se funda la regla del art. 1688, que obliga al
incapaz, en caso de nulidad del acto o contrato, a restituir aquello
en que se hubiere hecho ms rico.
e) El principio encuentra una evidente aplicacin en la agencia
oficiosa, y especialmente en el pago de lo no debido.
Legislacin comparada.
Cdigos modernos, como el Alemn y el suizo, consagran formalmente
el enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones.
As el art. 62 del Cdigo Federal Suizo expresa: El que sin cusa legtima
se ha enriquecido a expensas de otro, es obligado a restituir. Vase,
tambin el art. 812 del Cdigo Civil Alemn.
 16
Condiciones del enriquecimiento sin causa.
La doctrina ha formulado, a grandes rasgos, las condiciones del
enriquecimiento sin causa y los requisitos que hacen procedente la
accin de in rem verso.
Estas condiciones son:
a) que una persona se haya enriquecido
b) que haya un empobrecimiento correlativo de otra;
c) que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo o sin causa; y
d) que la vctima no tenga otro medio que la accin de in rem verso
para obtener la reparacin.
Enriquecimiento de la persona obligada a restituir.
Se comprende que es preciso, en primer trmino, un enriquecimiento
de la persona que debe restituir.
Este enriquecimiento puede ser material y tambin intelectual o moral;
no es indispensable que un valor pecuniario se haya incorporado en el
patrimonio.
Asimismo, el enriquecimiento podr consistir no slo en la realizacin
de una ganancia, sino en le economa de un gasto o desembolso. Los
tribunales franceses han declarado, por ejemplo, que la ex concubina
puede demandar a su ex amante, a quien prest servicios propios de
un empleado, una retribucin por el provecho que obtuvo de su
colaboracin que le fue retribuida.
Empobrecimiento correlativo del titular de la seccin de in rem verso.
El enriquecimiento debe verificarse a expensas de otra; por
consiguiente, es preciso que una persona empobrezca y precisamente
a consecuencia de que otra se ha enriquecido.
No es menester una prdida material, una disminucin patrimonial,
experimentar igualmente una prdida el que ha prestado un servicio o
ejecutado un trabajo que no le ha sido remunerado.
El enriquecimiento debe ser ilegtimo.
La circunstancia ms tpica es, sin duda, que el enriquecimiento sea
injusto, ilegtimo, sin causa. El enriquecimiento debe carecer de un
ttulo que lo justifique; venta, donacin, etc.
Normalmente el enriquecimiento tendr una causa justificada; por otra
parte, la causa se presume. Por esta doble razn la falta de causa debe
probarse por quien intenta la accin in rem verso.
Carcter subsidiario de la accin de in rem verso.
Es preciso que el actor carezca de otro medio para obtener una
adecuada satisfaccin. La accin de in rem verso tiene, en
consecuencia carcter subsidiario.
De otro modo, la accin entrara en conflicto con la mayor parte de los
dems medios, bajo cuyo amparo podra obtenerse el resultado
perseguido.
Efectos de la accin.
Es obvio que la accin de in rem verso no puede perseguir sino el
reembolso de aquello en que el demandado se ha enriquecido.
Sin embargo, puede suceder que el enriquecimiento supere al
empobrecimiento que ha sufrido el actor; se comprende que, en tal
caso, no podr exceder del valor en que el actor se ha empobrecido.
LA AGENCIA OFICIOSA O GESTION DE NEGOCIOS AJENOS
Concepto.
El art. 2286 dispone: La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos,
llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el
cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se
obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Una persona se ha ausentado sin adoptar las medidas necesarias de
resguardo de sus intereses; otra persona asume la tarea de resguardar
los intereses del ausente; paga en su nombre a un acreedor exigente
que se dispona a hacer efectivo su crdito, contrata las reparaciones
que reclaman ciertos bienes, etc. Tal es la gestin de negocios o
agencia oficiosa.
Esta intrusin en un patrimonio ajeno se justifica por el fin altruista que
la inspira.
La persona que realiza la gestin se denomina agente oficioso o
gerente; la persona por cuya cuenta se verifica se denomina
interesado.
La intrusin del gerente debe ser espontnea.
La intervencin del gerente en el manejo de los negocios de otro debe
ser espontnea.
De este modo son extraas el cuasicontrato de agencia oficiosa las
gestiones realizadas en cumplimiento de un mandato legal, como las
que realicen el padre o madre de familia, los tutores o curadores.
El gerente debe obrar sin mandato.
No constituyen agencia oficiosa las gestiones que se realicen a
instancias del interesado. En la caso hay un mandato y el art. 2286
requiere que la administracin se verifique sin mandato.
Pero el art. 2123 establece que el encargo que constituye el objeto del
mandato puede hacerse an por la aquiescencia tcita de una persona
a la gestin de sus negocios por otra
La aquiescencia del interesado supone, por cierto, conocimiento de la
gestin. Pero el simple conocimiento del interesado no convertir la
agencia oficiosa en mandato; ser menester que haya podido
manifestar su disconformidad y no la haya manifestado.
Las circunstancias revelarn si existe mandato o agencia oficiosa y
corresponde a los jueces decidir, en caso de controversia.
Se entender que no hay mandato cuando ste es nulo o el mandatario
ha excedido sus lmites. El art. 2122 dispone que el mandatario que
ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad
 17
imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente
oficios.
Prohibicin del interesado.
La gestin de un negocio ajeno, contra la prohibicin expresa del
interesado, no constituye un cuasicontrato de agencia oficiosa. Nuestro
Cdigo ha seguido en este punto a Pothier.
El gestor slo tiene derecho a reclamar aquello en que, gracias a su
gestin, el interesado se haya hecho ms rico, con tal que esta utilidad
exista al momento de demandarle.
El art. 2291 dispone: El que administra un negocio ajeno contra la
expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino
en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la
utilidad al tiempo de la demanda.
La intromisin en un patrimonio ajeno no es tolerada contra la expresa
voluntad del dueo de ese patrimonio. Pero como, con todo, de la
gestin que contraviene su prohibicin expresa puede seguirse un
beneficio para el interesado, la equidad requiere que este
enriquecimiento no se produzca a expensas del gestor.
Por este motivo, la ley otorga al gestor la accin de in rem verso,
aunque limita la utilidad existente al tiempo de la demanda.
Como ejemplo de gestin til que autoriza el ejercicio de esta accin, el
art.2291 seala la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido
pago el interesado.
El art. 2291 concluye: El juez, sin embargo, conceder en esa caso al
interesado el plazo que pida para el pago de la demanda y que por las
circunstancias del demandado parezca equitativo.
Intencin de obligar al interesado.
Si la gestin se realiza sin la intencin de obligar al interesado y de
rembolsar de los gastos que ocasione, los gastos del gestor constituyen
una mera liberalidad.
Prev la ley el caso de que una persona crea equivocadamente hacer su
propio negocio y en verdad gestione un negocio ajeno.
Falta igualmente la intencin de obligar al interesado y no hay
propiamente, agencia oficiosa. El art. 2292 dispone: El que creyendo
hacer su propio negocio hace el de ora persona, tiene derecho para ser
reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere
resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
La solucin es muy semejante al caso de que se gestione un negocio
ajeno contra la expresa prohibicin del interesado.
Dispone el gestor slo de la accin de in rem verso para reclamar
aquello en que la gestin haya hecho ms rico al interesado y con tal
que subsista esa utilidad al tiempo de reclamar el reembolso.
En cambio, hay verdadera agencia oficiosa si alguien cree gestionar los
negocios de una persona y gestiona los de otra. Este error carece de
importancia y, sea como fuere, el gestor ha tenido la intencin de
obligar y de que se le reembolse.
Por este motivo, previene el art. 2293:El que creyendo hacer el
negocio de una persona, hace el de otra, tiene respecto de sta los
mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se hubiere
propuesto servir al verdadero interesado.
Capacidad de las parte.
Sustancialmente diversas son las reglas que reglan la capacidad del
agente oficioso y del interesado.
El gerente debe ser capaz; sera una flagrante contradiccin que un
incapaz no pudiera obligarse en virtud de un contrato y que, en
cambio, pudiera resultar obligado en razn de un cuasicontrato.
De este modo, las obligaciones derivadas de la agencia oficiosa no
pueden afectar a un menor de edad que ha gestionado negocios
ajenos, sin autorizacin de su representante.
El interesado, en cambio, no requiere ser capaz. No ejecuta ningn
acto voluntario; no se obliga por un acto suyo sino a consecuencia de
los actos de otro.
Por consiguiente, la gestin de una persona capaz de los negocios de
un demente dar lugar al cuasicontrato de agencia oficiosa2.
La agencia oficiosa en juicio.
En principio, no puede parecer en juicio por otra persona sino por su
mandatario. Sin embargo, puede admitirse la comparecencia de una
persona que obre sin mandato a beneficio de otro. Para ello es
menester que el compareciente ofrezca garanta de que el interesado
aprobar lo que haya hecho en su nombre.
El juez calificar las circunstancias que justifican la comparencia la
garanta ofrecida, y fijar un plazo para la ratificacin del interesado
(art. 6, inc. 3, del C. de P. Civil).
El agente oficioso debe ser persona capaz de parecer en juicio, en
conformidad a la Ley N 18.120. sobre comparecencia en juicio.
Efectos de la agencia oficiosa.
La agencia oficiosa genera obligaciones para el gerente y suele imponer
obligaciones al interesado.
El art. 2286 destaca claramente que el agente siempre se obliga para
con el interesado pero que el interesado reobliga para con el agente
slo en ciertos casos.
Obligaciones del gerente.
La agencia oficiosa tiene parentesco ntimo con el mandato. No es
extrao, por consiguiente, que el art. 2287 disponga que las
obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del
mandatario.
a) El gerente, como regla general, debe emplear en la gestin el
cuidado de un buen padre de familia; pero su responsabilidad
puede ser mayor o menor, segn las circunstancias en que se ha
hecho cargo de la gestin (art. 2288, inc. 2).
En efecto, el art. 2288 inc, 2, dispone: Si se ha hecho cargo de ella
para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos, slo es
responsable del dolo o de la culpa grave, y si ha tomado
voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la culpa leve;
2
Baundry-Lacantinerie, ob. Cit., t. II, N 1334
 18
salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hicieses,
pues en esta caso responder de toda culpa.
b) El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del
negocio. (art. 2289, inc. 1)
Por consiguiente, no puede limitar su gestin; debe darle la
amplitud que corresponde a la naturaleza del negocio
administrado.
c) El gerente pudo no haber tomado a su cargo la gestin; pero una
vez que la ha asumido, debe continuarla hasta que el interesado
peda tomarla a su cuidado o encomendarla a otra persona
El art. 2289, inc. 1 dispone que el agente debe continuar en la
gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro.
Muerto el interesado, el agente deber continuar en la gestin
hasta que los herederos dispongan (art. 2289 Inc. 2)
d) Por ltimo, como ocurre con los que administran intereses ajenos,
el gerente debe rendir cuenta de su gestin.
El cumplimiento de esta obligacin de rendir cuenta es previo al
ejercicio de toda accin del gerente en contra del interesado.
El art. 2294 dispone: El gerente no puede intentar accin alguna
contra el interesado, sin que preceda una cuenta regular de la
gestin con documentos justificativos o pruebas equivalentes.
Obligaciones del interesado.
El interesado no se obliga necesariamente como consecuencia de la
gestin.
Sus obligaciones para con el gerente estn sujetas a una precisa
condicin: que el negocio haya sido bien administrado o, en otros
trminos, que la gestin haya sido til.
No es razonable que una persona se obligue como consecuencia de una
gestin malintencionada o simplemente torpe.
La utilidad de la gestin condiciona las obligaciones del interesado y, a
la vez, es la medida en que se obliga.
a) En este supuesto, en consecuencia, cumplir el interesado las
obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin (art. 2290,
inc. 1.
En otras palabras, el gerente obliga al interesado ante terceros.
b) Respecto del gerente, el interesado se obliga a reembolsarle las
expensas tiles o necesarias que haya efectuado (art. 2290, Inc.
1)
c) El interesado no est obligado a pagar ningn salario al gerente
(art. 2290, inc. 2)
Si el negocio ha sido mal administrado, no se obliga el interesado ni
para con el agente ni para con terceros. Al contrario, el gerente es
responsable de los perjuicios (art. 2290 Inc. 3)
La agencia oficiosa y el mandato.
El mandato y la agencia oficiosa se asemejan en que tanto el
mandatario como el agente obran en nombre de otro y no por cuenta
personal suya.
Difieren sustancialmente por diversos conceptos.
a) El mandatario acta en virtud de poderes que le ha otorgado el
mandante, el mandato es un contrato. El gerente carece por
completo de tales poderes: la agencia oficiosa es un cuasicontrato.
b) El interesado se obliga slo a condicin de que la gestin le sea til
y en la medida de esta utilidad. El mandante hace, de antemano,
suyos los actos del mandatario; se obliga independientemente del
beneficio que le reporten sus actos. El mandatario no se obliga a
conducir al xito los negocios del mandante, sino a hacer cuanto
est de su parte para el buen resultado de su gestin.
El mandante debe ser capaz; el interesad se obliga para con el
agente aunque sea incapaz, puesto que las obligaciones que
contrae son ajenas a su voluntad.
EL PAGO DE LO NO DEBIDO
Ideas generales.
Todo pago supone una deuda, una obligacin destinada a extinguirse.
El que paga por error lo que no debe tiene accin para repetir lo
pagado. La accin encaminada a tal fin se designa por la doctrina con
el nombre que le daban los jurisconsultos romanos: conditio indebiti.
La obligacin de restituir lo que se ha recibido indebidamente en pago
tiene su origen, segn nuestro Cdigo en un cuasicontrato.
El pago de lo no debido, en verdad, es un caso calificado de
enriquecimiento sin causa; la obligacin de restituir es impuesta por la
ley para impedir el enriquecimiento injusto del que recibe el pago a
expensas de quien lo verifica.
Inaplicabilidad de las reglas del pago de lo no debido en caso de
nulidad o resolucin.
Las reglas del pago de lo no debido no son aplicables cada vez que
exista un pago indebido, aunque ello parezca paradojal.
En efecto, no son aplicables estas normas cuando la obligacin existi
en el momento del pago, pero se anul o resolvi el contrato que
proceda.
Anulado o resuelto el contrato, las prestaciones de las partes resultarn
indebidas y stas tendr derecho a ser restablecidas al estado en que
se encontraran como si el contrato no se hubiera celebrado.
Pero las acciones encaminadas a este propsito no se regirn por las
normas del cuasicontrato de pago de lo no debido sino por las que
gobiernan la nulidad (art. 1687) o la resolucin (art. 1487).
 19
En estas hiptesis, como se comprende, el error no puede ser
condicin de la repeticin de lo que, por efecto de la nulidad o
resolucin, resulta indebidamente pagado.
Requisitos del pago de lo no debido.
Enunciacin.
Dos condiciones son necesarias para que exista el pago de lo no
debido:
a) que no exista obligacin; y
b) que el pago se haya hecho por error.
Inexistencia de la obligacin.
Diversas situaciones pueden presentarse en que no existe la obligacin.
a) Podr suceder, en efecto, que la obligacin no se haya contrado
jams. Tal sera el caso de un heredero que paga una supuesta
deuda de su causante, a quien crea obligado en virtud de un
documento que resulta ser falso.
b) Tambin hay pago de lo no debido cuando la deuda existe
realmente, pero el deudor la paga equivocadamente a otra
persona que el verdadero acreedor.
El pago a quien no es el verdadero acreedor deja subsistente la
obligacin. El deudor podr verse en la necesidad de pagar de
nuevo al acreedor verdadero, pero le asiste el derecho a repetir
contra el que recibi indebidamente el pago3.
c) Hay pago de lo no debido, igualmente, si existe la deuda, pero se
paga por otro que el verdadero deudor; en otros trminos, una
persona paga una deuda ajena creyndola suya.
Pero la ley consigna una importante excepcin: Sin embargo,
cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado
una deuda ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a
consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo
necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el
deudor las acciones del acreedor (art. 2295 Inc. 2).
Aquel a quien se hace el pago es un verdadero acreedor, recibe el
pago de lo que realmente se le debe y, juzgndolo ya innecesario,
destruye el ttulo o lo cancela. Destruido o cancelado el ttulo, si el
verdadero deudor se resiste a pagar , le ser imposible constreirle
al pago.
3
Vase De las Obligaciones2, N 506
Obligaciones condicionales
Es tambin indebido el pago de una obligacin condicional,
subordinada a una condicin suspensiva, que se verifica pendente
conditione.
Tal es la regla del art. 1485, inc. 2:Todo lo que se hubiere pagado
antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras
no se hubiere cumplido.
Mientras pende la condicin, se ignora an si la obligacin llegar a
formarse: no hay obligacin. Pero la facultad de repetir lo pagado slo
puede ejercitarse antes que la condicin se cumpla. Cumplida la
condicin con posterioridad a pago, no puede repetirse lo pagado
porque la obligacin se ha tornado cierta4.
Una regla totalmente diversa rige para las obligaciones a plazo; lo
pagado antes del plazo no est sujeto a repeticin porque realmente se
deba (art. 1495, inc. 1).
Obligaciones naturales.
Para que se considere indebido el pago es menester que no exista
siquiera una obligacin natural.
Las obligaciones naturales, que no dan accin para demandar su
cumplimiento, autorizan a retener lo que se ha dado o pagado en razn
de ellas.
El art. 2296 reitera lo antes dicho por el art. 1470: No se podr repetir
lo que se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de
la enumeradas en el art. 1470.
Error en el pago.
Para que tenga lugar el pago de lo no debido no basta que no exista
una obligacin; es preciso, adems que el pago se haya verificado por
error. Este ltimo requisito se encuentra formalmente establecido en
el art. 2295.
Esta condicin est sobradamente justificada. La accin de pago de lo
no debido se justifica por una razn de equidad; esta no exige que la
ley venga en ayuda del que a sabiendas ha pagado lo que no deba5.
Si el pago se hizo para extinguir una obligacin existente, pero de que
no era deudor el que la pag, es necesario concluir que ha querido
pagarla por cuenta del verdadero deudor.
Si la deuda no exista, el que pag a sabiendas no ha podido tener otra
intencin que donarlo que dio en pago.
Error de hecho y error de derecho.
El error que determina l pago puede ser de hecho o de derecho. Uno y
otro justifican la repeticin de lo pagado.
A propsito del error de derecho, el art. 2297 dice perentoriamente:
Se podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho,
4
De las Obligaciones, N 111.
5
Baundry-Lacantinerie, ob.cit.,t.II, N 1342
 20
cuando el que paga no tena por fundamente ni an una obligacin
puramente natural.
El error de derecho no justifica la repeticin cuando el pago incide en
una obligacin natural. De este modo, el que cumple una obligacin
natural es la equivocada creencia de que el acreedor poda demandarle
el cumplimiento, no puede repetir lo pagado6.
Prueba de los requisitos del pago de lo no debido.
Para intentar la accin de pago de lo no debido ser menester acredita:
a) el hecho del pago; y
b) que el pago era indebido, esto es, que no exista una obligacin ni
an puramente natural, o si exista, el que pag no era el deudor o,
en caso de serlo no hizo el pago al verdadero acreedor.
a) Debe el actor acreditar, en primer trmino, el hecho el pago; la
prueba est sujeta a las reglas generales.
b) Es preciso que el actor acredite, en seguida, que el pago era
indebido. El art. 2295 exige esta prueba el art. 2298 aade: Si el
demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que era
no debido.
Pero la misma disposicin establece una presuncin de ser
indebido el pago, como una justa sancin al que niega haberlo
recibido: Si el demandado niega el pago, toca al demandante
probarlo; probado, se presumir indebido (inc. 2).
Prueba del error.
El error es indispensable para que sea admisible la accin de pago de lo
no debido. Qu debe probar el error?
El pago a sabiendas de una deuda inexistente importa una donacin. El
art. 1397 dispone que hace donacin el que paga a sabiendas lo en
realidad no debe.
Pero el nimo de donar no se presume (art. 1393) y debe probarse por
quien pretende que hay donacin. El solo hecho de pagar lo que no se
debe no supone el nimo de donar.
El art. 2299 resume estas ideas: Del que da lo que no debe, no se
presume que lo dona; a menos de probarse que tuvo perfecto
conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Probndose que el solvens tuvo cabal conocimiento de que no deba, el
pago importa una donacin. Naturalmente que esta prueba
corresponde al demandado, quien con esta alegacin pretende
excusarse de restituir. Esta prueba excluye el error y hace inadmisible
la accin de pago de lo no debido.
El actor, por lo tanto, no est obligado a probar sino que ejecut el
pago y que era indebido; debe suponerse ejecutado por error. Al
demandando corresponde probar que no hubo tal error, sino cabal
conocimiento de las cosas por quien efectu el pago.
6
Vase De las Obligaciones N 69
Efectos del pago de lo no debido.
Obligacin de restituir y su alcance.
El pago de lo no debido genera la obligacin de restituir lo
indebidamente recibido. Pero la cuanta de la obligacin del accipiens
est ntimamente ligada a su buena o mala fe.
Buena fe del que recibi el pago.
Reglamenta la ley minuciosamente el alcance de la obligacin de
restituir del accipiens de buena fe.
a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles que no se le deban,
es obligado a la restitucin7 de otro tanto del mismo gnero y
calidad. (art. 2300 In.c 1.
b) No es responsable de los deterioros o prdida de la especie que se
le dio en el falso concepto debrsele, aunque hayan sobrevenido
por negligencia suya (art. 2301, inc. 1).
nicamente es responsable de la prdida o deterioro cuando se
haya hecho ms rico (art. 2301, Inc. 1)
c) Si ha vendido la especie que se le dio como debida, es slo
obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que
tenga contra el comprador que no le haya pagado ntegramente
(art. 2302. Inc. 1
Mala fe del que recibi el pago.
Ms grave es la responsabilidad del accipiens de mala fe, esto es, que
ha recibido a sabiendas lo que se le deba.
a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles, adems de restituir
otro tanto del mismo gnero y calidad, debe tambin los interese
corrientes (art. 2300, inc. 2).
b) Si recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto, contrae todas las
obligaciones del poseedor de mala fe (art. 2301, inc. 2)
En consecuencia, es responsable de los deterioros que haya sufrido
la cosa por su hecho o culpa, aunque no le hayan aprovechado (art.
906); debe restituir los frutos percibidos y an los que pudo
percibir el solvens con mediana diligencia y actividad (art. 907), etc.
c) En caso de que haya vendido la especie dada en pago, es obligado
como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer (art.
2302, inc. 2)8.
Acciones contra los terceros adquirentes.
Podr suceder que el accipiens haya enajenado lo que recibi en pago
Qu acciones tiene el solvens contra los terceros adquirentes?.
7
En vez de cosas fungibles, la disposicin debi referirse a las cosas
genricas
8
Vase el art. 900.

La solucin depende de dos factores; la circunstancia de que los
terceros hayan adquirido a ttulo gratuito u oneroso y su buena o mala
fe.
Adquirentes a ttulo oneroso.
El art. 2303 dispone: El que pag lo que no deba, no puede perseguir
la especie poseda por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso.
El adquirente a ttulo oneroso y de buena fe, pues, escapa a la
persecucin del que ejecut el pago indebido.
Por el contrario, si el adquirente est de mala fe, el solvens podr
accionar en su contra.
Adquirentes a ttulo gratuito.
Diversa es la condicin de los adquirentes a ttulo gratuito. El art. 2303
agrega que el que pag lo que no deba,tendr derecho para que el
tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la
especie es reinvidacable y existe en su poder.
No importa la buena o mala fe del adquirente a ttulo gratuito para los
efectos de la restitucin de la cosa. Pero el art. 2303 concluye: Las
obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su
autor, segn el art. 2301.
LA COMUNIDAD
Nuestro cdigo considea la comunidad como un cuasicontrato, una
fuente de obligaciones y derechos recprocos entre los comuneros.
El art. 2304 traduce a Pothier: La comunidad de una cosa universal o
singular, entre dos o ms personas sin que ninguna de ellas haya
contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma
cosa, es una especie de cuasicontrato.
Para precisar los conceptos, conviene destacar que el cuasicontrato de
comunidad supone ciertamente una comunidad, pero no toda
comunidad constituye un cuasicontrato.
No puede existir cuasicontrato de comunidad cuando se ha pactado
una sociedad. En tal caso no hay comunidad puesto que los bienes no
pertenecen en comn a los socios, sino a una entidad diversa, dotada
de personalidad jurdica.
Pero el cuasicontrato requiere, adems, que no se haya celebrado,
tampoco, otra convencin relativa a la mima cosa.
De este modo, si los comuneros convienen la forma como dbe
administrarse la cosa comn, como debe distribuirse los autos, la
manera como concurrirn a los gastos, no dejan de ser ciertamente
comuneros, pero no hay cuasicontrato de comunidad9.
El cuasicontrato de comunidad supone, ues que los comuneros no
hayan convenido la manera como debe administrarse la cosa comn.
La ley, en tal caso, establece cmo debe realizarse esta administracin
y cules sern los derechos y obligaciones de los partcipes.
9 10
Claro solar, ob.cit.,t. VI Ns 375 y sgtes.
21
Origen de la comunidad.
La comunidad suele originarse sin que medie ninguna convencin entre
los coparticipes. De este modo se origina la comunidad entre los varios
herederos de una persona o entre los legatarios de una misma cosa.
Pero la comunidad tambin puede originarse de un contrato, como
cuando varias personas compran un bien en comn o un apersona
adquiere para s la parte o cuota de un comunero.
El origen de la comunidad es indiferente. La circunstancia de que sea
de origen contractual no excluye la existencia del cuasicontrato, si los
contratantes no dictaron las normas a que se sujetaran en sus
relaciones recprocas.
La comunidad no es una persona jurdica.
La sociedad es una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.
La comunidad, en cambio, no s una persona jurdica. Los bienes
comunes perteneces a los comuneros pro indiviso; carece de un
patrimonio propio.
El derecho de los comuneros en los bienes comunes ha de ser de la
misma naturaleza. No hay comunidad entre el nudo propietario y el
usufructuario porque, aunque su derecho recae sobre la misma cosa,
es de naturaleza diferente.
Como es natural, el derecho de los comuneros, de idntica naturaleza,
se encuentra limitado por el derecho de los dems,; cada comunero
puede usar y gozar de las cosas comuneros, pero respetando el
derecho anlogo de los otros.
De este modo surgen entre los comuneros derechos y obligaciones
recprocos, sin necesidad de un convenio entre ellos, como natural y
necesaria consecuencia de la comunin de derechos que entre ellos
existe10.
Estas mutuas relaciones, a falta de un convenio expreso, se rigen por
las reglas del cuasicontrato de comunidad.
Derechos de los comuneros en la comunidad.
El art. 2305 establece cules son los derechos de los comuneros en los
bienes comunes: El derecho de cada uno de los comuneros sobre la
cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social.
La disposicin no puede entenderse literalmente porque contrara la
naturaleza misma de la comunidad; los bienes comunes pertenecen
por indiviso a los comuneros, mientras los bienes sociales no
pertenecen a los socios sino que a la sociedad.
El legislador ha querido referirse a las facultades de los comuneros de
usar y gozar de los bienes comunes y a su administracin. En otro
trminos, el art. 2305 se remite a las facultades que a los socios otorga
el ar. 2081.
Estas facultades se refiere:
a) al uso de las cosas comunes;
Claro Solar, ob.cit.,T.VI, N 374

b) a las expensar de conservacin;
c) a las invocaciones en los bienes comunes;
d) al derecho de oponerse un comunero a los actos administrativos de
los otros.
Derecho de uso de los bienes comunes.
Por de pronto, cada comunero puede servirse para su uso personal de
las cosas comunes, con tal que las emplee segn su uso ordinario, y sin
perjuicio del justo uso de los tors (art. 2081, N 2).
a) El derecho del comunero tiene una primera limitacin: la cosa debe
usarse segn su destino ordinario. As tratndose de una casa
comn, cada comunero tendr el derecho de habitarla.
b) Tambin se encuentra limitado el derecho de cada comunero por
que igualmente corresponde a los dems.
Cualquiera de los partcipes puede pedir que cese el goce gratuito que
un comunero tenga de los bienes comunes a menos que este goce se
funde en un ttulo especial (art. 655 del C. de P. Civil.
Innovaciones en los bienes comunes.
Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes
comunes, sin el consentimiento de los otros (arts. 2078 y 2081, N 4).
Por ejemplo, si el inmueble comn est destinado al cultivo de rboles
frutales, se requiere el asentimiento unnime para destinarlo al
pastoreo.
Oposicin a los actos de administracin de los copartcipes.
Cualquier comunero puede oponerse a los actos de administracin de
los otros (art. 2081, N 1).
La oposicin impide la celebracin del acto, aunque la mayora de los
comuneros sean de opinin que el acto se lleve a cabo. Este es una los
graves inconvenientes de la comunidad.
Por esto el art. 837 del Cdigo de Comercio dispone que la
copropiedad de naves no constituye sociedad, sino una comunidad
que se rige por las normas del derecho comn.
Administracin pro indiviso.
El cdigo de Procedimiento Civil ha previsto la designacin de una
administrado pro indiviso.
Esta designacin corresponde a la justicia ordinaria mientras no se ha
constituido el juicio de particin o cuando falta el rbitro y a ste, en
caso contrario (art. 653 del C. de P. Civil.
Para resolver todo lo relacionado con la administracin por indiviso, se
citar a los interesados a comparendo. Por acuerdo unnime, o por
mayora absoluta de los concurrentes que representen a lo menos la
mitad de los derechos en la comunidad, o por resolucin del juez,
podrn adoptarse todas o algunas de las siguientes medidas:
22
a) el nombramiento de uno o ms administradores, comuneros o
extraos; b) la fijacin de sus remuneraciones y de sus atribuciones y
deberes; c) la determinacin del giro que deba darse a los bienes
comunes y del mximum de gastos que el administrador o
administradores deban rendir cuenta a los interesados (art. 654 del C.
de P. Civil).
Contribucin de los comuneros a las cargas y participacin en los
beneficios.
Los comuneros participan de los beneficios de las cosas comunes y
soportan las cargas de la comunidad en proporcin a sus cuotas.
Por lo que toca a los beneficios de los bienes comunes, el art. 2310
dispone: Los frutos de la cosa comn debe dividirse entre los
comuneros a prorrata de sus cuotas.
En cuanto a las cargas, el art. 2309 expresa:Cada comunero debe
contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad
proporcionalmente a su cuota.
Para estos fines es de suma importancia conocer cul es la cuota que a
cada comunero corresponde. Nuestro Cdigo guarda silencio; pero no
cabe otra solucin que reputarlas iguales si los comuneros no se han
explicitado a este respecto11.
Como consecuencia de su obligacin de compartir las cargas, los
comuneros deben pagar las deudas que afectan a los bienes comunes,
a prorrata de su inters en la comunidad.
El art. 2306 previene: Si la cosa es universal, como una herencia, cada
uno e los comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn, como
los herederos en las deudas hereditarias.
Deudas contradas por un comunero.
La comunidad no es persona jurdica; los comuneros no representan a
la comunidad ni se representan recprocamente.
Por lo tanto, las deudas contradas por un comunero, en inters de la
comunidad, gravitan exclusivamente sobre el comunero que las
contrajo. El comunero que contrajo la obligacin es el nico
responsable ante el acreedor, pero tiene accin contra los dems
comuneros para que le reembolsen lo pagado.
El art. 2307, inc. 1, dispone: A las deudas contradas en pro de la
comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las
contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso
de lo que hubiere pagado por ella.
Deudas contradas por los comuneros colectivamente.
Las deudas contradas colectivamente por los comuneros, en principio,
se dividen entre ellos por partes iguales, a menos que se haya
estipulado solidariamente o pactado otra forma de divisin.
Pero el comunero que ha pagado ms de lo que le corresponde, de
acuerdo con su inters en la comunidad, tiene accin de reembolso
contra los otros.
11
Tal es la solucin que adoptan expresamente los Cdigos espaol, italiano,
alemn, suizo. El Cdigo la adopta, tambin en casos anlogos, en los arts.
1098 y 2367.
 23
El art. 2307, inc. 2 previene: Si la deuda ha sido contrada por los
comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes
iguales salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se abone
lo que haya pagado de ms sobre la cuota que lo corresponda.
En suma, ante el acreedor, los comuneros respondern en la forma
estipulada y, a falta de estipulacin, por iguales partes; en definitiva,
soportan la deuda, en proporcin a su inters en la comunidad.
Responsabilidad de los comuneros y compensaciones debidas a la
comunidad.
En la administracin de los bienes comunes, el comunero debe
conducirse como un buen padre de familia y emplear, en consecuencia,
una mediana diligencia.
Por lo tanto, es responsable hasta de la culpa leve por los daos que
haya causado en las cosas y negocios comunes (art. 2308).
Por otra parte, el comunero adeuda a la comunidad lo que saca de
ella y debe pagar intereses corrientes sobre los dineros comunes que
haya empleado en sus negocios particulares
La cuota del comunero insolvente grava a los dems.
El art. 2311 dispone:En las prestaciones a que son obligados entre s
los comuneros, la cuota del insolvente gravar a los otros.
La renga tiene estrecho parentesco con la que consigna el Cdigo para
sociedad en el art. 2095. La deuda de la sociedad se divide entre los
socios a prorrata de sus aportes y la cuota del insolvente grava a los
consocios.
Pero la regla del art. 2311 se refiere slo a las relaciones entre los
comuneros, con motivo de las prestaciones que recprocamente se
deban.
Derecho del comunero para enajenar su cuota.
El socio no puede enajenar su inters en la sociedad e introducir, de
este modo, a un extrao en ella.
El comunero, en cambio, puede enajenar su cuota. El art. 1812 le
reconoce el derecho de vender su cuota, an sin el consentimiento
de los restantes comuneros.
Y el art. 1320 establece que si un consignatario vende o cede su cuota
a un extrao, tendr ste igual derecho que el vendedor o cedente
para pedir la particin o intervenir en ella.
Situacin de los acreedores del comunero.
Los bienes comunes pertenecen a los comuneros por indiviso; en
consecuencia, los acreedores del comunero pueden perseguir la cuota
que le corresponda en la cosa comn y rematarla para pagarse de sus
crditos.
Terminacin de la comunidad.
Seala el art. 2312 las causa que hacen cesar a comunidad. La
comunidad termina:
a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una solo
persona;
b) Por la destruccin de la cosa comn;
c) Por la divisin el haber en comn.
La divisin del haber comn se sujeta a las mismas reglas que la
particin de la herencia (art. 2313)
Trmino de la comunidad por prescripcin.
La ley mira la comunidad con malos ojos. Por este motivo el art. 1317
establece que nadie est obligado a permanecer en la indivisin y que
la divisin de la cosa comn puede pedirse siempre, a menos que se
haya convenido lo contrario, convencin cuyos efectos no durarn ms
de cinco aos.
Mientras dure la comunidad, pues, tienen los comuneros derecho a
pedir la divisin y, en este sentido, la accin de particin es
imprescriptible12.
As debe ser necesariamente. Si la accin de particin se extinguiera
por prescripcin, los partcipes se veran forzados a permanecer
indivisos, contrariando el propsito del legislador, claramente
manifestado en el art. 1317, en el sentido de que la divisin puede
demandarse siempre.
La prescripcin no puede servir para establecer un estado permanente
de indivisin.
La accin de particin, pues, acompaa siempre a la comunidad, pero
no podra sobrevivirla. La comunidad puede tener fin porque un
comunero o un extrao adquieren por prescripcin el dominio
exclusivo.
La prescripcin adquisitiva, pues, es un podo de poner fin a la
comunidad; la accin de particin se extinguir por va consecuencial13
RESPONSABILIDAD CIVIL
Efectos de la revocacin Que sucede si el oferente se retracta?.-
Si el oferente se retracta antes de la aceptacin en forma tempestiva,
no podr jams formarse el contrato, porque an cuando el
destinatario acepte, su aceptacin no ha de ser ex tempornea (fuera
de tiempo) y por lo tanto, no nacer el consentimiento, y, lgicamente,
sin este no puede haber contrato.
Pese a que la propia ley permite la retractacin tempestiva del
oferente (en tiempo til) ste tiene una obligacin, que consiste en
indemnizar al destinatario los gastos, daos y perjuicios que el haya
sufrido y la nica manera de que el oferente se libere de esta
obligacin es cumpliendo con el contrato prometido.
12
El art. 2473 del Proyecto de 1853 deca:Mientras subsiste la comunidad,
el derecho de pdir la divisin es imprescriptible.
13
Vease De las Obligaciones, N 701

En la doctrina se ha discutido la fuente de esta obligacin del oferente,
la de indemnizar, y para analizar en que responsabilidad incurre, hay
que distinguir; Tradicionalmente los autores sealan que existen dos
grandes grupos de responsabilidad. VER ART. 1437 CC.
1 Responsabilidad Contractual: Es aquella que emana de los contratos
y de los cuasicontratos;
2 Responsabilidad extra contractual: Que se presenta cuando se
causa dao como consecuencia de un hecho ilcito, delito o cuasidelito
Civil.
Estos estn divididos en torno a determinar en qu responsabilidad
incurre al oferente.
Pothier seala que este sera un caso de responsabilidad extra
contractual, porque habr culpa y por lo tanto un cuasidelito civil, y ello
porque el destinatario confa en la seriedad de la oferta y el oferente al
retractarse actuara con imprudencia.
Ramn Domnguez; tambin seala que aqu habra un caso de
responsabilidad extra contractual, pero sostiene que la fuente de esta
responsabilidad no sera el cuasidelito civil, sino que la ley, porque es
ella la que obliga a indemnizar.
Sin embargo, la mayora de los autores, considera que este no sera un
caso de responsabilidad extra contractual, porque no es posible hablar
de delito o cuasidelito civil cundo la propia ley autoriza el oferente a
retractarse.
Ihering; seala que este es un caso de responsabilidad contractual, sin
embargo la mayora de los autores no comparte este criterio, porque
en este caso no hay contrato, ni tampoco cuasi contrato, ya que no ha
nacido la aceptacin.
La mayora de los autores considera que esta responsabilidad no sera
contractual, ni extra contractual, sino que se tratara de una
responsabilidad pre- contractual; y as se dice que el Cdigo de
Comercio tiene un gran acierto al consagrar una nueva forma de
responsabilidad, la pre contractual, y sta se presentar, cuando se
incumplen algunas de las obligaciones que estn presentes en la
formacin del consentimiento.
Alessandri y Planiol consideran que aqu habr una responsabilidad
legal, que obligara a indemnizar en virtud de la teora del abuso del
derecho, porque en este caso, el oferente estara abusando de su
derecho y causando un dao con su conducta al destinatario.
24
LOS DELITOS Y CUASIDELITOS
El hecho ilcito como fuente de obligaciones
El Art. 1437 previene que las obligaciones nacen de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos14.
Los delitos y cuasidelitos son, en otros trminos, fuente de
responsabilidad.
Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que
se encuentra una persona de indemnizar los daos ocasionados por el
delito o cuasidelito. El Art. 2314 establece que el que ha cometido un
delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin.
Concepto del delito y del cuasidelito.
El delito y el cuasidelito se caracterizan porque son hechos ilcitos y
causan dao.
El art. 2284 advierte que si el hecho es ilcito y cometido con la
intencin de daar, constituye un delito, en tanto que si el hecho es
culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
Difieren el delito y cuasidelito, en consecuencia, por un elemento o
factor de carcter psicolgico.
En el delito hay dolo, malicia, intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro (art. 44), nimo preconcebido de daar.
En el cuasidelito no hay intencin de daar sino descuido, imprudencia,
negligencia, falta de diligencia o cuidado.
En el delito, el autor ha querido precisamente causar el dao que ha
ocasionado; en el cuasidelito, el dao es el resultado de la negligencia o
descuido del autor.
El delito, pues, es el hecho daino e intencional; el cuasidelito es el
hecho culpable y perjudicial.
En la vida cotidiana es muchsimo ms frecuente que el dao
ocasionado por el hecho ilcito sea el resultado de la culpa del autor.
Por lo mismo, la responsabilidad por los hechos ilcitos, es por sobre
todo, una responsabilidad cuasidelictual.15
Inters de la distincin:
La distincin entre delitos y cuasidelitos, es prcticamente, ociosa. Sus
consecuencias son idnticas, en principio, y obligan en los mismos
trminos a la reparacin del dao causado.
La extensin de la obligacin de indemnizar perjuicios, se mide
exclusivamente por la magnitud del dao. El art. 2329 declara que
todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparad por sta.
14
Sobre esta importante materia, vase Alessandri,La Responsabilidad
extracontractual en el Cdigo Chileno
15
Josserand, ob. Cit, t, II, N 408
 25

Delito y cuasidelito civil, delito y cuasidelito penal.
Los conceptos de delito y cuasidelito civil, por una parte, y delito y
cuasidelito penal, por la otra, difieren sustancialmente.
El delito y el cuasidelito civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo o
culpa, y que causan dao. El delito y el cuasidelito penales son
igualmente hechos ilcitos, dolosos o culpables, penados por la ley.
en el Art. 2314 del Cdigo Civil y en el Art. 11 de Procedimiento Penal.
El primero establece que la obligacin de indemnizar perjuicios del que
cometi un delito o cuasidelito civil es sin perjuicio de la pena que le
impongan las leyes por el delito y cuasidelito, y el segundo dispone
que del hecho penalmente ilcito nace una accin penal para el castigo
del culpable, ypuede nacer accin civil para la restitucin de la cosa o
su valor y la indemnizacin establecida por la ley a favor del
perjudicado.

Caracteriza al delito y al cuasidelito penal, en consecuencia, el hecho de

encontrarse penados por la ley. Cada delito se encuentra
especficamente definido y sancionado por la ley penal.
La ley civil no es casustica y se contenta con una frmula general;
merecen el calificativo de delito y cuasidelito civil los hechos ilcitos y
perjudiciales y se les sanciona, en general, con una pena nica: la
indemnizacin de perjuicios proporcionada el dao causado.
Esta diferencia de criterios se justifica sobradamente. El hecho
civilmente ilcito crea un problema de orden privado y enfrenta al autor
del dao con su vctima. El derecho Civil se preocupa de que la vctima
obtenga la adecuada reparacin del dao, esto es, enfoca el delito y
cuasidelito como fuente de obligaciones.16
Conviene indicar, someramente, las diferencias entre ambas clases de
responsabilidad:
a) Por de pronto, las sanciones difieren. Mientras los delitos y
cuasidelitos civiles se sancionan con la indemnizacin o reparacin
de los daos causados, los delitos y cuasidelitos penales acarrean
sanciones de carcter represivo como presidio, relegacin,
inhabilitacin para cargos u oficios pblicos, etc., encaminada a
proteger a la sociedad de la accin desquiciadora del delincuente.
b) Diversa es la jurisdiccin llamada a conocer y juzgar de una y otra
responsabilidad.

El hecho penalmente ilcito pone en conflicto al responsable con la
sociedad toda. El Derecho Penal mira el delito y el cuasidelito como un
atentado contra el orden social y le preocupa, sustancialmente,
defender a la sociedad del atentado que importa e hecho penalmente
ilcito.
Se sigue como consecuencia que un hecho puede constituir, a la vez,
delito o cuasidelito civil y penal si, penado por la ley, causa igualmente
un dao, como el homicidio, el robo, las lesiones.
De la responsabilidad penal conocen y juzgan los tribunales con
jurisdiccin en lo criminal, mientras que la responsabilidad civil
puede perseguirse ante la justicia civil o criminal, a menos que la
accin civil tenga por objeto la restitucin de la cosa o su valor
porque, en tal caso, debe deducirse ante el juez que conoce del
proceso criminal (art. 5 del C. de P. Penal.
c) Distinta es tambin, la capacidad necesaria para incurrir en
responsabilidad penal y civil.

Pero puede igualmente suceder que el hecho sea solamente delito o
cuasidelito penal o exclusivamente delito o cuasidelito civil.
El hecho ser solamente delito o cuasidelito penal cuando sancionado
por la ley penal, no causa un dao, como la vagancia, la mendicidad, las
tentativas.
El hecho constituir nicamente delito o cuasidelito civil si causa dao y
la ley penal no le ha asignado una pena, como la ingratitud del
donatario, el fraude pauliano y la general de los cuasidelitos contra las
cosas.
La capacidad para contraer una responsabilidad penal se adquiere
a los diecisis aos; los mayores de esta edad y menores de
dieciocho aos, slo son responsable a condicin de que el Juez de
Menores declare que han obrado con discernimiento (arts. 2 y 3
del C. Penal). La plena capacidad comienza a los dieciocho aos.
La capacidad para ser responsable civilmente se adquiere a los
siete ao, los mayores de siete aos y menores de diecisis son
responsable a condicin de que, a juicio del tribunal, hayan obrado
con discernimiento (art.2319). La plena capacidad civil comienza a
los diecisis aos.

d) Difieren ambas responsabilidades en cuanto a las personas a

Responsabilidad penal y responsabilidad delictual u cuasidelictual.
La responsabilidad penal resulta de la comisin de un delito o
cuasidelito penal. Se ha efectiva mediante el ejercicio de la accin
penal que tiene por objeto el castigo del culpable (art. 11 del C. De P.
Penal), esto es, la aplicacin de sanciones de carcter penal.
e) Distintas son las personas que pueden perseguir la responsabilidad
La responsabilidad civil es el resultado de que se cometa un delito o
cuasidelito civil. Se la persigue ejercitando la accin civil, encaminada,
sustancialmente, a la indemnizacin pecuniaria del dao.
Como el hecho suele ser, al mismo tiempo, civil y criminalmente ilcito,
ambas responsabilidades pueden coexistir. El homicida, por ejemplo,
incurre en responsabilidad penal y civil porque, adems de indemnizar
los perjuicios, se hace merecedor de la pena con que el Cdigo Penal
sanciona el homicidio.
f)
Pero ambas responsabilidades son independientes y su coexistencia
resulta slo de que el mismo hecho, es simultneamente, civil y
criminalmente delictuoso. Esta independencia aparece de manifiesto
16
Planiol, ob. Cit., t. II, N 818
quienes afectan.
La responsabilidad penal slo puede afecta a quien ha delinquido;
en otros trminos, es personalsima. Por la naturaleza de las
sanciones slo puede recaer en una persona natural (art. 39 del C.
de P. Penal)
civil y criminal
Puede ejercitar la accin penal salvo que se trate de delitos de
accin privada- toda persona y aun de oficio el juez puede
perseguir la responsabilidad criminal (art. 11 del C. de P. Penal)
La accin civil slo compete al que ha sufrido el dao, y a sus
herederos (art. 2315)
Diferentes son las normas que rigen la prescripcin.
La accin penal prescribe en trminos que fluctan entre quince
aos y seis meses segn la gravedad de la pena aplicable al delito o
cuasidelito (art. 94 del C. Penal).
 26
La accin civil prescribe en cuatro aos, contados desde la
perpetracin del hecho (art. 2332)
Responsabilidad contractual y responsabilidad civil delictual o
cuasidelictual.
La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un
contrato y consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de la
infraccin.
Supone esta responsabilidad un vnculo jurdico pre-existente entre el
autor del dao y la vctima del mismo; la violacin de esta obligacin
anterior genera la responsabilidad.
La responsabilidad delictual y cuasidelictual proviene de la ejecucin de
un hecho ilcito, dolo o culpable.
Ningn vnculo concreto previo ligaba al autor del dao y a quien lo
sufre y es el hecho ilcito y perjudicial el que genera la obligacin.
Autores de la talla de Planiol combaten este concepto dual de la
responsabilidad. La responsabilidad tiene siempre el mismo origen
delictual; dejar de cumplir las obligaciones de un contrato es cometer
un acto ilcito.
Ambas clases de responsabilidad suponen una obligacin anterior; en
el caso de los delitos y cuasidelitos la obligacin violada sera la de no
daar a otro.17
Fcil es percibir hondas diferencias entre ambas clases de
responsabilidad.
a) En materia contractual la culpa admite gradaciones; puede ser
grave, leve y levsima, e deudor es responsable cuando incurre en
el grado culpa que corresponda, de acuerdo con la naturaleza del
contrato. El deudor responsable de la culpa grave, por ejemplo, no
contrae responsabilidad si slo se le puede imputar culpa leve o
levsima.
En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite
gradaciones.
b) Sustancial es la diferencia en cuanto al peso de la prueba.
Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual, debe el
acreedor simplemente probar la existencia de la obligacin; el
incumplimiento se presume culpable. Toca al deudor, para
exonerarse de responsabilidad, acreditar que ha empleado la
debida diligencia o cuidado (art. 1547)
La regla es diametralmente contraria para la responsabilidad
delictual,; el acreedor deber probar que el dao causado es
imputable a culpa del que lo ocasion, salvo calificadas
excepciones.
c) Diversa es igualmente la capacidad, ms amplia en materia
delictual.
La plena capacidad contractual se adquiere a los dieciocho aos. La
capacidad plena en materia delictual y cuasidelictual se logra a los
diecisis aos; aun el menor de esta edad y mayor de siete ao, es
responsable si el juez estima que obr con discernimiento.
d) Otra importante diferencia dice relacin con la solidaridad.
17
Con razn dice Alessandri que no es sta jurdicamente una obligacin;
antes de la ejecucin del hecho ilcito, no hay deudor, acreedor, ni relacin
jurdica entre determinadas personas: ob. Cit., N 25
Los varios deudores que violan una obligacin derivado de un
contrato, no son solidariamente responsables (art. 1511). Los
varios autores de un delito o cuasidelito son solidariamente
responsables peldao causado (art. 2317).
e) Diversas son las reglas que rigen la prescripcin de las acciones
encaminadas a hacer efectiva una y otra responsabilidad.
La accin para perseguir la responsabilidad derivada del delito
cuasidelito prescribe en cuatro ao, contados desde la
perpetracin del hecho (art. 2332).
En cambio, la accin para hacer efectiva la responsabilidad
contractual, prescribe, regularmente, en cinco ao (art. 2515).
Cmulo u opcin de responsabilidades.
La cuestin de cmulo o, mejor dicho, de la opcin de
responsabilidades se traduce en averiguar si el incumplimiento de la
obligacin emanada de un contrato da origen a una responsabilidad
exclusivamente contractual o si, originando igualmente una
responsabilidad delictual o cuasidelictual, puede el acreedor elegir una
u otra para obtener la reparacin del dao.
La opcin permitira al acreedor situar su cobro en el terreno ms
conveniente a sus intereses.
En el terreno de la responsabilidad contractual, gozara
particularmente el acreedor de la inestimable ventaja de no verse
obligado aprobar la culpa, pero no podra responsabilizar al deudor
sino de la clase de culpa que corresponda segn la naturaleza del
contrato.
En el campo de la responsabilidad delictual o cuasidelictual, el acreedor
deber probar la culpa.
La doctrina rechaza el cmulo u opcin de responsabilidades y la
jurisprudencia de nuestros tribunales se inclina en el mismo sentido. 18
Fundamento de la responsabilidad delictual.
Nuestro Cdigo adopta, como fundamento de la responsabilidad
delictual y cuasidelictual, la doctrina que podra denominarse clsica.
El fundamento de la responsabilidad se encuentra en la culpa del autor
del dao. La responsabilidad requiere que el dao sea imputable, si hay
culpabilidad hay responsabilidad.
Tal es la teora de la responsabilidad subjetiva o a base de culpa, la
culpa aquilina, al decir de Josserand, es una especie de pecado
jurdico.19
Diversas disposiciones del Cdigo muestran inequvocamente que
adopta esta concepcin clsica.
Por de pronto queda obligado a la indemnizacin el que comete un
delito o cuasidelito que se definen compactos ilcitos, dolosos o
culpables, que causan dao (art. 2284)
Responden por los incapaces las personas a cuyo cargo estn si
pudiere imputrseles negligencia (art. 2319); el dueo de un edificio
es responsable de los daos que ocasione su ruina por haber faltado
al cuidado de un buen padre de familia (art. 2323); debe ser reparado
18
Vase Alessandri, ob. Cit., N 46
19
Ob. Cit., t. III, N 413
 27
todo dao que pueda imputase a malicia o negligencia de otra
persona (art. 2929); se concede accin popular en el caso del dao
que por imprudencia o negligencia amenace a personas
indeterminadas (art. 2333).
Crtica de la responsabilidad subjetiva y medios de paliar sus
inconvenientes.
La crtica fundamental al sistema de la responsabilidad subjetiva
consiste en que no satisface adecuadamente las necesidades de la hora
presente.
Esta concepcin es insuficiente en una sociedad crecientemente
compleja, en que el desarrollo de la industria y el progreso de la ciencia
han multiplicado los riesgos de ocasionar y de sufrir un dao.
La necesidad de probar la culpa del autor del dao plantea a la vctima
un arduo problema.
A menudo la vctima es persona de escasos recursos y el causante del
dao una gran empresa industrial. La lucha es desigual entre la vctima
y su poderoso contrincante, que dispone de medios econmicos y
tcnicos para su defensa.
Por otra parte, la causa de numerosos accidentes permanece oscura o
simplemente ignorada.
En todos los casos en que la vctima no logre probar la cual del autor
del dao, ser ella la responsable, en definitiva, porque habr que
soportarlo, sin derecho de reclamar contra el causante.
Para paliar estos inconvenientes, las leyes, la doctrina y la
jurisprudencia, sin alterar el fundamento subjetivo de la
responsabilidad, han adoptado diversas medidas o soluciones.
a) Para liberar de la prueba de la culpa, el legislador ha establecido a
favor de la vctima diversas presunciones legales. Tales son, por
ejemplo, las presunciones de los arts. 2320,232,2326,2328 y2329.
Gracias a este subterfugio, se mantiene el respecto del principio
tradicional, pero, en el hecho, la responsabilidad se libera de la
idea de culpa.
b) Por otra parte, la jurisprudencia ha extendido el concepto de culpa
cada vez ms.
De este modo, ha llega a considerar que el ejercicio abusivo de un
derecho puede importar culpa generar responsabilidad y que
puede haber culpa en no ponerse a tono con el progreso. 20
c) En fin, se ha discurrido ampliar el campo de la responsabilidad
contractual, ms favorable a la vctima porque se invierte la carga
de la prueba de la culpa
Se supone que, a lo menos ciertos contratos, producen o generan
una obligacin de seguridad; as el contrato de trabajo generara
una obligacin de esta ndole porque el patrn quedara obligado a
restituir al obrero sano y salvo al trmino de su trabajo.
El accidente probara la infraccin de esta obligacin de seguridad y
posibilitara el cobro de la respectiva indemnizacin de modo que
al patrn incumbira probar que no se ha debido a su culpa.
20
Alessandri, ob. Cit., N 71
Responsabilidad objetiva o sin culpa.
La reaccin contra la concepcin subjetiva de la responsabilidad se
inicia a fines del siglo pasado.
Trtase de eliminar la culpa de la nocin de responsabilidad. La
responsabilidad es puramente objetiva.
Un elemento totalmente diverso sirve de fundamento a la
responsabilidad: el riesgo.
La responsabilidad es un problema de causalidad y no de
imputabilidad.21 El autor del dao es responsable por el solo hecho de
haberse causado.
La posesin de ciertos bienes, el ejercicio de determinadas actividades
engendra un riesgo o peligro de casar dao. La posesin de un
automvil crea el peligro de accidentes del trnsito; el ejercicio de un
actividad fabril genera el riesgo de accidentes del trabajo.
De esta manera, quien desarrolla una actividad peligrosa y crea un
riesgo, debe soportar las consecuencias, justa contrapartida del
beneficio o del agrado que dicha actividad le reporta.
La teora del riesgo inspir en el pasado a la legislacin laboral. Hoy da
la ley obliga al empledor a contratar un seguro de accidentes del
trabajo. El artculo 209 del Cdigo del Trabajo dispone que: El
empleador es responsable de las obligaciones de afiliacin y cotizacin
que se originan del seguro social obligatorio contra riesgos de
accidentes del trabajo y enfermedades profesionales regulado por la
Ley N 16744. En los mis trminos, el dueo de la obra, empresa o
faena es subsidiariamente responsable de las obligaciones que en
materia de afiliacin y cotizacin, afecten a los contratistas en relacin
con las obligaciones de sus subcontratistas.22
ELEMENTOS DE LA RESPONSBILIDAD
Enumeracin
El Art. 2284 ha dicho que el hecho voluntario y no convencional de que
nace la obligacin, si es lcito, constituye un cuasicontrato y si es lcito,
un delito o cuasidelito.
De este modo, la ley caracteriza los delitos y cuasidelitos, en primer
trmino, por su condicin de hechos ilcitos parece lgico , en
consecuencia, al precisar los elementos de la responsabilidad
extracontractual, detenerse a examinar, primeramente, el concepto de
hecho ilcito. Puede decirse que hecho ilcito es el contrario a la ley 23no
permitido por la ley24, contrario a derecho25.
Pero estos conceptos, extremadamente vagos, carecen de utilidad
prctica. En verdad, el hecho ilcito por sus consecuencias, por la
21
Alessandri, ob. Cit., N 73
22
En otras materias, por ejemplo, el artculo 142 del Cdigo Aeronutico
dispone que en virtud del contrato de transporte, el transportador es
obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del
transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en este cdigo.
Diversas normas fijan indemnizaciones especiales, para casos que se
describen.
23
Barros Errzuriz, ob.cit.,t.IIIN 375
24
Baundry-Lacantinerie, ob.cit.,t II, N 1348
25
Alessandri, ob.cit.,N3.
 28
responsabilidad que genera, especialmente como resultado del dao
que causa.
Los arts. 2314 y 2329 destacan dos factores esenciales de la
responsabilidad: el dao y la culpa o dolo.
Es preciso aadir que entre ambos elementos debe mediar una relacin
de causa a efecto, y todava que la persona a quien se trata de hacer
responsable por el dao causado por su culpa o dolo est dotada de
capacidad.
As resulta que son cuatro los elementos o condiciones de la
responsabilidad delictual o cuasidelictual:
a) El dao;
b) La culpa o dolo;
c) Una relacin de causalidad entre el dolo y la culpa y el dao; y
d) Capacidad delictual
Reunidas esta condiciones el hecho engrandar responsabilidad delictual
o cuasidelictual, constituye un delito o cuasidelito y, en suma, es
ilcito26
EL DOLO
El dao, elemento esencial del delito y cuasidelito.
Para que el hecho constituya un delito o cuasidelito es menester, en
primer lugar, que cause dao. Los arts. 1437 y 2314 as lo establecen
perentoriamente.
La obligacin de indemnizar perjuicios supone necesariamente que se
haya ocasionado un dao.
En suma, el dao es un elemento esencial el delito y cuasidelito civiles.
Concepto de dao
Dao es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona
y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de
orden patrimonial es extramatrimonial.
No implica el dao necesariamente la perdida de un derecho. Basta
que la vctima haya sido privada, como consecuencia del hecho ilcito,
de una legtima ventaja.
Experimentar un dao el padre legtimo con ocasin de la muerte de
un hijo que por la ley le debe alimentos, pero igualmente sufrir un
dao el padre ilegtimo, que carece de este derecho, pero a quien el
hijo, en el hecho, alimentaba.
26
Josserand, ob cit., t II, N 241. El art. 1067 del C. argentino dispone:No
habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao
causado u otro acto posterior que le pueda causar, y sin que a sus agentes se
les pueda imputar dolo, culpa o negligencia.
Caracteres del dao.
Para que el dao merezca ser indemnizado es preciso que sea cierto.
Un perjuicio puramente eventual, un dao meramente hipottico no
debe considerarse; mal podra el juez fijar su cuanta y su duracin.
Por esto no sera indemnizable el dao que se hace consistir en la
muerte de una persona de que quien se reciba ocasional ayuda, tanto
porque la ayuda era voluntaria como porque poda cesar de un
momento a otro.
Pero el dao puede ser futuro. El dao futuro se traduce en el lucro
cesante. Por esto, a la vctima de un accidente deber indemnizrsele
lo que deje de ganar en el trabajo. El dao, aunque futuro, es cierto.
Dao material y dao moral
El dao que experimente la vctima puede ser de diversa ndole:
material o moral.
a) El dao material consiste en una lesin de carcter patrimonial. La
vctima sufre un perjuicio pecuniario por el menoscabo de su
patrimonio o de sus medios de accin.
El dao puede afectar a la persona fsica, como una lesin corporal,
o a los bienes de dicha persona, como la destruccin de una cosa
de que es duea.
b) El dao moral consiste en el dolo, la afliccin, el pesar que causa a
la vctima el hecho ilcito, no la lesiona en su patrimonio, sino en
sus sentimientos, sus afectos o creencias.
El dao moral puede tener y es lo ms frecuente- proyecciones de
orden patrimonial. Por ejemplo, una persona herida en integridad
fsica experimentar un dao moral con el dolor que le causa la lesin
sufrida y un dao material resultante de la disminucin de su capacidad
de trabajo. Del mismo modo, un atentado contra la reputacin el
honor de una persona la afectar en sus sentimientos y seguramente le
acarrear una perturbacin en sus negocios con el consiguiente dao
pecuniario
Pero el dao puede ser, tambin, puramente moral, sin
consecuencia o proyecciones de carcter patrimonial. Tal podr ser
para un hijo la muerte de su padre de quien no reciba ninguna ayuda.
Indemnizacin del dao moral.
Alguno autores se pronuncian contra la indemnizacin del dao moral
27, pero la generalidad admite que es indemnizable y nuestra
jurisprudencia est hoy uniformemente acorde con esta doctrina.28
Se afirma que no sera indemnizable el dao moral, porque una
indemnizacin pagada en dinero no reparara un dao de esta clase.
Por otra parte, el precio del dolor de la vctima sera siempre
caprichosamente fijado.
Hoy da se piensa que el dao moral, como todo dao, debe probarse.
De esta manera, la muerte del padre con quien no se tena vnculo
27
Baundry-Lacatinerie y barde, ob. Cit.,t. IV, N 2871
28
Alessandri, ob.cit., N 146

alguno, no da lugar a indemnizacin por dao moral. Y no basta para
reclamarlo, acreditar la relacin de parentesco.
a) Por de pronto, la ley no distingue; el art. 2314 se refiere al dao2
sin otro calificativo y el art. 2329, ms explcito, declara
indemnizable todo dao que se pueda imputar a malicia o
negligencia de otra persona.
b) La regla del art. 2331, que excluye la indemnizacin del dao
moral, carecera de sentido si tal fuera la regla general.
c) Por su parte, la Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 19
dispone, en su letra i), que una vez dictado sobreseimiento
definitivo o sentencia absolutoria, el que no hubiere sido sometido
a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la
Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria,
tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en
l la prueba se apreciar en conciencia.
La forma de hacer valer esta indemnizacin est regulada mediante
Autoacordado de la Exc..a Corte Suprema, de fecha 11 de agosto
de 1983, modificado mediante Autoacordado de la misma Corte
publicado en el Diario oficial del 24 de mayo de 1996.
d) Por ltimo, el art. 24 de la Ley 16.643 sobre abusos de Publicidad,
dispone que la indemnizacin de perjuicios, provenientes de los
delitos sancionados en los artculo 19,.21 y 22, podr hacerse
extensiva al dao pecuniario que fuere consecuencia de la
depresin anmica o psicolgica sufrida por la vctima o su familia
con motivo del delito y a la reparacin del dao meramente moral
que tales persona auditaren haber sufrido. Si la accin civil fuere
ejercida por ofendido, no podrn ejercerla sus familiares. Si slo la
ejercieren stos, debern ejercerla sus familiares. Si slo la
ejercieren stos, debern obrar todos conjuntamente y constituir
un solo mandatario.
El mandatario fijar la cuanta de la indemnizacin tomando en
cuenta los antecedentes que resultaren del proceso sobre la
efectividad y la gravedad del dao sufrido, las facultades
econmicas del ofensor, la calidad de las personas, las
circunstancias del hecho y las consecuencias de la imputacin para
el ofendido.
Regla especial del art. 2331.
Sin embargo, si se trata de atentados contra el honor o crdito de una
persona, esto es, de calumnias o injurias, que no se han inferido por los
medios de publicidad que establece la Ley N 16.643, sobre Abusos de
Publicidad, rige la regla especial del art. 2331.
La disposicin establece Las imputaciones injuriosas contra el honor o
el crdito de una persona no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o
lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces
tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la
imputacin.
Por excepcin, en este caso, el dao moral no es indemnizable en
dinero.
29
EL DOLO Y LA CULPA.
Principio General.
El dao no genera responsabilidad sino a condicin de que sea
imputable a dolo o culpa.
Ejecutado con dolo, el hecho importa un delito; cometido con culpa,
constituye un cuasidelito (art. 2284).
Concepto del Dolo
El dolo se encuentra definido en el art. 44 como la intencin positivo
de inferir injuria en la persona o propiedad de otro.
El dolo supone, por lo tanto, un propsito preconcebido de daar, el
deseo de ver realizado el dao que es consecuencia de una accin u
omisin.
En rigor, si el agente obra a sabiendas de que causar dao, pero sin la
intencin de producirlo, no hay dolo. Pero el acto ejecutado en tales
circunstancias ser, sin duda, gravemente culpable y la culpa grave, en
sus consecuencias civiles, se equipara al dolo.
Concepto de Culpa
E Cdigo ha definido igualmente la culpa (art. 44) y aunque hace una
clasificacin tripartita y distingue entre la culpa grave, leve y levsima,
se cuida de advertir que culpa o descuido, sin otra clasificacin,
significa culpa o descuido leve.
Y la culpa leve se encuentra definida como la falta de aquella
diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios.
El forzoso concluir que al hablar el Cdigo de culpa, negligencia o
descuido a secas, se ha referido a la culpa leve, puesto que tal es el
significado legal del concepto.
En suma, la responsabilidad cuasidelictual requiere que el autor incurra
en culpa leve, no emplee el cuidado ordinario, la diligencia que los
hombres emplean normalmente.29
Corrobora este aserto el art. 2323, que hace responsable al dueo de
un edificio de los daos causados por su ruina. Si ha omitido las
necesarias reparaciones o de otro modo ha faltado al cuidado de un
buen padre de familia.
El que debe actuar como un buen padre de familia responde de culpa
leve (art. 44).
Infraccin de leyes y reglamentos.
La apreciacin de la conducta del autor del dao es indispensable para
decidir si ha obrado con culpa.
Pero el examen de esta conducta resulta inoficioso cuando el dao
proviene de actos ejecutados en contravencin a las leyes y
reglamentos. Tal es la que suele llamarse contra la legalidad.
29
R. de D. y J., t. XXXIX, i, pg 79.

Por ejemplo, la conducta automovilstica, causante de un accidente,
ser obviamente culpable si ste se produjo con infraccin de los
reglamentos de trnsito encaminados a prevenirlos.
Ley del Trnsito
La Ley del Trnsito (18.290) en su artculo 170 seala que toda
persona que conduzca un vehculo en forma de hacer peligrar la
seguridad de los dems, sin consideracin de los derechos de stos o
infringiendo las reglas de circulacin o de seguridad establecidas en
esta ley, ser responsable de los perjuicios que de ello provengan.
El art. 171 de la misma ley dispone en todo caso que le mero hecho de
la infraccin no determina necesariamente la responsabilidad civil del
infractos, si no existe relacin de causa a efecto entre la infraccin y el
dao producido.
Sin embargo, en los artculos 172,173, y 174 se contemplan una serie
de presunciones de responsabilidad de los conductores. As por
ejemplo, el art. 172, entre otras presunciones de responsabilidad del
conductor, establece como tales: conducir a mayor velocidad que la
permitida o a una velocidad no razonable y prudente; conducir contra
el sentido de la circulacin; conducir en condiciones fsica deficientes o
bajo la influencia del alcohol, drogas o estupefacientes; negarse sin
justa casa a que se le practique el examen de alcoholemia sealado en
el artculo 190 de la mimas ley, etc.
El art. 173 establece la obligacin al participante, de dar cuenta de
inmediato a la autoridad policial ms prxima, de todo accidente del
trnsito en que se produzcan daos, se presume la culpabilidad de los
que no lo hicieren y abandonaren el lugar del accidente.
Asimismo, el art. 176 presume la culpabilidad del peatn que cruce la
calzada en lugar prohibido.
Gravedad de la culpa.
La culpa contractual puede ser grave, leve o levsima; esta triple
clasificacin de la culpa corresponde a una triple clasificacin de los
contratos que atiende a si sus beneficios alcanzan slo al acreedor, al
deudor o a ambos contratantes (art. 1547, Inc. 1).
Nuestro Cdigo sigui a Pothier y se apart, en este punto, del Cdigo
Francs.
Es indudable que la culpa extracontractual no admite tales gradaciones.
Pero se aade que en el campo delictual la gravedad de la culpa es
indiferente, que la culpa ms ligera genera responsabilidad 30.
Esta conclusin, sin embargo, contradice lo dispuesto en el art. 44 que
prescribe que culpa o descuido en general, significa culpa o descuido
leve.
Por otra parte, a las personas no puede exigrseles sino un celo, una
diligencia, un cuidado medianos. No es razonable que el ciudadano
medio debe emplear en sus actos una actividad ejemplar, una
diligencia esmerada, como la que un hombre juicioso pone en sus
negocios importantes.
Es sabido que el Cdigo Francs no admite la clasificacin tripartita de
la culpa.
El deudor debe indemnizar los perjuicios causados por el
incumplimiento de una obligacin a menos que provenga de una causa
30
Alessandri, ob. Cit., N 180
30
extraa que no le sea imputable. Es responsable de su culpa grave,
leve o levsima31 y slo le exime de tal responsabilidad el
incumplimiento que no proviene de fuerza mayor o caso fortuito.
Toda culpa, en suma, genera responsabilidad contractual y es lgico
que se considere, asimismo, que cualquiera clase de culpa produce
responsabilidad extracontractual. La solucin adoptada es la misma en
ambos casos.
En nuestro Cdigo si admitimos que toda culpa engendra
responsabilidad extracontractual, se establecera una clara e
injustificada diferencia para ambas responsabilidades.
El arrendatario debe cuidar de la cosa arrendada como un buen padre
de familia y responde de los estragos que cause por culpa leve.
Porqu el automovilista debera, por ejemplo, manejar su vehculo
con mayor celo y responder de os daos que cause por culpa levsima?
Culpa en el ejercicio de un derecho o abuso del derecho.
Parece evidente, a primera vista, que el ejercicio de un derecho no
puede acarrear responsabilidad y que sta slo puede resultar de la
ejecucin de un acto sin derecho.
La ejecucin de un acto, lcito por excelencia, no puede constituir un
delito o cuasidelito, esto es, un acto ilcito: neminen loedit qui jure suo
utitur.
Esta conclusin, de una lgica aparentemente irrefutable, es
jurdicamente inadmisible. Supone, implcitamente, el absolutismo de
los derechos que el titular de lso mismos los puede ejercer libremente,
a su entero arbitrio.
Pero los derechos no son ni pueden ser facultades arbitrarias; son
medios de lograr determinados fines tiles. El titular debe
conformarse en su ejercicio a tales fines que justifican y legitiman su
existencia.
De este modo en suma, el ejercicio de un derecho, desvindolo de su
natural destino, importa un abuso, un acto culpable y capaz de
comprometer la responsabilidad del titular.
Histricamente esta concepcin, opuesta al absolutsmo de los
derechos, es antiqusima. Ya los romanos decan summun jus summa
injuria.
En lo que va corrido del siglo, la concepcin de la relatividad de los
derechos y del abuso que es una de sus consecuencias, no ha cesado de
ganar terreno.
Lo que ella tiene de moderno, como expresa Josserand, no es su
existencia, que es de todos los tiempos, sino los esfuerzos realizados
para diagnosticar e identificar el acto abusivo32.
Criterio para juzgar del abuso del derecho.
El abuso del derecho es el resultado de una combinacin, en sntesis,
de dos factores: un factor que podra llamarse funcional y otro
intencional.
Debe atenderse a la funcin o finalidad del derecho. El derecho debe
ejercitarse conforme a su destino, al espritu de la respectiva
institucin, al fin econmico y social que persigue.
31
Josserand, ob. Cit., t. I, N 611
32
Ob. Cit., t. II, N 429
 31
Esta finalidad o funcin de los derechos es variable. As, el derecho de
propiedad persigue primordialmente el inters del titular; la patria
potestad, el inters de otra persona, como es el hijo de familia. El
propietario obrar en el sentido de su derecho cuando acta en forma
egosta, mientras que el padre o madre procedern en forma abusiva
cuando antepongan su inters al del hijo porque desvirtan los fines de
la patria potestad33.
Ser preciso atender, igualmente, a los mviles que guan al titular del
derecho, a los fines que se propone conseguir ejercitndolo.
Si estos fines concuerdan con la funcin del derecho, ste se habra
ejercitado normalmente; si no existe tal concordancia, el ejercicio del
derecho ser abusivo y podr generar la consiguiente responsabilidad.
En el primer caso, el mvil era legitimo; en el segundo ilegtimo.
Entre los mviles o motivos ilegtimos debe contarse, en primer
trmino, la intencin de daar. Los romanos decan que el fraude todo
lo corrompe, frau omnia corrmpit. Los derechos no se confieren para
daar a terceros y su ejercicio intencionalmente daino no puede
constituir un fin lcito, un motivo legtimo.
Pero tampoco es legitimo el ejercicio culpable, esto es, negligente,
descuidado, que se traduce igualmente en una desviacin del derecho
de su destino natural.
Derechos absolutos
Se exceptan de lo dicho ciertos derechos de carcter absoluto, que su
titular puede ejercer arbitrariamente, no importa con qu fin.
Pueden sealase, entre tales derechos la facultad de los ascendientes
para negar su consentimiento para el matrimonio del menor, sin
expresar la causa del disenso. (art 112); el derecho del propietario de
cortar las races y hacer cortar las ramas del rbol que penetra en su
propiedad (art. 942); el derecho de pedir la divisin de los bienes
comunes (art. 1317)
Tales derechos pueden ser ejercitados impunemente, cualquiera que
sea el motivo que impuse al titular.
Derecho comparado.
Los Cdigos modernos consagran, indisposiciones de carcter general,
la teora del abuso del derecho.
Algunas legislaciones dejan el problema por entero al criterio del juez,;
otras atienden a la intencin daina; otras, en fin, tienen en cuenta la
desviacin del derecho de su finalidad natural.
El Cdigo Civil suizo expresa que los derechos deben ejercerse segn
las reglas de la buena fe; el abuso manifiesto de un derecho no est
protegido por la ley (art. 2).
El Cdigo alemn dice que el ejercicio de un derecho honesta
permitido cuando no puede tener ms fin que causar dao a otro (art.
226).
El Cdigo sovitico proclama que el ejercicio de los derechos est
protegido por la ley, salvo que se ejerciten en un sentido contrario a
su destino econmico y social (art. 1)
33
Josserand, ob. Cit., t. II, N 430
El proyecto franco-italiano de las Obligaciones dispone que est
obligado a la reparacin el que causa un dao a otro en el ejercicio de
un derecho, excediendo los lmites fijados para la buena fe o por el fin
en vista del cual ese derecho le ha sido conferido. (art. 74).
El abuso del derecho en nuestra legislacin.
Nuestro Cdigo, en cambio, no contiene ninguna disposicin de
carcter general que consagre la teora del abuso del derecho.
Solamente se encuentran algunas pocas disposiciones aisladas,
inspiradas en el principio. Una de las normas es el art. 2110, que
dispone que la sociedad expira por la renuncia de los socios, pero no es
vlida aquella que se hace de mala fe o intempestivamente. La
renuncia es de mala fe cuando se hace para apropiarse el socio de una
ganancia que debe pertenecer a la sociedad. Es intempestiva si acarrea
ejercicio a la sociedad y resulta, por lo mismo, imprudente o culpable.
Un criterio semejante inspira a la Ley de Quiebras, que en su artculo 45
establece que si la solicitud de quiebra fuere desechada en definitiva, el
deudor podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si
probare que ste ha procedido culpable o dolosamente34.
La existencia del dolo y culpa es una cuestin de derecho.
Toca a los jueces del fondo decidir soberanamente acerca de los
hechos o circunstancias materiales de que se hace derivar la
responsabilidad. A ellos corresponde decidir, por ejemplo, si el
vehculo que caus el dao marchaba a excesiva velocidad, si la ruina
del edificio se produjo por defecto de construccin.
Tales hechos, a menos que en su establecimiento se violen as leyes
reguladoras de la prueba, son intocables por la Corte Suprema.
Pero la apreciacin o calificacin de estos hechos para decidir si son
dolosos o culpables, es una cuestin de derecho, que cae bajo el
control de la Corte Suprema.
El dolo y la culpa son conceptos legales, definidos por la ley; se trata de
determinar la fisonoma jurdica de los hechos establecidos por los
jueces del fondo para hacerlos calar con los conceptos de culpa o
dolo35.
La Corte Suprema ha manifestado la tendencia a abdicar de estas
facultades. Fallos recientes permiten creer en una evolucin en
sentido contrario36.
La culpa suele consistir en la infraccin de leyes y reglamentos. El
problema, en tal caso, es tpicamente una cuestin de derecho.
RELACIN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DOLO O CULPA Y EL DAO.
La regla general.
No es bastante para incurrir en responsabilidad que el hecho se haya
cometido con dolo o culpa y que haya producido un dao. Es menester,
34
Vase tambin el art. 8 de la Ley N 6.071, sobre divisin horizontal del
dominio.
35
Alessandri, ob. Cit., N 136.
36
R. de D. y Jo., t. XXXIX, pg. 544.

adems, que el dao sea el resultado de la culpa o dolo, esto es, que
medie entre ambos factores de una relacin de causalidad.
Se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido
la causa necesaria del dao, de manera que si no hubiera mediado el
dao no se habra producido.
Consecuencias de la necesidad de una relacin de causalidad.
Interesa examinar algunas consecuencias de la falta de relacin de
causa a efecto entre el dolo o culpa y el dao.
a) La falta de esta relacin de causalidad lleva a la exencin de
responsabilidad cuando el dao es imputable a culpa de la vctima.
La culpa de la vctima hace desaparecer total o parcialmente la
relacin de causalidad y exime la responsabilidad o, cuando menos,
la atena.
Se producir la exencin de responsabilidad cuando la culpa de la
vctima excluya la de su adversario; la responsabilidad quedar
atenuada si la culpa de ambos ha concurrido a provocar el dao.
b) Por la misma razn es problemtico obtener la indemnizacin de
daos indirectos. Cuando ms se aleja el dao del hecho inicial que
lo origin, ms difcil resulta establecer entre ambos una relacin
causal.
Llega el momento en que es preciso detenerse en la bsqueda de
consecuencias perjudiciales cuya causa primera se hace imposible
discernir con certidumbre37.
CAPACIDAD DELICTUAL
El principio general.
Como consecuencia lgica del sistema subjetivo que el Cdigo adopta,
es condicin esencial de la responsabilidad que el autor del delito o
cuasidelito tenga suficiente discernimiento.
Desde que el autor est en situacin de discernir acerca del sentido de
sus actos, responde de sus consecuencias, aunque carezca de la
capacidad necesaria para actuar por s solo en la vida jurdica.
Por este motivo, son plenamente capaces de delito o cuasidelito
personas que carecen total o parcialmente de capacidad para
contratar.
Mayor latitud de la capacidad delictual.
La capacidad delictual se rige por reglas propias. En resumen, la
capacidad delictual y cuasidelictual es ms amplia que la capacidad
contractual.
Diversas razones justifica sobradamente la mayor latitud de la
capacidad delictual.
a) La plena capacidad contractual supone una completa madurez
intelectual, mientras que la plena capacidad delictual requiere solo
37
Josserand, ob. Cit., t. II. N 449
32
tener conciencia del bien y del mal, el poder de discernir entre el
acto lcito y el acto ilegtimo y perjudicial.
Como observa con razn Josserand, un sujeto incapaz de participa
en una sociedad o intervenir en una particin, sabe cabalmente
que no es lcito romper los vidrios al vecino38.
b) El delito y el cuasidelito ponen a la vctima ante un inopinado o
imprevisto deudor; se elige a los deudores contractuales, pero no
se tiene ocasin de elegir a los deudores cuya obligacin arranca de
un delito o cuasidelito.
La incapacidad privara de indemnizacin a la vctima y la colocara
en la necesidad de soportar ella misma el dao.
Personas incapaces de delito y cuasidelito.
En materia delictual tambin la capacidad constituye la regla y la
incapacidad la excepcin. La norma del art. 2319, que establece las
incapacidades, es de derecho estricto.
Son Incapaces:
a) Los dementes;
b) Los infantes, y
c) Los mayores de siete aos y menores de diecisis que hayan
obrado con discernimiento.
Incapacidad de los dementes
No son capaces de delito y cuasidelito, en primer trmino, los
dementes (art. 2319, inc. 1)
La expresin demente est tomada en el sentido amplsimo que le
atribuye el Cdigo Civil, como asimismo el Cdigo Penal.
a) La demencia debe ser contempornea de la ejecucin del hecho; la
demencia sobreviviente no exime de responsabilidad.
Ser responsable, el demente que ejecuta el echo en un intervalo
lcido, aunque se encuentre en interdiccin.
La regla del art. 465 no es aplicable, regula slo la capacidad
contractual del demente y resuelve acerca de la validez o nulidad
de los actos que celebre, en esta esfera de actividad. No se concibe
la nulidad de un delito o cuasidelito.
Por otra parte , sera absurdo que el demente interdicto que obra
en un intervalo lcido sea penalmente responsable irresponsable
civilmente.
b) La privacin de razn ocasionada por la demencia debe ser total39.
38
Ob. Cit., t. II. N 455
39
El art. 10 N 1 del C. Penal exime de responsabilidad al loco o demente y,
en general, a los que por causas independientes de su voluntad, se encuentren
privados totalmente de razn
 33
Responsabilidad del Ebrio.
El ebrio, aunque la ebriedad le prive de razn, es responsable. El art.
2318 dispone: El ebrio es responsable del dao causado por su delito
o cuasidelito.
La ley supone que el ebrio es culpable de su estado de ebriedad.
La misma regla debe lgicamente aplicarse al morfinmano,
cocainmano y a todo el que delinque en un estado de intoxicacin
producido por estupefacientes.
Incapacidad de los infantes
Son igualmente incapaces los menores de siete aos, esto es, los
infantes o nios (art.26).
Se presume de derecho que tales personas carecen de suficiente
discernimiento.
Incapacidad del mayor de siete ao y menor de diecisis.
Por ltimo, es incapaz el mayor de siete aos y menor de diecisis que
ha obrado sin discernimiento.
El Art. 2319, inc. 2 dispone: Queda a la prudencia del juez determinar
si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento.
Toca al juez, que conoce del litigio en que se persigue la
responsabilidad civil, derivad del acto ejecutado por el menor , decidir
si ha obrado con o sin discernimiento.
Responsabilidad del que tiene a cargo al incapaz.
No responden los incapaces de los daos causados, pero pueden ser
responsables, en cambio, las personas que los tienen a su cuidado. El
art. 2319 establece que sern responsable de los daos causados por
ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia
El guardin del incapaz, quienquiera que sea, es responsable a
condicin de que pueda atribursele culpa, esto es, falta de cuidado o
vigilancia del incapaz que tiene a su cargo.
El guardin no tiene derecho a repetir contra el incapaz. Esta facultad
se confiere a quien responde de un hecho ajeno, siempre que el autor
del dao estuviere dotado de capacidad (art. 2325).
Tendencia de la legislacin contempornea.
Al influjo de la concepcin objetiva de la responsabilidad, la legislacin
contempornea tiende a abolir, en mayor o menor grado, la
irresponsabilidad del incapaz.
En algunas legislaciones el incapaz debe reparar el dao cuando la
reparacin no ha podido obtenerse de quien lo tiene a su cuidado. 40;
otras otorgan al juez la facultad de condenar al incapaz, cuando la
40
Cdigo alemn.
equidad lo exija 41; el incapaz, en fin, suele ser plenamente
responsable42.
Responsabilidad de las personas jurdicas.
El Art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que la
responsabilidad criminal slo puede recaer en las personas naturales.
Las personas jurdicas, en consecuencia, son incapaces de delito y
cuasidelito penal, sin perjuicio de la responsabilidad de los que hayan
intervenido en el acto punible.
En cambio, las personas jurdicas son plenamente capaces de delito y
cuasidelito civil (art. 39 del C. de P. Penal).
Responden las personas jurdicas de los delitos cometidos por sus
rganos, esto es, de las personas a travs de quienes se expresa su
voluntad.
Ser obviamente necesario que el rgano obre en el ejercicio de sus
funciones.
Las personas jurdicas son igualmente responsables del hecho ajeno o
de las cosas, en los mismo trminos que las personas naturales.
PRESUNCIONES DE CULPA
El sistema que inspira las disposiciones del Cdigo, exige, como
condicin de la responsabilidad, la prueba de la culpa.
Para asegurar a la vctima una justa reparacin del dao, quebrantando
el principio la ley ha vendido en su ayuda y establecido ciertas
presunciones de culpabilidad.
Se comprende que la vctima sucumbira en la tarea de acreditar la
culpa de un padre por los daos causados por su hijo, del dueo de un
edificio por los perjuicios que produzca su derrumbe, del dueo de un
animal por los estragos que ocasiones.
Las presunciones de culpa, como es obvio, dispensan de la carga de la
prueba La vctima debe acreditar las circunstancias que sirven de
fundamento a la presuncin. Probadas estas circunstancias, queda
establecida la culpa y su relacin de causalidad con el dao.
Toca a quien se presume culpable probar que el perjuicio proviene de
una causa extraa, que ha empleado la debida diligencia o que no
existe una relacin de causa a efecto entre la culpa que se le imputa y
el dao.
Distincin
Las presunciones de culpa pueden dividirse en tres grupos:
1) Por el hecho propio,
2) Por el hecho ajeno,
3) Por el hecho de las cosas.
41
Cdigo Suizo de las obligaciones.
42
Cdigo Mexicano.

1. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO.
La regla general
El art. 2329, incl 1 consagra la norma fundamental con que debi
encabezarse las disposiciones del Ttulo XXXV: Por regla general todo
dao que pueda imputase a malicia o negligencia de otra persona,
debe ser indemnizado por sta.
La disposicin muestra la concepcin subjetiva de la responsabilidad
que inspira nuestro Cdigo y destaca sus elementos ms salientes: el
dao y la culpa o dolo.
No es sta una norma que reproduzca, simplemente, el art. 2314.
El art. 2314 establece que el autor de un delito o cuasidelito que ha
inferido dao, es obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de las penas
que las leyes le impongan por el mismo delito o cuasidelito.
En otros trminos, el delito penal, cuando infiere dao, obliga a la
indemnizacin, o sea, constituye igualmente un delito o cuasidelito
civil.
Las excepciones.
Sentada la regla general, el art. 2329 aade que son especialmente
obligados a esta reparacin las personas que se encuentran en los
casos que enumera.
Los casos enumerados, pues, se apartan del principio consagrado en el
primer inciso. As lo demuestra el trmino especialmente; en efecto,
, Especial significa aquello que se diferencia de lo comn, ordinario o
general.
Lo singularidad de estos casos consiste en que la culpa del autor se
presume.
a. Se presume la culpa de quien remueve las losas de una acequia o
caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que
no caigan los que por all transitan de da o de noche (art. 2329 N
2)
b. Se presume, asimismo, la culpa del que, obligado a la construccin
o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino, lo
tiene en estado de causar dao a los que transitan por l. (art. 2329
N 3).
Se ha sostenido que el art. 2329 establece una presuncin general de
culpabilidad cuando el dao proviene de un hecho que, por su
naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, es susceptible de
atribuirse a culpa o dolo del agente.43
No compartimos esta opinin que altera, en el hecho, los fundamentos
de la responsabilidad y el sistema mismo del Cdigo.
Accidentes causados por vehculos de traccin mecnica o animal.
El art. 492 del Cdigo Penal dispone que en los accidentes ocasionados
por vehculo de traccin mecnica o animal de que resultare lesiones o
la muerte de un peatn, se presumir al culpa del conductor del
43
Alessandri, ob. Cit., N 195 y sgtes.
34
vehculo, dentro del radio urbano de las ciudades, cuando el accidentes
hubiere ocurrido en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez
metro anterior a cada esquina.
La presuncin requiere, pues:
a) que el accidente sea ocasionado por un vehculo de traccin
mecnica o animal;
b) que la vctima sea un peatn y el dao consista en lesiones o la
muerte.
c) Que el accidente ocurra en el radio urbano;
d) Que se produzca en el cruce de las calzadas o en la extensin de
diez metro anterior a la esquina.
Ocurrido el accidente en otro sitio de la calzada, se presume, al
contrario la culpa del peatn (art. 492, inc. 4, del C. Penal).
Se presume la culpa del conducto, en todo caso cuando contravengan
las ordenanzas municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la
calzada que debe adoptar.
2. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO.
El principio.
Por regla general, es responsable quien caus el dao y sus herederos
(art. 2316). Se responde por el hecho propio y no por el hecho ajeno.
Por excepcin, sin embargo, una persona puede resultar responsable
del hecho de otro. El art. 2320 establece esta norma fundamental:
Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del
hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
El fundamento de esta responsabilidad es manifiesto. La persona que
tiene otra a su cuidado, sujeto a su control o direccin, debe vigilarla
para impedir que cause daos. El hecho de que ocasione un dao es
significativo de que no emple la debida vigilancia.
Por lo mismo, no es bien correcto hablar de responsabilidad por el
hecho ajeno. La responsabilidad proviene ms bien de un hecho
propio, como es la falta de cuidado o vigilancia. En verdad, se funda en
la propia culpa, que en este caso, se presume.
Generalidad de las normas sobre responsabilidad por el hecho ajeno.
El art. 2320 deja suficientemente en claro que, en nuestra legislacin, la
responsabilidad por el hecho de las personas cuyo cuidado se tiene es
de carcter general.
Los casos que enumeran el art. 2320 y los que sealan los arts. 2321 y
2322 son simples aplicaciones del principio general.
Nuestro Cdigo se apart sustancialmente, en este punto, del Cdigo
Francs.
Requisitos de la responsabilidad.
Para que tenga lugar la responsabilidad por le hecho ajeno es menester
que concurran los siguientes requisitos: a) relacin de dependencia

entre el autor del dao y la persona responsable; b) que ambas sean
capaces de delito o cuasidelito, y c) que se pruebe la culpabilidad del
dependiente o subordinado.
a) Es necesaria, como se comprende, una relacin de dependencia o
subordinacin; la persona responsable debe estar investida de
cierta autoridad y el autor material del dao, sujeto a su
obediencia.
Solamente en estas condiciones puede ejercerse una vigilancia
cuya omisin acarree justificadamente una responsabilidad.
La prueba de esta relacin incumbe a la vctima.
b) Es preciso que ambas personas sean capaces. Si el que tiene a su
cuidado a otra persona es incapaz, lgicamente es irresponsable.
Pero tambin ha de ser capaz el dependiente o subordinado. Si es
incapaz no tienen aplicacin los arts. 232 y siguientes, sino el art.
2319.
Verdad es que por los incapaces responden las personas a cuyo
cargo estn, pero si pudiere imputrseles negligencia. No cabe
presumir la culpa del que tiene un incapaz a su cargo: para hacerle
responsable es menester probar su culpa.
c) Por ltimo, es necesario que se pruebe la culpa del subordinado.
La ley presume la culpa de la persona que tiene otra a su cuidado:
no se presume y debe consiguientemente probarse la culpa del
subordinado.
Carcter de la presuncin.
La presuncin de culpa es simplemente legal. En otros trminos, la
persona civilmente responsable puede exonerarse de responsabilidad,
probando que emple la diligencia o cuidado debidos.
El art. 2320, inc. Final, previene: Pero cesar la obligacin de esas
personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Hace excepcin a esta regla el caso previsto en el art. 232144.
Responsabilidad del subordinado.
La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo
del hecho nocivo. Ambas responsabilidades coexisten y la vctima
puede accionar contra ambos.
Sin embargo, esta doble responsabilidad resulta puramente terica. En
el hecho, el autor directo del dao ser generalmente insolvente. Al
perjudicado interesa, en la prctica, la accin contra el civilmente
responsable.
Accin de la persona civilmente responsable contra el autor del dao.
La persona civilmente responsable que ha indemnizado el dao tiene
derecho para que el autor del mismo le reintegre lo pagado.
44
Vase el N 429
35
El art. 2325 establece que las personas obligadas a la reparacin de los
daos causados por las que de ellas dependen, tendr derecho para ser
indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere
Este recurso contra el autor del dao no tiene cabida en los dos casos
siguientes:
a) si el que perpetr el dao lo hizo por orden de la persona a quien
debita obediencia; y
b) si el autor del dao es incapaz, conforme al art. 2319.
Responsabilidad de los padres.
En virtud del principio general de que toda persona responde por los
hechos de aquellos a que tiene a su cuidado. El artculo 2320 del
Cdigo Civil dispone que as el padre y a falta de sta la madres, es
responsable deshecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.
La Ley N 19.585 introdujo diversas modificaciones al Cdigo Civil,
eliminando las diferencias que existan entre hijos. As, en conformidad
al artculo 224 toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente el cuidado personal de la crianza y educacin de sus
hijos. El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el
matrimonio corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. Si
no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona que
tendr su cuidado ser determinada por el juez.
Estas normas inciden directamente en la determinacin del
responsable a que se refiere el artculo 2320 del Cdigo Civil.
Dos requisitos condicionan la responsabilidad de los padres.
a) que el hijo sea menor de edad, y
b) que habite la misma casa que el padre o madre a cuyo cuidado se
encuentra.
De este modo, los padre son responden de los hechos de los hijos
mayores; tampoco son responsables de los hechos de aquellos que no
habiten en la casa paterna, por ejemplo, porque se encuentran
internos en un establecimiento de educacin o haciendo su servicio
militar.
El padre, y a falta de sta la madre, es responsable de todo delito o
cuasidelito cometido por los hijos en las circunstancias anotadas, sea
que se cometan dentro o fuera de la casa paterna.
Presuncin de derecho de culpabilidad de los padres.
La presuncin de culpabilidad en que descansa la responsabilidad de
los padres es simplemente legal. Puede desvirtuarse, por lo tanto,
probndose que no a habido culpa, esto es, que con la autoridad y el
cuidado que su calidad les confiere y prescribe no hubieren podido
impedir el hecho (art. 2320 inc. Final).
Esta regla tiene una calificada excepcin en el art. 2321: Los padres
sern siempre responsables de los delitos y cuasidelitos cometidos por
sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala
educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir.
a) Cuando el delito o cuasidelito proviene de la mala educacin dada
al hijo o de hbitos viciosos que le dejaron adquirir, no ser lcito a
los padres eximirse de responsabilidad robando que emplearon
autoridad y cuidado para impedir el hecho.

El art. 2321 es perentorio: los padres son responsables siempre.
b) El delito o cuasidelito debe provenir conocidamente de las causas
indicadas. Incumbe a la vctima la prueba de que el hijo recibi una
mala educacin o los padres le dejaron adquirir hbitos viciosos.
c) Los padres son responsables aunque los hijos no habiten su misma
casa; basta que sean menores de edad. La expresin siempre del
art. 2321 conduce a esta conclusin.
Responsabilidad de los tutores o curadores
Por aplicacin de la misma regla general, el tutor o curador es
responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado. (art. 2320 Inc. 3)
a) La responsabilidad del guardador requiere que el pupilo viva bajo
su dependencia o cuidado.
Como consecuencia, no afecta responsabilidad por los hechos de
los pupilos a los guardadores a quienes solamente incumbe la
gestin de sus bienes, como los curadores de bienes, adjuntos y
especiales.
La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generales,
siempre que el pupilo no est al cuidado de bienes, adjuntos y
especiales.
La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generarles,
siempre que el pupilo no est al cuidado de otra persona (art. 428).
b) Si bien el pupilo es incapaz, esto es, demente, infante o menor de
diecisis aos que ha obrado sin discernimiento, no ser
responsable el tutor o curador sino probndose culpa, conforme a
la regla general del art. 2319
c) El guardado podr eximirse de responsabilidad probando que no
pudo impedir el hecho, pese a que ejercit la autoridad derivada
de su cargo y emple el cuidado a que estaba obligado.
Responsabilidad del marido.
En virtud de la misma regla general, el marido es responsable de la
conducta de su mujer.
a) Es responsable el marido cualquier que sea el rgimen matrimonial
adoptado. Pero no ser responsable de los actos de la mujer
divorciad perpetua o temporalmente.
b) La responsabilidad del marido cesa si prueba como en el caso del
padre, madre o guardador- que no le fue posible impedir el hecho.
c) Tiene respectivamente los cnyuges accin de reembolso. El art.
1748 del Cdigo Civil dispone que cada cnyuge deber asimismo
recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado
con dolo o culpa grave, y por el pago que la sociedad conyugal
hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado por algn delito o cuasidelito.
Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas.
Tambin, los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los
discpulos, mientras estn bajo su cuidado (art. 2320, inc. 5)
36
La responsabilidad afecta a las personas que dirigen un establecimiento
educacional, cualquiera que sea la naturaleza de la enseanza que se
imparta, sea gratuita o remunerada.
a) El jefe del colegio o escuela es responsable slo mientras el
discpulo est bajo su cuidado. Responder, por lo tanto, mientras
el discpulo permanezca en el establecimiento, durante los viajes o
paseos que realicen bajo su direccin y en otras circunstancias
semejantes.
b) El director del establecimiento educacional es responsable aunque
el discpulo sea mayor de edad. La ley no hace ninguna distincin.
c) Como en los casos anteriores, el jefe del colegio o escuela puede
eximirse de responsabilidad probando que no le fue posible evitar
el hecho delictuoso.
Responsabilidad de los artesanos y empresarios.
Los artesanos o empresarios son responsables del hecho de sus
aprendices o dependientes, mientras estn bajo su cuidado (art. 2320,
inc. 5)
Se llama artesano a la persona que ejerce un oficio o arte meramente
mecnico.
Se denomina empresario a la persona que se encarga de la ejecucin
de una obra o explotacin de un servicio o espectculo pblico.
Aprendiz, como lo indica su nombre, es la persona que aprende un arte
u oficio, y dependiente la persona que est al servicio de otra y sujeta a
su autoridad.
a) La responsabilidad de artesanos y empresarios se refiere
nicamente a los hechos ejecutados mientras el aprendiz o
dependiente est bajo su cuidado.
b) A la victima incumbe probar que el delito o cuasidelito se cometi
mientras helecho se encontraba al cuidado del empresario o
artesano.
c) Cesa la responsabilidad probando la persona civilmente
responsable que no pudo impedir el hecho pese a su cuidado y al
empleo de su autoridad.
Responsabilidad de los Amos.
Por su parte, el artculo 2322 establece otra clase de responsabilidad
por el hecho ajeno. Los amos respondern de la conducta de sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, y esto
aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Se trata de otra clase de responsabilidad por le hecho ajeno, distinta a
la consagrada en los artculos anteriores. Se requiere esta disposicin a
la responsabilidad del empleador, o empresario, por hecho de sus
dependientes, ya que el concepto amo obviamente no se emplea hoy
da. No es la misma responsabilidad que tienen los padres respecto de
los hijos. As, como se ver a continuacin, las causales para hacer
cesar esta responsabilidad son distintas y propias del caso esto es, del
empleador respecto de sus empleados, slo en el ejercicio de sus
respectivas funciones.
 37
Se denomina amo a la persona que tiene a su servicio empleados
domsticos, y criados o sirvientes a las personas empleadas en tales
menesteres.
El amo es responsable solamente de los actos ejecutados por el
sirviente o criado a condicin de que le hecho ilcito se verifique
mientras desempea sus labores o cumple sus rdenes, en el ejercicio
de sus funciones.
No cabe al amo responsabilidad por los actos ajenos a las funciones del
criado o que importan un abuso de las mismas, como sera el caso de
un chofer que sustrae el automvil del amo, contraviniendo sus
rdenes, y atropella a un transente.
Cesacin de la responsabilidad de los amos.
El art. 2322 inc. 2 prev la forma como los amos pueden eximirse de
responsabilidad, algo diferente de la que contempla el art. 2320 en su
inciso final:Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o
sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones , si se probare
que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan
medio de creer o impedir, empleando elucidado ordinario, y la
autoridad competente.
En tal caso, la responsabilidad recaer exclusivamente sobre el criado o
sirviente.
Para que se le exima de responsabilidad, el amo de acreditar:
a) Que el criado o sirviente ejecut sus funciones de un modo
impropio;
b) Que no tenia medio de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus
funciones por parte del sirviente o criado; y
c) Que emple la autoridad inherente a su condicin y el cuidado de
una persona prudente para lograr que el sirviente o criado
ejerciera sus funciones con propiedad.
Responsabilidad del dueo de un vehculo.
A los casos precedentes de responsabilidad por el hecho ajeno debe
agregarse la que incumbe al dueo de un vehculo por los daos que
ocasione.
El art. 174 de la Ley N 18.120 (Ley de Trnsito) dispone que las
infracciones a los preceptos del trnsito ser responsable el conductor
del vehculo.
El conductor y el propietario del vehculo, a menos que este ltimo
acredite que el vehculo fue usado sin su conocimiento o autorizacin
expresa o tcita, son solidariamente responsables de los daos y
perjuicios que ocasionen con motivo del uso del vehculo; todo sin
perjuicio de la responsabilidad de otras terceras personas, en
conformidad a la legislacin vigente.
De igual manera, si se otorgare una licencia de conductor con
infraccin a las normas de esta ley, e o los funcionarios responsables de
ello, sea o no municipales, sern solidariamente responsable de los
daos y perjuicios que se ocasionen por culpa del conductor a quien se
le hubiere otorgado dicha licencia, sin perjuicio de las sanciones
penales y administrativas que correspondan.
El concesionario de un establecimiento a que se refiere el artculo 4 de
la Ley N 18.696 (plantas de revisin tcnica), ser civil y
solidariamente responsable de los daos y perjuicios originados por un
a accidente de trnsito, causado por desperfectos de un vehculo
respecto del cual se hubiese expedido un certificado falso, ya sea por
no haberse practicado realmente la revisin o por contener
afirmaciones de hechos contrarios a la verdad.
La Municipalidad respectiva o el Fisco, en su caso, sern responsables
civilmente de los daos que se causaren con ocasin de un accidente
que sea consecuencia del mal estado de las vas pblicas o de su falta o
inadecuada sealizacin. En este ltimo caso, la demanda civil deber
interponerse ante el Juez de Letras en lo civil correspondiente y se
tramitar de acuerdo a las normas del juicio sumario.
a) La responsabilidad del dueo del vehculo es sin perjuicio de la que
quepa a otras personas, en virtud del derecho comn. En otros
trminos, puede coexistir con la que establece el art. 2320,
derivada del hecho de las personas como cuidado se tiene.
La vctima, por tanto, podr accionar para obtener la reparacin del
dao, a su arbitrio, contra la persona que tenga al conductor a su
cuidado o contra el dueo del vehculo.
b) El propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad,
probando que le fue usado sin su autorizacin expresa o tcita.
Prueba del dominio.
En conformidad al art.38 de la misma Ley N 18.290, se presumir
propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre figure
inscrito en el Registro Nacional de Vehculos Motorizados, salvo prueba
en contrario.
Este Registro est a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin,
en una base de datos central, para todo el territorio del pas.
En ese mismo Registro deben anotarse las variaciones a los vehculos
motorizados.
Las limitaciones al dominio, como embargos, medidas precautorias,
prendas, etc., deben inscribirse tambin en este Registro, a objeto de
hacerlas oponibles a terceros, segn lo dispone el art. 35 de la Ley N
18.290.
Las inscripciones se realizan por orden de presentacin de la solicitud
respectiva, y tendrn la fecha de anotacin en el Repertorio.
Otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno.
Diversas leyes especiales han aadido otros casos de responsabilidad
por el hecho ajeno:
a) Las empresas ferroviarias son responsables por los daos causados
por sus dependientes, en conformidad al D.F.L. 1 de 1993. Ley
Orgnica de Ferrocarriles del Estado..
b) La Ley N 19.733, en su art. 39 hace responsable al directo de los
medios de comunicacin social.
c) La Ley sobre almacenes Generales de Depsito dispone que el
almacenista responder, en todo caso, de la efectividad y veracidad
de los hechos y de las declaraciones a que se refiere el art. 5.
Asimismo, responder por las perdidas o deteriores imputables a
culpa suya o de sus empleados o dependientes.
 38
3. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LA COSAS
Principios.
Se es tambin responsable del hecho de las cosas de que una persona
es duea o que estn a su servicio.
El propietario o la persona que se sirva de la cosa deben vigilarla y
mantenerla en estado de que no cause daos.
El dao que la cosa ocasiones muestra una falta de vigilancia o cuidado
y, por ende, la ley presume la culpabilidad de quien la tiene a su cargo.
Nuestro Cdigo no contiene una norma de carcter general,
consagratorio de la responsabilidad por el hecho de las cosas, anloga a
la que formula el inc. 1 del Art. 2320.
Se limita a sealar y reglamente algunos casos concretos que son
consecuencialmente los nicos en que se presuma la culpabilidad del
dueo de una cosa o de quien se sirve de ella.
Aparte de estos casos, ser menester probar la culpa del dueo o
detentador de la cosa.
Casos en que se presume culpable por el hecho de las cosas.
Los casos que reglamente el Cdigo, de responsabilidad por el hecho de
las cosas, son los siguientes:
a) Dao causado por la ruina de un edificio.
b) Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior
de un edificio; y
c) Dao causado por un animal.
a) RESPONSABILIDAD DEL DUEO DEL EDIFICIO.
El art. 2323 establece que el dueo de un edificio es responsable De
los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las
necesarios reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado
de un buen padre de familia
a) Las cosas que cause el dao debe ser necesariamente un edificio,
esto es, una obra levantada por el hombre, destinada a la
habitacin o fines anlogos, y que adhiere permanentemente al
suelo.
Tales son las casas, teatros, iglesias, puentes etc.
b) Es preciso que el dao provenga de la ruina del edificio, esto es,
de su cada o destruccin.
c) En fin, es menester que el dueo haya omitido ejecutar las
necesarias reparaciones o dejado de otra manera de emplear el
cuidado de un buen padre de familia.
Corresponde a la vctima probar que concurren las tres
circunstancias apuntadas.
Pluralidad de dueos del edificio.
En caso de que el edificio pertenezca a varias personas en comn, se
dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de
dominio (art. 2323, inc. 2)
La regla indicada constituye una excepcin a la norma del art. 2317,
que impone una responsabilidad de carcter solidario cuando el delito
o cuasidelito se ha cometido por dos o ms personas.
Caso en que la vctima sea un vecino.
El dueo del edificio es responsable a terceros de los daos que
ocasione su ruina,; pero la situacin de los terceros est sometida a
reglas especiales cuando invisten la calidad de vecinos.
El vecino slo puede invocar la responsabilidad del dueo del edificio
siempre que el dao ocurra despus de haberle notificado la querella
de denuncia de obra ruinosa.
El art. 932 establece que el que tema que la ruina de un edificio vecino
le cause perjuicio tiene derecho APRA interponer una querella
posesoria de denuncia de obra ruinosa.
Si no dedujo esta querella no tiene derecho a indemnizacin, porque el
dao se produjo, en cierto modo, paro su negligencia en acudir a la
justicia para evitarlo.
Exencin de responsabilidad.
El dueo puede eximirse de responsabilidad si prueba que la ruina del
edifico provino de caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto.
Pero es menester que el caso fortuito sea la causa nica de la ruina del
edificio. Ser responsable aun de la destruccin fortuita, si se
demuestra que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo
hubiera derribado. (art. 934.)
Ruina de un edificio por defectos de construccin.
Diversas son las reglas aplicables cuando la ruina del edificio se debe a
defectos de construccin.
El art. 2324 dispone:si el dao causado por la ruina de un edificio
proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la responsabilidad
prescrita en la regla 3 del art. 2003.
a) Por de pronto, en este caos, el responsable de los daos es no el
dueo del edificio, sino el empresario o arquitecto que tuvo a su
cargo la construccin (arts. 2003, N 3 y 2004)
b) La ruina del edificio puede provenir no slo de vicios o defectos de
construccin propiamente tales, sino de vicio del suelo o de los
materiales.
El constructor debi adoptar las medidas que aconsejaba la mala
calidad del suelo y absenerse de emplear materiales adecuados.
c) El empresario y arquitecto son responsables siempre que la ruina
sobrevenga en el plazo de cinco aos, desde la entrega del edificio
o de la recepcin definitiva del mismo por la Direccin de Obras
Municipales, en su caso.

Daos a terceros.
El art. 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (modificado
por la Ley N 19.472) dispone que el propietario primer vendedor de
una construccin ser responsable por todos los daos y perjuicios que
provengan de fallas o defectos en ellos, sea durante la ejecucin o
despus de terminada, sin perjuicio de sus derecho a repetir en contra
de quienes sean responsables de las fallas o defectos de construccin
que hayan dado origen a los daos y perjuicios.
Tambin las proyectistas sern responsables por errores en que hayan
incurrido, si de estos se han derivado daos o perjuicios.
Los constructores son responsables por las fallas, errores o defectos en
la construccin, sin perjuicio de la responsabilidad que establece el art.
2003 del Cdigo Civil.
Todas estas responsabilidades prescriben en el plazo de 5 aos
contados desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por parte
de la Direccin de Obras Municipales.
b) RESPONSABILIDAD POR DAO QUE OCASIONES LA COSA QUE CAE
O ES ARROJADA DE LA PARTE SUPERIOR DE UN EDIFICIO.
Ideas generales
El art. 2328 dispone:El dao causado por una cosa que cae o se arroja
de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas
que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir
entre todas ellas.
En verdad, solo hay responsabilidad por el hecho de las cosas cuando
stas caen y no cuando se arrojan; en este ltimo caso, como no
slo responde el autor del hecho sino todos los habitantes de la parte
correspondiente del edificio, respecto de lo que no lo ejecutaron existe
una responsabilidad por el hecho ajeno.
Ambas situaciones se rigen por las mimas reglas y as se justifica que la
ley las trate promiscuamente.
Personas responsables.
La responsabilidad recae, en principio, sobre todas las personas que
habiten la misma parte del edificio.
La vctima deber obviamente probar que la cosa cay o fue arrojada
de una parte del edificio en que el demandado habita.
Las varias personas que resulten responsables dividirn entre s la
indemnizacin.
La ley difunde la responsabilidad por lo difcil que resulta precisar quin
es el culpable de la cada o de haber arrojado la cosa. Pero, como es
natural, esta presuncin de responsabilidad cede ante la evidencia de
que el culpable es determinada persona.
Por este motivo, el art. 2328, inc. 1, concluye que el hecho se debe a la
culpa o mala intencin e alguna persona exclusivamente, en cuyo caso
ser responsable esta sola.
39
Accin popular para evitar la cada de una cosa.
Para precaver los daos que pueden ocasionar las cosas expuestas
caer d lo alto de un edificio, la ley otorga una accin popular.
El artculo 2328, en su inc. 2, prescribe: Si hubiere alguna cosa que, e
la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace
cada y dao, podr ser obligado a removerla el dao del edificio o del
sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se
sirviese de ella.
Cualquiera persona del pueblo puede pedir la remocin.
c) RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LOS ANIMALES.
Responsabilidad del dueo del animal.
El art. 2326 establece que el dueo e un animal es responsable de los
daos causado por el mismo animal, an despus de que se haya
soltado o extraviado.
La responsabilidad del dueo del animal cesar si prueba que tom
adecuadas precauciones para impedir el dao o, en otros trminos,
que el dao, soltura o extravo no puede imputarse a culpa suya o del
dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. (art. 2326,
inc. 1)
Responsabilidad del que se sirve de un animal ajeno.
Tambin es responsable del dao causado por un animal quien se sirve
de l, aunque no sea su dueo. El art. 2326, inc. 2, expresa que lo
que se dice del dueo se aplica a toda personas que se sirva de un
animal ajeno.
De este modo responde del hecho de un animal el arrendatario o
comodatario.
La persona que se sirve del animal puede repetir contra el dueo, si el
dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo
con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no
le dio conocimiento (art. 2326, inc. 2)
Dao causado por un animal fiero.
Una regla especial consagra el art. 2327 para el dao causado por un
animal fiero de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de
un predio.
De tales daos responde la persona que tenga el animal, aunque no se
su dueo y aunque no se sirva de l.
La presuncin de culpabilidad, en 3ste caso, es de derecho; si el que
tiene el animal alegare que no le fue posible evitar el dao, o ser
odo (art. 2327).

ACCION PARA PERSEGUIR LA RESPONSABILIDAD.
Sancin del delito y cuasidelito.
La sancin ordinaria del delito o cuasidelito consiste en la necesidad en
que su autor se encuentra de reparar el dao causado.
En otros trminos, el delito y cuasidelito producen como efecto normal,
la obligacin de indemnizar perjuicios. El art. 2314 establece que el
que ha cometido un delito o cuasidelito es obligado a la
indemnizacin
Pero el acto ilcito suele dar origen a otras sanciones: revocacin de los
actos ejecutados por el deudor con motivo del fraude pauliano;
revocacin de las donaciones por casa de ingratitud del donatario;
privacin de la accin de nulidad para el que ejecut el acto
absolutamente nulo, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, etc.
Sujeto activo de la accin.
La accin corresponde al que ha sufrido un dao y an al que teme
verse expuesto a sufrirlo.
La ley, en efecto, no slo concede una accin cuando el dao se ha
producido. Permite igualmente accionar para impedir un dao posible.
Medidas para evitar un dao contingente.
Para establecer a quin competen las acciones encaminadas a precaver
un dao contingente, es preciso distinguir si amenaza a personas
determinadas o indeterminadas. En el primer caso, slo podrn
accionar las personas amenazadas; en el segundo se concede accin
popular.
El art. 2333 formula este principio: Por regla general, se concede
accin popular entonos los casos de dao contingente que por
imprudencia o negligencia de alguien amenace solamente a personas
indeterminadas; pero si el dao amenazare solamente a personas
determinadas, slo alguna de sta podr intentar la accin. 45
En caso de ejercitarse las acciones populares referidas, si parecieren
fundadas, el actor deber ser indemnizado de todas las costas de la
accin. y se le pagar lo que valgan el tiempo y diligencia empleados
en ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que concede la ley
en determinados casos46.
Daos en las cosas.
Cuando el dao recae sobre una cosa, la accin para reclamar la
indemnizacin respectiva corresponder a todas las personas que
tenan derecho en ella o con relacin a ella, que hayan resultado
menoscabados.
El art. 2315 establece: Puede pedir esta indemnizacin no slo el que
es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero,
sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga
perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.
45
Los art. 932, 948 y 2328 inc. 2 son aplicaciones de esta regla general.
46
El art. 948 consulta una remuneracin para el actor.
40
La enumeracin del art. 2315 no es taxativa; en el mimo caso de que el
dueo, el poseedor o sus herederos se encuentran, por ejemplo, los
titulares de un derecho de prenda o hipoteca.
Puede igualmente reclamar indemnizacin, pero en ausencia del
dueo, el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella, como
el arrendatario, el comodatario, el depositario.
Dao a las personas.
La accin encaminada a la reparacin del dao causado a las personas,
sea de carcter material o moral, puede intentarla, en primer trmino,
la vctima principal o directa.
Podrn igualmente accionar las vctimas indirectas del delito o
cuasidelito, esto es, aquellos que sufren un dao material o moral a
consecuencia del que ha experimentado la vctima principal o directa.
Tal es el caso de la persona a quien la vctima de un accidente que le
caus la muerte ayudaba o socorra, del empresario que pierde un
valioso colaborador etc.
Estas personas accionan por derecho propio; su accin proviene del
dao que personalmente experimentan y es independiente de la que
corresponde a la vctima directa.
Tambin podrn intentar la accin lo herederos de la vctima, haciendo
valer la que incumba a su causante.
El art. 2315 autoriza expresamente al heredero del duo o poseedor de
la cosa que ha sufrido un dao para pedir la indemnizacin. Cuando se
trata de daos a las personas, el derecho del heredero resulta de la
aplicacin de los principios generales. El heredero representa al
causante y le sucede en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles. El derecho de demandar perjuicios es transmisible,
porque la ley no ha proclamando su intransmisibilidad.
El heredero podr accionar de dos maneras, a) invocando la accin que
corresponda a su causante, vctima del delito; y b) haciendo valer la
accin que, por derecho propio, le corresponda, como vctima indirecta
del delito o cuasidelito.
Sujeto pasivo de la accin.
La accin de indemnizacin de perjuicios se pueden dirigir:
a) contra el causante del dao;
b) contra las personas civilmente responsables;
c) contra el que se aprovech del dolo ajeno, y
d) contra los herederos de todas esa personas.
Autor del dao.
Como es obvio, la accin se dirige, normalmente, contra el autor del
dao. El art. 2316 establece que es obligado a la indemnizacin el que
hizo el dao.
Pero el concepto de autor tiene, en materia civil, un alcance diverso
que en materia penal. Debe considerarse atores a todos lo que han
concurrido a provocar el dao, sea como autores propiamente tales,
 41
sea como cmplices o encubridores. Todos ellos concurrieron a causar
el dao, cada cual en su esfera de accin47.
La cuestin no ofrece dudas para aquellos delitos civiles que son, a la
vez, delitos penales. El art. 24 del Cdigo Penal previene: Toda
sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligacin
de pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores,
cmplices, encubridores y dems personas legalmente responsables.
Sera absurdo adoptar un criterio diverso para los delitos y cuasidelitos
puramente civiles.
Por otra parte, el art. 2316 hace responsable, hasta concurrencia del
beneficio que reporte, al que se aprovecha de dolo ajeno, sin ser
cmplice en l; el cmplice, a contratio sensus, responde del total de
los perjuicios.
Personas civilmente responsables
La accin procede, tambin, contra las personas civilmente
responsables, esto es, aquellas que responden por el hecho ajeno
como los padres, guardadores, maridos, amos, etc.
Personas que aprovechan el dolo ajeno.
El art. 2316, inc. 2,, establece: El que recibe procedo del dolo ajeno,
sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que
valga el provecho.
La disposicin concuerda notoriamente con el art. 1458. Ser
menester que esta persona no haya tendio conocimiento del dolo. El
que conoci la comisin del delito y aproveha de sus resultados es,
cuando menos, encubridor.
La responsabilidad del que se aprovecha del dolo ajeno se extiende
slo hasta la concurrencia del provecho, aunque el dao causado haya
sido mayor.
Los herederos
El art. 2316 declara obligados a la indemnizacin al que hizo el dao y a
sus herederos. En verdad, la regla es ms general; la accin puede
intentarse contra los herederos del autor, de la persona civilmente
responsable, del que aprovech del dolo ajeno.
El art. 40 del Cdigo de Procedimiento Penal establece:La accin civil
puede entablarse contra el personalmente responsable del delito y
contra sus herederos.
La obligacin de indemnizar los daos provenientes de un delito o
cuasidelito, en otros trminos, es transmisible a los herederos.
Responsabilidad solidaria de los varios autores de un delito o
cuasidelito.
Como una enrgica medida de proteccin ala vctima, la ley establece
que es solidaria la responsabilidad de los varios autores de un delito o
cuasidelito.
47
Alessandri, ob. Cit., N 396
El art. 2317 dispone que si un delito o cuasidelito ha sido cometido
por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente
responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito.
Es solidaria la responsabilidad de las varias personas que han
intervenido en la perpetracin del delito, o cuasidelito, como autores,
cmplices o encubridores48.
Es tambin solidaria la obligacin de indemnizar perjuicios en cso de
ser varias las personas civilmente responsables.
Casos en que no es solidaria la responsabilidad.
Por excepcin no es solidaria la responsabilidad en los casos de los arts.
2323 y 2328 (art. 2317).
a) No es solidaria la responsabilidad de los varios dueos de un
edificio que causa un dao con ocasin de su ruina. Son
responsables a prorrata de sus cuotas de dominio2. (art. 2323,
Inc.2)
b) Tampoco es solidaria la responsabilidad por los daos que cause
una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio.
La indemnizacin se divide por igual entre las personas que habitan
las partes del edificio de donde cay o fue arrojada la cosa (art.
2328, Inc. 1)
Caso de fraude o dolo.
El art. 2317, inc. 2, establece que tambin se produce una obligacin
solidaria de indemnizar perjuicios todo fraude o dolo cometido por
dos o ms personas.
Para que la regla no se una estril repeticin de las norma del inciso 1,
habr de tratarse de actos dolosos que no constituyan un delito civil.
Ha de referirse necesariamente, por lo tanto, al dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones. De este modo, si varios contratantes
infringen dolosamente una obligacin comn, son solidariamente
responsables de los perjuicios ue su incumplimiento ocasin al
acreedor.
Exencin de la reparacin del dao.
La reparacin depende de la magnitud del dao causado y debe
resarcirlo totalmente.
Para que la indemnizacin sea integral debe comprender el dao
emergente y el lucro cesante, esto es, el perjuicio actual que ha
experimentado la vctima y a prdida de los legtimos beneficios que
habra obtenido de no mediar el hecho ilcito.
Aunque la regla del art. 1556 se ha dictado para regular la
indemnizacin de perjuicios que es consecuencia del incumplimiento
de una obligacin contractual, es aplicable a los perjuicios resultantes
de un delito o cuasidelito para que la reparacin sea verdaderamente
completa.
48
Es solidaria la responsabilidad del autor y del cmplice de un delito; R. de
D. y J., t XXXIX , II, pag. 5
 42
Corrobora lo expuesto el art. 2331, en cuya virtud las imputaciones
injuriosas dan derecho a indemnizacin pecuniaria si se prueba dao
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero.
Reduccin de la reparacin por culpa de la vctima.
La reparacin del dao debe reducirse cuando parcialmente se ha
producido por culpa de la vctima.
El art. 2320 dispone: La apreciacin del dao est sujeta a reduccin,
si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente.
El dao no se ha producido por exclusiva culpa del autor; por parte de
la vctima ha existido igualmente descuido, negligencia, imprevisin.
Tal sera el aso de dos automovilistas que se estrellan en circunstancias
de que uno conduca por la izquierda y el otro marchaba a excesiva
velocidad49.
La culpa de la vctima no exime de responsabilidad al autor del dao,
sino que atena esa responsabilidad. Para el juez es obligatorio, en tal
caso, reducir el monto de la reparacin.
La regla del art.2320 muestra que si bien, en principio, la culpa
extracontractual no admite gradaciones y la responsabilidad se mide
por la entidad del dao, no es indiferente el grado o gravedad de la
culpa cometida.
En efecto, la muta culpa del autor del dao y del que lo ha sufrido
impone una compensacin de las culpas. La responsabilidad debern
compartirla en proporciones diferentes que dependen de la gravedad
de la culpa de cada cual. La culpa ms grave absorber a la ms leve.
Por otra parte, en el hecho, los jueces acordarn ms fcil y
generosamente una indemnizacin a la victima cuanto ms grave sea la
culpa del autor o dao.
Cmulo de indemnizaciones.
La cuestin del cmulo de indemnizaciones consiste en averiguar si es
viable acumular la indemnizacin que se deba por el autor del delito o
cuasidelito con las prestaciones que se deban a la vctima por terceros,
en razn del dao que ha recibido.
Puede la vctima reclamar ambas prestaciones? Debe deducirse de la
indemnizacin que adeuda el autor del hecho ilcito la prestacin que la
vctima reciba por otros conceptos, hasta el punto de que si su valor
iguala o supera al dao nada se deba por su autor?.
Supngase que la vctima de un accidente automovilstico tiene
asegurado su vehculo: puede acumular la indemnizacin por el delito
con la indemnizacin del seguro?
Una objecin se ofrece de inmediato. Por de poto, la acumulacin
importara un enriquecimiento para la vctima; por otra parte no habra
sufrido un dao, puesto que fue indemnizada; el perjuicio habra
desaparecido y con ello un elemento esencial del delito o cuasidelito.
A esta objecin se contesta que o es de ninguna manera equitativo que
el autor del dao beneficie de la prestacin que haga un tercero a la
vctima. En el caso del seguro, el contrato cedera, prcticamente, a
favor de un tercero extrao.
La solucin se encuentra indagando si la prestacin del tercero significa
o no una reparacin del dao causado.
49
Josserand, ob. Cit.,t.II, N 427.
Ante la respuesta afirmativa, no cabra el cmulo que importara una
doble indemnizacin o reparacin del dao.
a) Como explicamos antes, en material laboral, el empleador no es
responsable de los accidentes del trabajo; su responsabilidad est
limitada a efectuar las cotizaciones de seguridad social pertinentes,
entre las que se cuentan las de la Ley de Accidentes del Trabajo N
16.744.
b) Anloga es la solucin en el seguro de daos, contrato de mera
indemnizacin, que no puede ser jams para el asegurado ocasin
de una ganancia (art. 517 del C. de Comercio.
En conformidad al artculo 553 del Cdigo de Comercio, por el
hecho del pago del siniestro, el asegurador se subroga al asegurado
en los derechos y acciones que ste tenga contra terceros, en razn
del siniestro.
Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus
derechos para cobrar a los responsables los perjuicios que no
hubiera indemnizado el asegurador.
El asegurado ser responsable ante el asegurador por todos los
actos u omisiones que puedan perjudicar al ejercicio de las
acciones traspasadas por subrogacin.
c) En cuanto al seguro de personas, no tiene por objeto reparar el
dao que signifique la muerte u otro accidentes
El asegurado recibir el monto total de la suma asegurada,
cualquiera que sea la entidad del dao y, por consiguiente, no se
tiende a repararlo. Esto es particularmente evidente en el seguro
de vida.
El cmulo, por lo tanto, es admisible50.
Seguro de accidentes en el transporte pblico de pasajeros.
En el pasado el Estad, a travs del Instituto de Seguros del Estado,
estableca un seguro obligatorio de accidentes de la locomocin
colectiva, a favor de sus pasajeros.
Actualmente, la Ley 19.011 establece que el transporte nacional de
pasajeros remunerado, pblico o privado, individual o colectivo, por
calles o caminos, se efectuar libremente, sin perjuicio que el
Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones establezca las
condiciones y dicte la normativa en que funcionarn dichos servicios,
en cuanto al cumplimiento obligatorio de normas tcnicas y de emisin
de contaminantes de los vehculos, as como en los relativo a
condiciones de operacin de los servicios de transporte remunerado de
pasajeros y utilizacin de vas.
El Ministerio de Transporte dict, en el ao 1992, el Reglamento del
Servicio Nacional de Transporte Pblico de Pasajeros, Decreto N 212,
publicado en el Diario Oficial del 21 de noviembre de 1992.
Seguro Obligatorio.
En conformidad a la Ley 18.490, todo vehculo motorizado, que para
transitar por las vas pblicas del territorio nacional requiera de un
permiso de circulacin, deber estar asegurado tanto contra el riesgo
de accidentes personas a que se refiere esta ley como con ocasin de
un accidente de trnsito.
50
Alessandri, ob. Cit., N 493
 43
Este seguro no exigir a los vehculos de transporte y otros respectos
de los cuales se apliquen normas sobre seguros en virtud de convenios
internacionales.
Tampoco se exigir dicho seguro a los vehculos motorizados con
matrcula extranjera que ingresen provisoria o temporalmente al pas.
Pago de la indemnizacin.
En el seguro de accidentes personales a que se refiere la citada ley, el
pago de las correspondientes indemnizaciones se har sin investigacin
previa de culpabilidad, bastando la sola demostracin del accidente y
de las consecuencias de muerte o lesiones que se origin a la vctima.
En la cobertura de accidentes personales, las vctimas de un accidente
de trnsito y sus beneficiarios tendrn accin contra el asegurador, no
sindoles oponibles las excepciones que ste pueda alegar contra el
tomador del seguro que se basen en hecho o circunstancias imputables
a este ltimo.
Contratacin del seguro.
El seguro establecido en la ley se podr contratar en cualquiera de las
entidades aseguradoras autorizadas para cubrir riesgos comprendidos
en el primer grupo de acuerdo con el artculo 8 del Decreto con fuerza
de Ley N 251, de Hacienda, de 1931.
La contratacin del seguro obligatorio deber constar en certificado
que har las veces de pliza y del cual se entender que forman parte
integrante las condiciones y clusulas y la Superintendencia de Valores
y Seguros, deber constar la individualizacin del vehculo, el nombre
del tomador del seguro, el nombre de la entidad aseguradora, el
nmero de pliza, el inicio y trmino de vigencia del seguro y la firma
de un apoderado del asegurador que haya emitido el documento.
El aludido certificado se considerar como prueba suficiente de la
contratacin del seguro.
Prescripcin.
Las acciones para perseguir el pago de las indemnizaciones por
accidentes personales contempladas en esa ley, prescribirn en el plazo
de un ao o contado desde la fecha en que ocurri el accidente o a
partir de la muerte de la vctima, siempre que aquella haya sucedido
dentro del ao siguiente al mismo accidente.
Beneficiarios.
El derecho que segn la ley corresponda a la vctima o a sus
beneficiarios, no afectar al que pueda tener, segn las normas del
derecho comn, para perseguir indemnizaciones de los perjuicios de
quien sea civilmente responsable del accidente.
El pago recibido como consecuencia de este seguro no implica
reconocimiento ni presuncin de culpabilidad que pueda perjudicar al
propietario o conductor del vehculo asegurado, ni servir como prueba
en tal sentido en caso de ejercitarse acciones civiles o penales.
No obstante, los pagos de indemnizacin efectuados en virtud de este
seguro, se imputarn o deducirn de los que pudiere estar obligado a
hacer el propietario o conductor del vehculo asegurado en razn de la
responsabilidad civil que respecto de los mismos hechos y de las
mismas personas, le pueda corresponder segn las normas del derecho
comn.
Las municipalidades no podrn otorgar permisos de circulacin
provisorios o definitivos a vehculos motorizados, sin que se les exhiba
un certificado que acredite la contratacin del seguro obligatorio del
respectivo vehculo.
El vencimiento de la pliza no podr ser una anterior al trmino del
plazo del permiso de circulacin que se otorgue al respectivo vehculo.
Extincin de la accin.
La accin encaminada a reparar el dao causado por el delito o
cuasidelito se extingue por los modos generales como se extinguen las
obligaciones.
Merecen considerase solamente tres modos de extincin de la accin,
la renuncia, la transaccin, y la prescripcin.
a) La accin civil que nace del delito o cuasidelito es renunciable. La
renuncia est expresamente autorizada por la Ley. El art. 28 del
Cdigo de Procedimiento Penal dispone, en efecto, que la renuncia
extingue la accin privada y la civil derivada de cualquier clase de
delitos.
b) Tambin se extingue la accin por la transaccin. El art. 2449
autoriza para transigir sobre la accin civil que nace de un delito.
La transaccin, del mimo modo que la renuncia, afecta nicamente
a los que transigieron y no aprovecha o perjudica a otras personas
a quienes competa la accin (art. 2461)
c) La accin para obtener la reparacin del dao prescribe, en
general, en cuatro aos contados desde la comisin del delito o
cuasidelito.
d) El artculo 2332 dispones: Las acciones que concede este ttulo por
dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la
perpetracin del acto51.
Reglas especiales de prescripcin.
En numerosos casos de excepcin, la accin de perjuicios prescribe en
trminos diversos, ms breves o mayores.
a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados
por a ruina de un edificio, a consecuencia de defectos de
construccin, prescribe en cinco aos (arts. 2002 N 3 y 2224).
b) En conformidad al art. 12 del Cdigo Aeronutico, en virtud del
contrato de transporte, el transportador es obligado a indemnizar
los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la
forma y dentro de los lmites establecidos en ese Cdigo.
Esta responsabilidad tiene plazo de prescripcin de un ao en
conformidad al Art.175 del Cdigo Aeronutico.
c) La Ley Orgnica de Municipalidades (18.695) establece en su
artculo 137 que las municipalidades incurrirn en responsabilidad
por los daos que causen, la que proceder principalmente por
falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn
derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido
51
Vase tambin los art. 105 del C. Penal y 42 del C. de P. Penal.
 44
en falta personal. El plazo de prescripcin queda regido por las
normas generales.
d) El art. 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las
responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los
hubiere ocasionado.
Reglas especiales de prescripcin.
En numerosos casos de excepcin, la accin de perjuicios prescribe en
trminos diversos, ms breves o mayores.
a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados
por la ruina de un edificio, a consecuencia de defectos de
construccin, prescribe en cinco ao (arts. 2002 N 3 y 2224).
b) En conformidad al art. 142 del Cdigo Aeronutico, en virtud del
contrato de transporte, el transportador es obligado a indemnizar
los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la
forma y dentro de los lmites establecidos en este Cdigo.
Esta responsabilidad tiene un plazo de prescripcin de un ao en
conformidad al art. 175 del Cdigo Aeronutico.
c) La Ley Orgnica de Municipalidades (18.695) establece en su
artculo 137 que las municipalidades incurrirn en responsabilidad
por los daos que causen, la que proceder principalmente por
falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn
derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido
en falta personal. El plazo de prescripcin queda regio por las
normas generales.
d) El art. 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de
las Administracin del Estado dispone que el Estado ser
responsable por los daos que causen los rganos de la
Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las
responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los
hubiere ocasionado.
e) En conformidad a lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley 19.733
sobre Libertades de Opinin en Informacin y Ejercicio del
Periodismo, las acciones para perseguir las infracciones al ttulo III,
prescriben en el plazo de 6 meses desde su comisin. Pero, el
artculo 40 dispone que la accin civil para obtener la
indemnizacin de daos y perjuicios (incluso morales) derivada de
delitos penados en esta ley se regir por las reglas generales.
CAUSAS EXIMENTES Y ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD.
Ideas Generales.
El art. 2329 formula el principio que todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona debe ser indemnizado por sta.
El autor del dao, sin embargo puede no encontrarse en la necesidad
de repararlo. Ello ocurre. 1) cuando concurre un circunstancia de
eximente de responsabilidad; y 2) s se ha estipulado una clusula de
irresponsabilidad.
Eximentes de responsabilidad.
No ha reglamentado expresamente el Cdigo Civil las causas que
eximen de responsabilidad como lo ha hecho, en cambio, el Cdigo
Penal.
Por otra parte, la responsabilidad civil es independiente de la
responsabilidad penal. As explica que la sentencia absolutoria en
materia penal o el sobreseimiento definitivo, fundados en circunstancia
eximente de responsabilidad, no produzcan cosa juzgada en materia
civil (art. 179, N 1, del C. de P. Civil). El fallo no es obstculo para
perseguir la responsabilidad civil del criminalmente irresponsable.
En materia civil hay una sola y genrica causal eximente de
responsabilidad: la ausencia de dolo o culpa del hechor.
Causas que eximen de responsabilidad civil.
Las causales de exencin de responsabilidad tienen lugar, pues, cuando
el hecho no es imputable al agente.
a) Por de pronto, exime de responsabilidad el caso fortuito o fuerza
mayor, esto es, el imprevisto a que no se puede resistir52.
Pero del mismo modo que en materia contractual, suele el caso
fortuito no eximir de responsabilidad.
1. El caso fortuito no exime de responsabilidad cuando
sobreviene por culpa. El art. 934 aplica esta norma a la ruina de
un edificio; el caso fortuito exime de responsabilidad, a menos
que sin el mal estado del edificio, imputable a culpa del dueo,
no lo hubiera derribado.
La regla debe generalizarse. El caso fortuito, en suma, exime
de responsabilidad cuando es la nica causa del dao53.
2) Tampoco exime el caso fortuito de responsabilidad cuando la
ley as lo establece. El art. 255 del Cdigo del Trabajo dispone
que el patrn responda del accidente del trabajo, aun fortuito,
salvo que provenga de fuerza mayor extraa y sin relacin
alguna con el trabajo
b) Exime igualmente de responsabilidad, aunque no constituya caso
fortuito, la falta de culpa.
As, el padre o madre estn exentos de responsabilidad por los
delitos y cuasidelitos cometidos por el hijo menor que habita con
ellos, si emplearon su autoridad y cuidado para impedir el hecho,
esto es, si no ha habido culpa de su parte (art. 2320, inc. Final)54.
c) Es tambin eximente de responsabilidad la culpa de la vctima.
Pero para que constituya una causal de exencin de
responsabilidad, la culpa de la vctima debe ser la causa exclusiva
del dao.
Si el dao se debe slo parcialmente a culpa de la vctima, que
comparte el autor del mismo, la responsabilidad nicamente se
atena con una reduccin de la indemnizacin (art. 2330).
d) Igualmente exime de responsabilidad el hecho de un tercero
extrao, por cuyos actos no se responde. Tal sera el caso de un
vehculo que, estrellado por otro, causa un dao a personas o
cosas.
52
Vase De las Obligaciones, N 456 y sgtes.
53
Alessandri, ob. Cit., N 519.
54
La misma solucin adoptan los art. 2322 y 2326
 45
El hecho del tercero extrao se asimila al caso fortuito55.
e) Exime de responsabilidad la legtima defensa. Quien acta en
defensa de su persona o bienes, procede como un hombre discreto
y prudente, o sea, sin culpa.
Las condiciones que legitiman la defensa, que reglamenta el art.
10. N 4 , del Cdigo Penal, deben razonablemente regir en materia
civil.
En consecuencia, la agresin debe ser ilegtima, el medio empleado
para repeler el ataque debe ser proporcionado y no ha de media
provocacin suficiente por parte del que se defiende y ocasiona el
dao
La legtima defensa, en suma, es un caso particular de falta de
culpa del agente.
f) Suele eximir de responsabilidad lo que se denomina genricamente
estado de necesidad. As se designa el estado de una persona
puesta en situacin apremiante de evitar un dao y que causa
accidentalmente otro.
Ejemplo tpico de estado es el caso de los hombres que daan una
propiedad vecina para impedir que se propague el fuego.
Las reglas del Art. 10 del N 7 del Cdigo Penal deben igualmente
aplicarse a este caso. Por lo tanto, la exencin de responsabilidad
requiere.
1. que el dao que se trata de evitar sea actual o cando menos,
inminente;
2. que no haya otro medio practicable o menos perjudicial para
impedirlo; y
3. que el dao que se trata de evitar sea mayor que el causado
para evitarlo.
Fluye de esta ltima exigencia que el estado de necesidad no
puede legitimar los daos a las personas. El dao que se trata
reimpedir no puede ser jams mayor que la prdida de la vida
o integridad personal.
A la postre, el estado de necesidad, en las condiciones
anotadas, muestra la falta de culpa del autor del dao.
g) En fin, eximen de responsabilidad ciertas inmunidades especiales
de que gozan algunas personas.
En conformidad al art. 58 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, los diputados y senadores slo son inviolables por las
opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo
de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin. Ningn diputado
o senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el de
su incorporacin, segn el caso, pude ser procesado o privado de
su libertad, salvo el caso del delito flagrante, si el Tribunal de
Alzada de la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza
previamente la acusacin declarando haber lugar a formacin de
causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte
Suprema.
En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito
flagrante, ser puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal
de Alzada respectivo, con la informacin sumaria correspondiente.
El tribunal proceder, entonces, conforme a lo dispuesto en el inc.
2 del art. 58, esto es, a solicitar el desafuero parlamentario.
55
Vase el Art. 1677.
Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber
lugar a formacin de causa, queda el diputado o senador acusado
suspendido de su cargo y sujeto al juez competente56.
Clusulas de irresponsabilidad.
Es indudable que, una vez cometido el delito o cuasidelito, la vctima
puede renunciar vlidamente al derecho de reclamar las
indemnizaciones consiguientes.
Este derecho mira a su particular inters y, a mayor abundamiento, la
ley autoriza expresamente la renuncia.
Las clusulas de irresponsabilidad suponen que el hecho ilcito an no
se ha cometido; e futro autor del dao y la probable vctima convienen
que el primero quedar eximido de toda responsabilidad o sta se ver
atenuada o limitada.
Licitud de las clusulas de irresponsabilidad.
Por de pronto, no es dudosa la ineficacia de la estipulacin de
irresponsabilidad por actos dolosos. La condonacin de dolo futuro no
vale (art. 1465)
Tal estipulacin, manifiestamente contraria a las buenas costumbres,
adolece de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto (arts. 1466 y 1682)
Por otra parte, se concibe apenas que una persona, en su sano juicio,
consienta en ponerse de este modo a merced de otra57.
La misma solucin debe adoptarse para las clusulas de
irresponsabilidad cuando el dao proviene de culpa grave; la culpa lata
equivale al dolo (art. 44).
En suma, la cuestin de la validez de las clusulas de irresponsabilidad
no se plantea sino cuando el dao es resultado de una culpa que no
merezca el calificativo de grave o lata.
La doctrina se muestra hondamente dividida; pero nos inclinamos
francamente por la validez de las clusulas de irresponsabilidad.
Desde luego, la ley no las prohbe; adems, sus consecuencias suelen
ser saludables. Dos propietarios rurales convienen, por ejemplo, que
no se harn recprocamente responsables por los daos de los animales
de uno que suelen penetrar el predio del otro. Como observaron razn
Josserand, no se puede sostener que lesiona el orden pblico un modus
vivendi semejante, que tiende notoriamente a asegurar la paz y la
cordialidad entre vecinos58.
Criterio para juzgar la validez de las clusulas de irresponsabilidad.
El criterio ms certero para decidir acerca de la validez de las clusulas
de irresponsabilidad se encuentra en la distincin acerca de la
naturaleza del dao,; si recae en las cosas o en las personas.
a) Si el dao recae en las cosas, nada obsta a la eficacia de la clusula.
56
Vase el art. 324 del C. Orgnico de Tribunales que establece una
inmunidad semejante para los miembros de la Corte Suprema.
57
Josserand, ob. Cit., t.II, N 472.
58
Josserand, ob. Cit., t. II, N 474. En el mismo sentido, Alessandri, ob. Cit.,
N 548
 46
El art. 1558 proclama su validez para eximirse de una
responsabilidad contractual. Ninguna razn justifica que el mismo
criterio no sea aplicable a la responsabilidad extracontractual.
b) Distinta ha de ser la solucin si el dao recae en las personas.
La vida, la integridad fsica, el honor de las personas estn fuera del
comercio. No es posible conferir a otro el derecho de matarnos,
herirnos o difamarnos impunemente59.
Inspirado en este orden de ideas, el art. 300 del Cdigo del Trabajo
establece que los derechos de las vctimas de un accidente del
trabajo, las indemnizaciones y rentas a que den lugar, no pueden
renunciarse, cederse o compensarse que es nulo todo pacto en
contrario.
Seguro de responsabilidad.
El seguro de responsabilidad es aquel en que el asegurador toma a su
cargo el riesgo de las responsabilidades pecuniarias, en que puede
incurrir el asegurado por los daos que cause l o las personas por
quienes responde.
El asegurado no pretende, en tal caso, eximirse de responsabilidad:
solamente adopta medidas de precaucin para que las consecuencias
de su responsabilidad no graviten exclusivamente en su patrimonio.
Atenuantes de responsabilidad.
La responsabilidad proveniente de un delito o cuasidelito ser
atenuada por alguna de estas dos circunstancias:
a) porque el dao se ha debido parcialmente a culpa de la vctima; y
b) por la estipulacin de una clusula atenuante de responsabilidad.
PRINCIPIOS GENERALES DE CONTRATACION
INTRODUCCIN
1. Fuentes de las obligaciones.- Precisado el concepto de la
obligacin, analizadas sus diversas clases, sus efectos generales y la
manera como se extinguen, es menester examinar concretamente las
causas que las generan.
En otros trminos, al estudio de las obligaciones en general debe,
lgicamente, seguir el estudio particular de sus fuentes.
El art. 1437 seala cuales son las fuentes de las obligaciones: Las
obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o
ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de
un hecho que ha inferido injuria y dao a otra persona, como los delitos
y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los
hijos de familia.
59
Josserand, ob. Cit.,t. II., N 475.
Divisin de la materia .- La Fuente normal y ms fecunda de
obligaciones es el contrato, esto es, el concierto de voluntades
encaminado a crearlas.
La preeminencia del contrato como fuente de obligaciones se refleja en
el articulado del Cdigo Civil, que destina a los principios generales que
lo gobiernan y a las reglas que regulan los contratos ms importantes,
la casi totalidad de las disposiciones del Libro IV.
Las restantes fuentes de las obligaciones tienen un carcter
excepcional. Destina el Cdigo a los cuasicontratos y a los delitos y
cuasidelitos solamente los Ttulos XXXIV y XXXV. De las obligaciones
legales no se ocupa sistemticamente
Es natural, por lo tanto, al abordar el examen particular de las fuentes
de las obligaciones, iniciarlo con el estudio de los contratos.
Los actos ilcitos tienen como fuente de obligaciones, una importancia
considerable y creciente. Las cuestiones relacionadas con la
responsabilidad que resulta de comisin de un delito o cuasidelito son
de las ms delicadas y de mayor actualidad en el Derecho Civil. Su
estudio debe venir inmediatamente a continuacin.
Al tercer trmino quedar relegado el estudio de los cuasicontratos y al
cuarto el de la ley como fuente de obligaciones.
TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS EN GENERAL
GENERALIDADES
Concepto del Contrato.- Acto Jurdico es la manifestacin de voluntad
realizada con la intencin de producir efectos jurdicos.
El acto pude ser la manifestacin de una sola voluntad o el resultado de
un acuerdo de voluntades. En este ltimo caso se denomina
convencin.
Convencin es, por tanto, una declaracin bilateral de voluntad
tendiente a producir determinadas consecuencias de derecho.
Pero nuestra atencin deber orientarse hacia una clase o tipo de
convencin: aquella que tiene por objeto crear obligaciones. A esta
convencin generadora de obligaciones se le denomina
tradicionalmente contrato.
El contrato es, pues, la convencin destinada a producir obligaciones. El
art. 1438 lo define de este modo: Contrato o convencin es un acto
por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
En doctrina, contrato y convencin son conceptos claramente
diferenciados. La convencin es el gnero y el contrato la especie. Ante
la ley positiva, en cambio, las expresiones son sinnimas, como
claramente se advierte de los trminos de los arts. 1437 y 1438.
Campo de accin del contrato.- El concepto de contrato abarca todo
concierto de voluntades tendiente a crear obligaciones, tanto en el
campo de los derechos patrimoniales como los derechos de familia, sin
atender a sus resultados transitorios o perdurables.
El dominio del contrato no se limita a los bienes; se extiende tambin a
las personas. El matrimonio y la adopcin son contratos.
 47
Para ciertos autores, el concepto de contrato comprende slo los actos
destinados a producir obligaciones de carcter transitorio. Desde que
se trata de establecer un estatuto de carcter permanente, un modus
vivendi, el acto dejara de ser un contrato para convertirse en una
institucin.
Como observa con justicia Josserand, la gama de los contratos es rica y
variada; junto a las transacciones ms humildes y fugitivas se
encuentran las ms importantes y permanentes. Pero todas ellas
presentan, aparte de sus inevitables particularidades, rasgos generales
comunes.
Elementos del contrato .- Segn el art. 1445, para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es menester:
1 que sea legalmente capaz;
2 que consienta en el acto o declaracin y que el consentimiento no
adolezca de vicios;
3 que recaiga sobre un objeto lcito, y
4 que tenga una causa lcita.
En los contratos solemnes otra condicin o requisito es an
indispensable: la observancia de las formas prescritas por la ley.
La disposicin legal citada ha omitido este requisito, porque ha
sealado las condiciones generales que debe reunir todo contrato y
porque la observancia de las solemnidades legales se confunde con el
consentimiento. En los contratos solemnes, el consentimiento de las
partes se manifiesta o exterioriza a travs del cumplimiento de las
formalidades legales.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS.
Diversas clases de contratos .- El cdigo ha formulado una clasificacin
de los contratos:
1 contratos unilaterales y bilaterales;
2 contratos gratuitos y onerosos;
3 contratos conmutativos y aleatorios;
4 contratos principales y accesorios, y
5 contratos consensuales, solemnes y reales.
A esta clasificacin legal pueden agregarse:
6 contratos nominados e inominados;
7 contratos de libre discusin y de adhesin, y
8 contratos individuales y colectivos.
Contratos unilaterales y bilaterales.- El art. 1439 previene El contrato
es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recprocamente.
Esta clasificacin de los contratos no se atiende al nmero de las
obligaciones que se originan, sino a la circunstancia que se obligue una
parte o ambas mutuamente.
Ejemplo tpico de contrato bilateral es la compraventa, en que una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Tales
son. tambin, la permuta, el arrendamiento, la sociedad.
Tpico ejemplo de contrato unilateral es el mutuo; el mutuario se obliga
a restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad de las que
recibi en prstamo, mientras que el mutuante no contrae ninguna
obligacin.
A la misma categora de contratos pertenecen el comodato, el
depsito, la prenda.
La distincin entre contratos unilaterales y bilaterales es la ms
fecunda en consecuencias jurdicas.
a) Con arreglo a lo prevenido en el art. 1489, en los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
una de las partes lo pactado.
Segn los trminos de la disposicin, la condicin resolutoria tcita
sera inoperante en los contratos unilaterales.
b) Solamente en los contratos bilaterales se plantea el problema de
los riesgos, que consiste en determinar s la extincin por caso
fortuito de la obligacin de una de las partes extingue igualmente o
deja subsistente la obligacin de la otra.
En los contratos unilaterales el caso fortuito extingue, como es
lgico, las obligaciones de la nica parte obligada.
c) En fin, la regla del art. 1552 establece que en los contratos
bilaterales la mora purga la mora, o, en otros trminos, ninguna de
las partes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras la
otra no cumpla o este pronta a cumplir sus obligaciones recprocas.
Contratos sinalagmticos imperfectos.- Ciertos contratos generan
obligaciones solo para una de las partes contratantes, pero
circunstancias posteriores a su celebracin determinan que se obligue
tambin aquella parte que inicialmente no contrajo ninguna obligacin.
As ocurre en el comodato, en la prenda, en el depsito. En el momento
de perfeccionarse el contrato se obligan nicamente el comodatario, el
depositario, el acreedor prendario, sustancialmente, a resistir la cosa
que les ha sido entregada.
A posteriori, sin embargo, pueden resultar obligados el comodante, el
depositante y el deudor prendario, especialmente a reembolsar los
gastos que haya ocasionado la conservacin de la cosa (arts. 2191,
2235, 2396).
El Cdigo no conoce esta distincin entre contratos bilaterales o
sinalagmticos imperfectos son, en el criterio del legislador, contratos
unilaterales.
Para apreciar la naturaleza del contrato es menester situarse en el
momento en que se perfecciona; s, entonces, slo una de las partes se
encuentra obligada, el contrato es unilateral. Del contrato no nacen
obligaciones sino para una de las partes, aunque pueden llegar a nacer
obligaciones recprocas.
 48
Contratos gratuitos y onerosos.- Conforme al art. 1440, el contrato es
gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada
uno a beneficio del otro.
Contrato oneroso o a ttulo oneroso, como sostena Baudry
Lacantinierie, es aquel en que cada parte paga la ventaja que reporta
del contrato, es decir, recibe un beneficio a cambio de una
contraprestacin actual o futura.
La compraventa es un contrato oneroso. Procura al vendedor una suma
de dinero a cambio de desprenderse de una cosa, y al comprador le
brinda las ventajas de una cosa a cambio del desembolso de una suma
de dinero.
Contrato gratuito, en cambio, es aquel en que una de las partes se
procura una ventaja sin que ello le demande un sacrificio, porque no
debe suministrar una contraprestacin a cambio del beneficio que
recibe. Son contratos gratuitos la donacin y el comodato.
De lo dicho resulta que los contratos bilaterales son siempre onerosos;
al obligarse ambas partes reportan un beneficio y soportan el
gravamen que significa la obligacin recproca.
Los contratos unilaterales son generalmente gratuitos. En el comodato,
por ejemplo, la gratuidad es de la esencia del contrato. Pero el contrato
unilateral puede ser, tambin, oneroso; tal es el caso del mutuo
inters.
La clasificacin de los contratos en gratuitos y onerosos ofrece,
igualmente, considerable importancia prctica.
a) La circunstancia de ser gratuito u oneroso el contrato determina las
condiciones en que es atacable por medio de la accin pauliana .
Para que sean revocables los actos gratuitos ejecutados por el
deudor, en perjuicio de los acreedores, basta la mala fe del deudor;
los actos onerosos son revocables a condicin de que estn de
mala fe el otorgante y el adquiriente, esto es, que ambos conozcan
el mal estado de los negocios del deudor (art. 2468).
b) Importa la distincin para determinar el grado de culpa de que
responde el deudor.
En los contratos onerosos, puesto que ambas partes obtienen
mutuo beneficio, el deudor responde de la culpa leve. En los
contratos gratuitos responder de la culpa grave o levsima, segn
si la gratuidad cede en provecho del acreedor (depsito) o del
deudor (comodato).
Contratos onerosos conmutativos y aleatorios .-Esta clasificacin es,
en verdad, una subdivisin de los contratos onerosos.
Dispone el art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si
el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, se llama aleatorio.
En el contrato conmutativo, el beneficio que cada parte persigue se
mira como equivalente al gravamen que soporta; las partes estn en
situacin de apreciar de inmediato la ventaja o la prdida que el
contrato les acarrea.
El arrendamiento, por ejemplo, es un contrato conmutativo. La
obligacin de pagar el precio que pesa sobre el arrendatario se
considera como equivalente de la que el arrendador contrae de
procurar el goce de la cosa arrendada, y las partes pueden apreciar,
desde que el contrato se celebra, sus mutuos beneficios y sacrificios.
En el contrato aleatorio, el beneficio y el gravamen recproco de las
partes depende de un acontecimiento incierto, de modo que no es
posible apreciar su magnitud hasta que el acontecimiento se verifique.
Son contratos aleatorios la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el
seguro, entre otros.
La distincin entre contratos conmutativos y aleatorios tiene
importancia para la rescisin por causa de lesin.
En efecto, la rescisin por lesin enorme slo tiene cabida en los
contratos conmutativos, como que consiste en una grave
desproporcin de las prestaciones que las partes miraron como
equivalentes.
Los contratos onerosos, que excepcionalmente son rescindibles por
causa de lesin, dejan de serlo cuando, en vez de ser conmutativos,
revisten el carcter de aleatorios.
Tal es el caso de la compraventa de minas (art. 77 del C. de Minera ).
Contratos principales y accesorios.- Distingue an el Cdigo entre
contratos principales y accesorios.
Dice el art. 1442;El contrato es principal cuando subsiste por s mismo
sin necesidad de otra convencin, y accesorio cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que
no pueda subsistir sin ella.
El contrato principal, por tanto, es el que tiene una vida propia e
independiente, como la compraventa, la sociedad, el arrendamiento.
El contrato accesorio, por el contrario, se caracteriza porque su
finalidad es garantizar el cumplimiento de una obligacin y por su
situacin de dependencia con respecto a la obligacin garantizada.
Los contratos accesorios se denominan, en general, cauciones (art. 46).
El inters de esta clasificacin deriva de la aplicacin del principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El contrato accesorio no
puede subsistir sin una obligacin principal: por consiguiente, las
causas que extinguen la obligacin principal extinguen igualmente las
que provienen del contrato accesorio.
Por esto, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula
penal (art. 1536); la fianza se extingue total o parcialmente por la
extincin de la obligacin principal en todo o parte (art. 2381, N3);
se extingue la hipoteca junto con la obligacin principal (art. 2434,
N1).
Con todo, el contrato accesorio no puede subsistir sin obligacin
principal, pero puede existir sin ella. En otro trminos, se concibe el
contrato accesorio sin que exista an la obligacin principal; pero es
inconcebible que sobreviva a la extincin de la obligacin principal. La
caucin puede constituirse pata garantizar una obligacin futura y, en
tal caso existir la obligacin accesoria antes que la principal. (art. 2339
y 2413 CC)
Contratos dependientes.- Ciertos contratos no caben en la definicin
legal de contratos accesorios, porque su finalidad no es asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, pero manifiestamente
dependen de otro contrato. Como respecto de los contratos accesorios,
no se concibe su existencia independiente.
 49
Tal es el caso de las capitulaciones matrimoniales, cuyos efectos slo
habrn de producirse cuando se celebre el matrimonio.
Contratos consensuales, solemnes y reales.- Por ltimo, el art. 1443
establece: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es
necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando
est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no se produce ningn efecto civil; y es consensual,
cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
a) La regla general es que los contratos sean consensuales, esto es,
que se perfeccionen por el solo acuerdo de voluntades, solo
consensu, con prescindencia de todo requisito de forma.
El otorgamiento de un instrumento que constate el acuerdo de
voluntades puede tener importancia desde el punto de vista de la
prueba. La falta de un acto escrito, en caso de discusin, dificultar
ciertamente la prueba pero no obsta a que el contrato se
encuentre perfecto.
Para el perfeccionamiento del contrato es indiferente que se hayan
puesto en ejecucin las obligaciones resultantes. As, una
compraventa ser perfecta aunque el comprador no haya pagado
el precio o el vendedor entregado la cosa.
b) El contrato solemne requiere la observancia de ciertas formas; no
basta el consentimiento de las partes para que se repute perfecto.
El consentimiento de los contratantes debe manifestarse o
exteriorizarse mediante la observancia de las formas legales.
El cumplimiento de determinadas formas se justifica por diversos
motivos. Pone a las partes a cubierto de un malentendido, atrae su
atencin acerca de la gravedad del contrato que concluyen y les
suministran una prueba preconstituida en caso de controversia.
Son contratos solemnes el matrimonio, la adopcin la hipoteca, la
compraventa de bienes races.
c) En los contratos reales tampoco es suficiente el slo
consentimiento de las partes; es menester, adems, la tradicin o
entrega de la cosa que es objeto del contrato. (el art. 1443 declara
que es necesaria la tradicin de la cosa; as ocurre en el mutuo.
Pero en otros contratos reales, como la prenda y el comodato, la
entrega de la cosa no tiene el significado de una tradicin).
La existencia de esta clase de contratos est subordinada al
cumplimiento de una prestacin previa de parte del futuro
acreedor, y puesto que consiste en la entrega de una cosa se les
denomina reales.
A esta categora de contratos pertenecen el comodato, el depsito,
el mutuo, la prenda comn.
Contratos nominados e innominados.- Los primeros son aquellos que
tienen una individualidad acusada y, por lo mismo, un nombre y una
reglamentacin legal.
Los contratos innominados, menos frecuentes en la prctica, carecen
de una denominacin y, sobre todo, de una especial reglamentacin.
Son creaciones de las partes que usan de su libertad de contratacin.
Tales contratos son regidos por las estipulaciones de las partes, por los
principios generales que gobiernan los contratos y por las reglas legales
dictadas para los contratos afines.
Contratos de libre discusin y de adhesin.- El primero supone que las
partes concluyen sus condiciones como resultado de una libre
deliberacin. El contrato verdaderamente resume las voluntades
convergentes.
Junto a este tipo, como deca Josserand venerable de contrato, ha
adquirido creciente auge el contrato denominado de adhesin. Una de
las partes formula las condiciones del contrato y la otra se limita a
prestar su aprobacin o adhesin a dichas condiciones en block.
Esta forma revisten hoy el contrato de seguro, el de transporte, los de
suministros de luz, agua, telfonos, etc.
Contratos individuales y colectivos.- El primero es aquel que requiere
el consentimiento unnime de las partes a quienes dejar vinculadas. El
individual es el tipo normal de contrato.
Ni el nmero de las partes, ni la naturaleza de los intereses en juego
determina que el contrato deba reputarse colectivo. Este se caracteriza
porque afecta a una colectividad o grupo de individuos, aunque no
hayan concurrido a su celebracin, por el hecho de pertenecer a ese
grupo o colectividad.
El ejemplo ms tpico es el contrato colectivo de trabajo es el celebrado
por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o
con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con
unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de
trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. (art. 6 inciso
3, del Cdigo del Trabajo).
COSAS QUE SE DISTINGUEN EN LOS CONTRATOS.
Cosas de la esencia de los contratos, de su naturaleza y accidentales.-
Nuestro Cdigo, siguiendo a Pothier, ha distinguido entre cosas que son
de la esencia de los contratos, cosas que son de su naturaleza y
meramente accidentales.
El art. 1444 dispone: Se distinguen en cada contrato las cosas que son
de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente
accidentales.
a) Son de la esencia del contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Las cosas de la esencia del contrato le dan su fisonoma propia y
caracterstica, le individualizan y distinguen de los dems. La cosa y
el precio son esenciales en la compraventa. A falta de cosa y precio,
no hay contrato; si el precio no consiste en dinero, el contrato ser
de permuta.
b) Son cosas de la naturaleza del contrato las que no siendo
esenciales en l se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial.
 50
Las cosas de la naturaleza del contrato pueden ser suprimidas o
alteradas sin que pierda su fisonoma caracterstica; para ello hace
falta una clusula formal. A falta de una expresa estipulacin, tales
cosas se subentienden y reputan incorporadas al contrato.
De esta clase de cosas es la obligacin de garanta que pesa sobre
el vendedor. Las partes no necesitan estipular que el vendedor est
obligado al saneamiento y pueden convenir que no lo est. Habr
siempre compraventa, pero una compraventa sin garanta.
c) En fin, son cosas accidentales del contrato aquellas que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen, y que se les agregan por medio de
clusulas especiales.
Las cosas accidentales, por lo tanto, slo pertenecen al contrato
por acuerdo especial de las partes contratantes. Por ejemplo, es
cosa accidental del contrato la estipulacin de un plazo para
efectuar el vendedor la entrega de la cosa vendida o facultad del
comprador de pagar el precio por cuota.
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
Distincin.- El contrato arranca su fuerza obligatoria de la voluntad de
las partes. Es lgico, por consiguiente, que sus efectos queden
limitados o circunscritos a las personas que consistieron.
El viejo adagio res inter alios acta, aliis nec nocere nec prodesse potest
resume estas ideas.
No ha establecido nuestro Cdigo, como lo hace el Cdigo Francs, una
disposicin expresa que consagre el principio de que los contratos no
aprovechan ni perjudican a terceros.
No es dudoso, sin embargo, que el Cdigo admite el mismo principio;
se encuentra implcito en el art. 1545, que atribuye al contrato
legalmente celebrado el carcter de ley, pero slo entre los
contratantes.
En principio, el contrato no genera derechos ni impone obligaciones a
terceros; nadie puede resultar acreedor o deudor sin haber consentido.
Sin embargo junto a las partes se encuentran ciertas personas que
aprovechan de los efectos del acto o sufren sus consecuencias. Por esto
es, menester enfocar los efectos del contrato desde el punto de vista
de las partes y de los terceros, esto es, de los que han sido partes en el
acto.
I. Efectos entre las Partes
Concepto de partes.- Son partes en un contrato las personas que
intervinieron en su celebracin, cuyo consentimiento le dio vida.
Debe considerarse tambin como partes a aquellos que, sin intervenir
personalmente en el contrato, actuaron debidamente representados.
El mandante, por ejemplo, es parte en el contrato concluido por su
mandatario, porque lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
facultada por ella para representarla, produce los mismos efectos que
si hubiere contratado el representado en persona (art. 1448).
La Ley del contrato.- El art. 1545 precisa cual es la fuerza que el
contrato tiene entre las partes: Todo contrato legalmente celebrado
es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Las expresiones del art. 1545, tomadas del Cdigo francs, indican de
manera singularmente enrgica la fuerza obligatoria del contrato.
Para los contratantes, el contrato constituye una verdadera ley
particular, a la que deben sujetarse en sus mutuas relaciones del
mismo modo que a las leyes propiamente dichas.
Pero, al atribuir al contrato el carcter de una ley para los contratantes,
el legislador no ha querido slo valerse de una frmula vigorosamente
expresiva de su fuerza.
Ha significado, adems, que el legislador deja a las partes en libertad
para sealar las normas que han de regir sus relaciones y que tales
normas tiene para ellas la fuerza de una verdadera Ley.
Por lo mismo, las estipulaciones del contrato se imponen tambin a los
jueces, quienes deben respetarlo para que sea acatada la voluntad
contractual
El Juez no puede, por tanto, alterar lo estipulado en el contrato
celebrado legalmente, eximiendo a las partes de las obligaciones que
les impone, o atribuyndole un diverso significado del que los
contratantes le atribuyeron.
Limitaciones al principio.- Tiene el carcter de ley para los contratantes
el contrato legalmente celebrado. Por lo tanto, el contrato debe ser
vlido para que tenga la fuerza obligatoria de una ley particular entre
los contratantes.
El contrato vlido debe respetarse y cumplirse con dos nicas
excepciones;
a) que las partes acuerden abolirlo; y
b) que la ley autorice expresamente dejarlo sin efecto por
determinadas causas.
Infraccin de la Ley del contrato.- Corresponde a los jueces interpretar
el contrato, en caso de controversia.
En uso de esta facultad, les incumbe determinar su sentido y sealar el
alcance de sus estipulaciones.
Pero la clasificacin jurdica que corresponde atribuir al contrato, dados
los hechos acreditados en el juicio y cuya apreciacin corresponde
soberanamente a los jueces del fondo, es problema de derecho.
Los jueces del fondo no pueden desconocer los efectos legales de una
convencin cuya existencia han constatado; la calificacin jurdica de
un contrato y la determinacin de sus obligadas consecuencias caen
dentro del control de la Corte Suprema.
Del mismo modo, no es lcito a los tribunales, con el pretexto de
interpretarlo, desnaturalizar las estipulaciones del contrato,
desconocer lo pactado por los contratantes y hacerle producir efectos
no queridos por las partes o contrarios a los preceptos legales que lo
rigen
Al proceder de esta manera, se viola la ley del contrato o, mejor dicho,
se infringe el gran principio que consagra el art. 1545 de que los
 51
contratos legalmente celebrados son una ley para las partes
contratante.
Ejecucin de buena fe .- El art. 1546 establece otra regla fundamental
relativa a los efectos del contrato entre las partes contratantes: Los
contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella.
La ejecucin de la buena fe del contrato significa que debe cumplirse
conforme a la intencin de las partes y a las finalidades que se han
propuesto al contratar.
La buena fe contractual tiene como natural corolario que el contrato no
slo obliga a aquello que fue materia de una expresa estipulacin.
Sin que sea necesario un expreso acuerdo de voluntades, se entienden
incorporadas al contrato las cosas que son de su naturaleza, aquellas
que la ley indica supliendo el silencio de los contratantes y las que la
costumbre considera inherentes a la clase de contrato de que se trata.
Se comprende que la conclusin de un contrato sera un problema
extremadamente complejo si las partes hubieran de prever todos sus
efectos y todas las consecuencias de su incumplimiento.
La regla del art. 1546 simplifica la tarea de las partes que contratan y
hace posible que concreten su atencin a las estipulaciones
fundamentales del contrato.
El art. 1546 establece, en suma, el gran principio de que las leyes
relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes.
Principio de la autonoma de la voluntad.- El Cdigo consagra el
principio de la autonoma de la voluntad. Las partes son libres de
sealar las proyecciones del contrato, su duracin y, en general, sus
efectos. El legislador sanciona el acuerdo de voluntades, reputndolo
una ley para los contratantes.
La libertad de contratacin no tiene ms limitaciones, en general, que
las que imponen las leyes en defensa de las buenas costumbres y del
orden pblico.
Esta tendencia, que atribuye a la libertad un vasto poder creador de
relaciones jurdicas, se refleja en mltiples aspectos.
Por de pronto, los particulares pueden celebrar toda suerte de
contratos, aunque no sean aquellos que la ley ha dotado de una
especial reglamentacin, esto es, de contratos innominados.
Los contratos son generalmente consensuales; el solo consentimiento
es bastante para que se perfeccionen, independiente de la observancia
de formas externas.
Las partes pueden hacer solemnes aquellos contratos que son
naturalmente consensuales y revestirlos de las solemnidades que
juzguen convenientes (arts. 1802 y 1921 del Cdigo Civil).
En la interpretacin de los contratos debe atenderse en primer
trmino, a la intencin o espritu de los contratantes.
En suma, las disposiciones legales que rigen los contratos son
regularmente supletorias de la voluntad de las partes y pretenden
interpretar esta voluntad que no ha llegado a manifestarse. Del mismo
modo, las reglas de la sucesin intestada constituyen el testamento
tcito del causante. La ley regla la sucesin cuando el testador no
dispuso o, por diversas causas, se frustra la manifestacin de voluntad.
Limitaciones al principio de la autonoma de la voluntad.- Se percibe
ntidamente una tendencia creciente de la legislacin a limitar el poder
creador de la voluntad individual.
El principio de la autonoma de la voluntad descansa en la hiptesis
optimista de la igualdad de los contratantes; stos, libremente,
formularn las normas ms adecuadas para satisfacer sus necesidades.
Pero desde que se reconoce que el contrato no es el fruto de un
acuerdo de voluntades en que las partes actan un pie de igualdad, el
principio ha debido sufrir considerable descrdito.
Una materia de tanta envergadura como el contrato de trabajo escapa
a la libre discusin de los contratantes.
La ley reglamenta una duracin del trabajo, la remuneracin y dems
condiciones generales en que debe realizarse. El Cdigo del Trabajo
proclama la irrenunciabilidad de los derechos que confiere (art. 5
inciso 2, del C del Trabajo).
Mltiples leyes regulan el precio de venta y arrendamiento de ciertos
bienes, reglamentan las condiciones en que pueden introducirse al pas
determinadas mercaderas, etc.
La estabilidad del contrato tiende a hacerse ms precaria. El concepto
de la lesin adquiere un desarrollo creciente y de causal que justifica la
invalidacin de muy contados actos jurdicos, tiende a convertirse en
una causal capaz de invalidar toda relacin jurdica que ocasione a una
de las partes un grave dao pecuniario.
La teora de la imprevisin plantea la posibilidad de que los Tribunales
puedan alterar o modificar las condiciones de un contrato, cuando
circunstancias posteriores a su celebracin, imprevistas e imprevisibles,
hacen variar las circunstancias vigentes al tiempo de su celebracin y
originan un grave desequilibrio en las prestaciones de las partes.
II Efectos respecto de terceros.
Quines son terceros. El principio de que el contrato no afecta a
terceros, tan simple en su enunciacin, plantea el problema de
averiguar quines son terceros.
Entre los no contratantes hay personas cuya situacin es radicalmente
diversa. Preciso es distinguir a.- Los herederos o sucesores a ttulo
universal; b.- Los sucesores a ttulo singular; c.- Los acreedores de las
partes; y, d.- Los verdaderos terceros que la doctrina llama, parea
distinguirlos con nitidez, penitus extranei.
a.- Los herederos o sucesores a ttulo universal. Los sucesores a ttulo
universal no pueden considerarse extraos al contrato, pese a que no
intervinieron en su celebracin.
Los herederos representan a su causante, se identifican con l, le
suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles artculo
1097 C.C.
Por lo tanto, los herederos se convertirn en acreedores o deudores,
en los mismos trminos que lo era su causante, de cuya personalidad
son la continuacin y cuyo patrimonio recogen.
 52
Para expresar sintticamente estas ideas se dice que quien contrata lo
hace para si y para sus herederos. As lo establece expresamente el
artculo 1112 del Cdigo Civil Francs.
Los contratos, pues, aprovechan y perjudican a los herederos de modo
que sus efectos pueden invocarse por ellos y contra ellos. Pero esta
regla tiene excepciones.
1.- Se exceptan, desde luego, aquellos contratos que se celebran
intuito personae, como el mandato, la sociedad. La muerte del
contratante pone fin a los efectos del contrato.
2.- Exceptanse, asimismo los contratos de que derivan derechos
personalsimos, como los de habitacin y uso.
El derecho de usufructo tampoco es transmisible a los herederos
del titular.
3.- Puesto que la ley no ha vedado una estipulacin semejante, se
exceptan tambin los contratos en que las partes han convenido
expresamente que sus consecuencias no ligarn a sus herederos.
b.- Sucesores a ttulo singular.- Los sucesores a ttulo singular
adquieren de su causante determinados bienes o derechos; no le
suceden en el todo o en una cuota de su patrimonio. Tales son el
legatario, el cesionario, el comprador, el donatario.
El derecho del causahabiente a ttulo singular se mide exactamente por
el de su causante, de acuerdo con la regla de que nadie puede
transferir ms derechos de los que posee, nemo plus iuris in alienum
transferre potest quam ipse habet.
En otros trminos, el sucesor a ttulo singular adquiere el bien tal como
se encontraba en virtud de los contratos que, respecto de dicho bien,
haba celebrado el causante.
Por consiguiente, y en palabras del tratadista francs Baudry-
Lacantinerie, los contratos por los que el autor haba consolidado,
transformado, aumentado o disminuido su derecho, aprovecharn o
perjudicarn al causahabiente a ttulo singular.
El sucesor hace suyas las ventajas atribuidas por su causante al derecho
que adquiere. As, el cesionario de un crdito se beneficia con la fianza,
prenda o hipoteca que lo garantiza, y aprovecha de los contratos
celebrados por el cedente para obtener estas cauciones que mejoran o
robustecen su derecho.
Por la inversa, debe el sucesor soportar las consecuencias de las
limitaciones impuestas por el causante con anterioridad, como una
hipoteca o una servidumbre. El comprador de un inmueble, por
ejemplo, quedar ligado por la transaccin que antes de la venta
celebr su vendedor que limit su dominio del predio.
Pero los contratos que no afectan al derecho mismo, ni para mejorarlo,
disminuirlo, consolidarlo o transformarlo, no pueden ser opuestos al
causahabiente ni invocados por ste. Supngase que se vende y
transfieren un predio arrendado. Ni el arrendatario podr prevalerse de
los derechos derivados del contrato contra el adquirente, ni ste podr
invocar el contrato contra el arrendatario.
Dos condiciones deben reunir los contratos que han de afectar a los
sucesores a ttulo singular:
1) Deben ser anteriores a la adquisicin, y
2) Deben referirse al bien mismo adquirido
c.- Acreedores de las partes. El deudor conserva la facultad de
gestionar libremente su patrimonio sobre que recae el derecho de
prenda general de los acreedores.
La prenda general se ver incrementada por las adquisiciones que haga
el deudor y experimentar una disminucin con las nuevas obligaciones
que contraiga.
En este sentido, los contratos celebrados por el deudor afectan a los
acreedores y les son oponibles; los acreedores, en suma, no son partes
pero tampoco se les puede considerar por completo terceros.
Estos principios sufren importantes excepciones.
1.- La confianza ilimitada que los acreedores han puesto en su
deudor, supone que ste les pague con la misma moneda.
Deben sufrir los resultados de sus negocios desafortunados,
pero no las consecuencias de sus actos fraudulentos.
Los acreedores, reputados en tal caso terceros, pueden
impugnar los actos ejecutados por el deudor por medio de la
accin pauliana o revocatoria.
2.- Asimismo, los acreedores pueden desconocer los actos
simulados del deudor.
Considerados para estos efectos como terceros, pueden optar
por atenerse a las apariencias del contrato ostensible o
impugnar, demostrando la simulacin.
d.- Los terceros extraos.- Los verdaderos terceros penitus extranei,
son aquellos a quienes no liga, ni ligar en el futuro ninguna relacin
con los contratantes.
Para estos terceros rige plenamente el principio de la relatividad de los
efectos del contrato. El contrato no puede conferirles o quitarles un
derecho, convertirles en acreedores o deudores.
De acuerdo con el art. 1815, la venta de cosa ajena es vlida, sin
perjuicio de los derechos del dueo. Para el propietario, tercero
totalmente extrao al contrato, no produce ste ningn efecto, no
puede menoscabar su derecho. Por esto podr accionar, con completa
prescindencia del contrato, en contra del comprador y adquirente.
Excepciones al principio de la relatividad de los efectos del contrato.-
El principio de la relatividad de los efectos del contrato tiene diversas
excepciones.
Merece citarse, como ejemplo, el contrato colectivo de trabajo,
constituye una excepcin tpica, porque se celebra con el propsito
deliberado de crear derechos y obligaciones para terceros. El Cdigo
del Trabajo declara que las estipulaciones del contrato colectivo se
convertirn en parte integrante de los contratos individuales que se
celebren durante su vigencia.
Con todo, merecen un prrafo aparte la estipulacin a favor de otro y la
promesa por otro.

LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO
Precedentes histricos.- El derecho romano no admiti la estipulacin
a favor de otro, atendindose rgidamente al principio de que los
contratos no producen efectos sino entre las partes. Nadie poda
estipular por otro, alteri stipulari nemo potest.
Sin embargo, la presin de las necesidades temper el rigor de la regla;
excepcionalmente se admiti que la donacin con gravamen otorgaba
al beneficiario una accin para reclamar la prestacin impuesta por el
donante al donatario.
La tendencia romnica adversa a la estipulacin y la tendencia
favorable del derecho germnico, culminan en una transaccin que, a
travs de Pothier, adopt el Cdigo francs.
En efecto, el art. 1119 del Cdigo francs establece que no se puede,
en general, estipular a nombre propio sino por s mismo. Pero el art.
1121 aade que se puede estipular en provecho de un tercero, cuando
tal es la condicin de una estipulacin que se hace por s mismo o de
una donacin que se hace a otro.
La jurisprudencia ha interpretado estas disposiciones del modo ms
liberal, admitiendo la estipulacin en todos los casos en que se
evidencia su utilidad prctica y dejado en el olvido la regla caduca alteri
stipulari nemo potest.
Asimismo, nuestro Cdigo se apart de su modelo y consagra
ampliamente el derecho de estipular a favor de otro.
Importancia de la estipulacin a favor de otro.-
El inters de la estipulacin a favor de otro deriva de que importantes
contratos adoptan la forma de tal estipulacin.
a). Adopta esta forma el contrato de seguro de vida. Asegurador y
asegurado convienen que en caso de fallecimiento del segundo, el
primero pague una indemnizacin que a tercero que se designa.
El beneficiario del seguro es un extrao al contrato y, sin embargo,
a favor suyo ceden sus estipulaciones.
b). La forma de una estipulacin a favor de otro toma, tambin, el
contrato de transporte, cada vez que el consignatario sea una
persona jurdicamente extraa al consignante.
El contrato, celebrado entre el acarreador y el consignante, cede a
favor de un tercero como es el consignatario.
c). El mismo carcter reviste la estipulacin que celebren el comprador
y el vendedor de un establecimiento de comercio por la que el
segundo se obliga, por ejemplo, a conservar a su servicio al actual
personal.
Personas que intervienen la estipulacin.-
Intervienen en la estipulacin tres personas: estipulante, promitente y
el tercero beneficiario.
En el contrato de transporte, por ejemplo, el estipulante, el promitente
y el tercero beneficiario estn representados, respectivamente, por el
consignante, el acarreador y el consignatario. En el seguro, el
asegurado es el estipulante, el asegurador es el promitente y el tercero
53
beneficiario es la persona a quien debe pagarse la indemnizacin
convenida.
Nuestra ley positiva.- El Cdigo Civil, como se dijo, reconoce valor a la
estipulacin a favor de otro, sin restricciones. El art. 1449 dispone:
Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no
tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona
podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin
expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l.
La disposicin destaca con nitidez los caracteres de la estipulacin, a
saber:
a) Una de las partes el estipulante- que no tiene la representacin
del tercero, conviene que la otra el promitente realizar a favor
de dicho tercero una determinada prestacin.
b) El contratante no puede reclamar el cumplimiento de lo estipulado,
derecho que slo compete al tercero en cuyo beneficio se ha
celebrado la estipulacin.
c) La voluntad del tercero no interviene para adquirir el derecho, sino
para hacer definitiva e irrevocable la estipulacin que, mientras no
es aceptada, puede revocarse por las partes contratantes.
Es menester que el tercero sea extrao a la convencin.- La
estipulacin a favor de otro requiere que el tercero beneficiario sea
realmente extrao a la convencin de que arranca su derecho.
Por esto resulta indispensable que el estipulante no tenga derecho
para representar al tercero. Si la persona que estipula a favor de otra es
su mandatario o representante legal, el beneficiario no es un extrao,
sino que parte en el contrato. No intervendran jurdicamente sino dos
personas.
Tampoco podr considerarse al beneficiario como un extrao cuando
invista la calidad de heredero. Tal sera el caso del seguro en que el
beneficiario fuera la sucesin del estipulante.
Los herederos debern invocar su calidad de tales para reclamar los
beneficios de la estipulacin y dicha calidad los identifica con el
estipulante.
Es preciso que el estipulante obre a nombre propio.- Pero no basta
que el estipulante no tenga derecho para representar al tercero. Es
preciso que obre a su propio nombre.
En caso de obrar sin poder, pero a nombre del tercero, el estipulante
ser un agente oficioso. Jurdicamente no estipula para otro, sino a
nombre de otro.
Se aplicarn entonces, las reglas de la agencia oficiosa.
Mientras el tercero no ratifique que se convertir en acreedor; desde
que ratifica, deja de ser un tercero y el acto se reputa ejecutado por l,
porque el estipulante se considerara retroactivamente como su
mandatario.

Solo el tercero puede demandar lo estipulado.-
El art. 1449 es terminante en el sentido de que nicamente el tercero
podr demandar lo estipulado.
La particularidad de la estipulacin a favor de otro consiste,
justamente, en que crea para el tercero un derecho exclusivo y directo.
Revocacin de las partes.- De acuerdo con el art. 1449, mientras no
intervenga la aceptacin del tercero, es revocable el contrato por la
sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
La disposicin deja en claro que la revocacin es el resultado de un
acuerdo de voluntades y no un acto unilateral del estipulante.
Los efectos de la revocacin variarn segn el acuerdo de las partes.
Podr dejar sin efecto ntegramente el contrato o slo alterarse sus
trminos, como si en el seguro se conviene que sea otra persona el
beneficiario.
La revocacin puede ejercitarse libremente, aunque no siempre en
forma impune para el estipulante. Es evidente que ste ser
responsable ante el tercero si, obligado a entregar ciertas mercaderas,
revoca la estipulacin celebrada con un acarreador por la que este se
obliga a entregar dichas mercaderas. Pero, en verdad, la
responsabilidad no resulta propiamente de la revocacin, sino del
incumplimiento de la obligacin de entregar que haba contrado el
estipulante.
Aceptacin del tercero.- La facultad de las partes de revocar la
estipulacin dura hasta que interviene la aceptacin del tercero.
Esta aceptacin puede ser expresa o tcita. El art. 1449 establece que
constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato.
La aceptacin puede prestarse en todo tiempo, mientras las partes no
hayan revocado la estipulacin. Pero la aceptacin no es una condicin
para la adquisicin del derecho por el tercero. El derecho nace
directamente de la estipulacin.
La aceptacin, pues, no condiciona la incorporacin del derecho al
patrimonio del tercero, sino que se hace irrevocable el contrato. Por la
aceptacin, el derecho revocable del tercero se torna irrevocable.
Naturaleza jurdica de la estipulacin.- La importancia creciente de la
estipulacin a favor de otro ha movido a la doctrina a buscar una
explicacin de sus peculiares efectos, que derogan el principio general
de la relatividad de los contratos.
Tres explicaciones o doctrinas principales se han formulado: a). la de la
oferta; b). La de la agencia oficiosa, y c). la del derecho directo o
creacin directa de la accin.
A) Doctrina de la oferta.- La doctrina de la oferta supone que el
estipulante ofrece al tercero el derecho de que se trata y ste lo
incorpora a su patrimonio por medio de la aceptacin. Por este motivo,
aceptada la oferta, prometiente y estipulante no puede echar marcha
atrs.
El estipulante adquiere para s el derecho y lo incorpora a su
patrimonio; luego ofrece al tercero transmitirle el derecho, traspasarle
54
los beneficios de la estipulacin, que le sustituya cono acreedor del
prometiente.
Aceptada la oferta, interviene un segundo acuerdo de voluntades para
transferir el derecho del estipulante al tercero.
La teora de la oferta ha sido abandonada por las graves consecuencias
prcticas a que conduce:
1.- Por de pronto, el derecho del tercero no nacera sino al intervenir su
aceptacin; mientras tanto, habra una simple oferta sujeta a todas
las contingencias de una policitacin.
La oferta est expuesta a caducar, entre otras causas, por la
muerte del proponente, circunstancia que sera fatal para el
tercero. Pinsese en el seguro de vida. La aceptacin se presta
ordinariamente despus de la muerte del estipulante, esto es,
cuando ya habra caducado la oferta.
2.- Por otra parte, el trnsito del derecho por el patrimonio del
estipulante puede ser igualmente fatal para el beneficiario.
Los acreedores podrn hacer valer sus crditos en el derecho
nacido para el estipulante de la estipulacin, por ejemplo, en la
suma asegurada.
Los herederos del estipulante podrn considerar el derecho como
parte del patrimonio hereditario y reputndolo una liberalidad,
exigir que se colacione o reduzca.
Los propsitos del estipulante obviamente se frustran; su
intencin, en el caso del seguro de vida, fue que el tercero
recibiera, en todo caso, el capital asegurado y he aqu que este
resultara la presa de sus acreedores o sus herederos.
B) Doctrina de la agencia oficiosa.- La doctrina de la agencia oficiosa
considera al estipulante como un gestor de negocios y reputa
interesado al tercero.
El estipulante gestiona intereses ajenos y no los suyos propios. La
aceptacin no es otra cosa que la ratificacin del interesado de una
gestin que le resulta beneficiosa.
Los efectos de la ratificacin se retrotraen al momento del contrato; la
ratificacin convierte la gestin en un mandato y, en suma, se
considera que el tercero ha tratado directamente con el prometiente.
La doctrina de la agencia oficiosa posee, con relacin a la anterior, una
doble ventaja. En primer lugar, la operacin no tiene ya el carcter
precario que resulta de la teora de la oferta; la gestin puede ser
ratificada aun despus de la muerte del gestor. En segundo lugar, el
derecho no permanece en el patrimonio del estipulante, antes de la
aceptacin, expuesto a la accin de acreedores y herederos.
Pero la verdad es que median entre la estipulacin a favor de otro y la
agencia oficiosa, diferencias profundas; la agencia oficiosa es
excluyente de la estipulacin.
Por de pronto, el estipulante acta a nombre propio, mientras que el
gestor es un mero intermediario y obra a nombre del interesado. Como
consecuencia, permanece dueo de la situacin, por lo menos mientras
no intervenga la aceptacin del tercero.
Por otra parte, no media entre el estipulante y el tercero ninguna
relacin; ste no podra reclamar cuentas a aqul. Entre tanto la
gestin de negocios crea entre el gerente y el interesado un conjunto
de relaciones jurdicas.
 55
C) Doctrina de la creacin directa del derecho .- La doctrina de la
creacin directa del derecho considera la estipulacin a favor de otro,
definitivamente, como una derogacin del principio general en cuya
virtud los contratos no aprovechan a terceros.
Por excepcin al principio, el contrato crea directamente un derecho
para el tercero, como los que genera para las partes.
La doctrina as enunciada, ms bien constata que explica el resultado
de la estipulacin.
El crdito del tercero tiene su origen en una declaracin unilateral de
voluntad. Solamente el prometiente ha consentido en obligarse. El
derecho del tercero, antes que el futuro acreedor manifieste su
voluntad, se origina en una declaracin unilateral de la voluntad del
estipulante.
Efectos de la estipulacin.- Los efectos de la estipulacin han quedado
anteriormente expresados. Para una mejor comprensin, convienen
estudiarlos desde un triple punto de vista: a) entre el prometiente y el
tercero; b) entre el estipulante y el tercero, y c) entre el estipulante y el
prometiente.
a) Relaciones entre el tercero y el prometiente .- El tercero
beneficiario, desde el momento de la estipulacin, queda
convertido en acreedor del prometiente.
Como consecuencia, puede el tercero reclamar del prometiente el
cumplimiento de la prestacin debida. Todava ms, el art. 1449 es
concluyente en el sentido de que solamente el tercero puede
demandar lo estipulado.
Pero, aunque el investido del derecho de demandar el
cumplimiento de la estipulacin, el tercero no es parte en el
contrato. No podra demandar su resolucin por incumplimiento
de las obligaciones del prometiente. Es ste un derecho que
compete slo a los contratantes.
b) Relaciones del tercero con el estipulante.- El estipulante y el
tercero permanecen extraos; no media entre ellos ninguna
relacin jurdica derivada de la estipulacin.
El derecho del tercero nace directamente de la estipulacin, sin
que primeramente se radique en el patrimonio del estipulante.
c) Relaciones del estipulante con el prometiente.- Estipulante y
prometiente son las partes contratantes, y de ah se derivan las
siguientes consecuencias:
1.- La estipulacin ofrece la peculiaridad de que el estipulante,
pese a su condicin de parte, no puede demandar el
cumplimiento de lo convenido. Este derecho corresponde
slo al tercero beneficiario.
Sin embargo, por una va indirecta, puede el estipulante
compeler al prometiente al cumplimiento de su promesa.
En efecto, el art. 1536 dispone que es eficaz la clusula
penal en que el prometiente se sujeta a una pena para el
caso de no cumplir lo prometido.
El estipulante que no est autorizado para reclamar el
cumplimiento de lo estipulado puede, en cambio,
demandar el pago de la pena y compeler al prometiente a
cumplir.
2.- Pero no es dudoso que el estipulante tiene derecho a pedir
la resolucin del contrato. Las reglas generales no han sido
derogadas a este respecto y, por lo mismo, conservan su
imperio.
LA PROMESA POR OTRO.
Concepto.- En la estipulacin a favor de otro, un tercero adquiere un
derecho en virtud de un contrato a que permanece extrao, y el
principio de la relatividad de los contratos sufre una importante
excepcin.
En cambio, el principio no admite derogaciones cuando, en vez de la
adquisicin de un derecho, se trata de la creacin de una obligacin.
En suma, se puede ser acreedor sin haber consentido; pero sin haber
expresado el propsito de obligarse no es posible convertirse en
deudor.
El art. 1450 dispone: Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
La promesa no es una excepcin al principio de la relatividad de los
contratos.- La promesa por otro no constituye una derogacin al
principio de la relatividad de los efectos de los contratos.
El tercero no contrae ninguna obligacin sino en virtud de su
ratificacin, esto es, si no acepta imponrsela. Si el tercero ratifica,
quedar obligado a dar, hacer o no hacer aquello que constituye el
objeto de la promesa. Ala vez, el que prometi por otro habr cumplido
su promesa de hacer que el tercero asuma la obligacin. En caso
contrario, si el tercero rehsa ratificar, no contrae ninguna obligacin. Y
el prometiente habr violado su promesa de obtener que el tercero se
obligue e incurrir en la responsabilidad consiguiente. Esta infraccin
dar al otro contratante accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa.(Art.1450).
Estipulacin de una clusula penal.- El art. 1536 establece que si se
promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no
cumplirse lo prometido,valdr la pena, aunque la obligacin principal
no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
La disposicin es defectuosa, porque sugiere que es eficaz la pena sin
que haya una obligacin principal. La verdad es, entre tanto, que si bien
la obligacin del tercero no llega a formarse, por falta de su
consentimiento, la obligacin del prometiente existe y, si no obtiene
que el tercero d, haga o no haga lo prometido, infringir su obligacin
y deber indemnizar perjuicios. Estos perjuicios pueden ser avaluados
por medio de una clusula penal.
 56
TEORA DE LA INOPONIBILIDAD
Concepto.- La inoponibilidad puede definirse como la ineficacia,
respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la
celebracin o de la nulidad de un acto jurdico.
Puesto que el contrato no liga sino a los contratantes, parece ocioso
que el legislador se preocupe de proteger a los terceros. Pero la gama
de los terceros es variada y su respectiva situacin radicalmente
diversa.
Los sucesores a ttulo universal de las partes, sus herederos, no son
propiamente terceros y, salvo excepciones, les afectan activa y
pasivamente las consecuencias del contrato celebrado con el causante.
Igualmente clara es la situacin de los terceros extraos, penitus
extranei. El contrato no les afecta y seran inoficiosas las medidas de
proteccin que se adoptaran a su respecto.
Dichas medidas de proteccin se justifican respecto de los terceros que
suelen ser alcanzados por los efectos del acto jurdico; tales seran los
sucesores a ttulo singular de las partes y sus acreedores.
Estas medidas de proteccin consisten en la observancia de ciertas
reglas de forma y de fondo para que el acto sea oponible a terceros. La
inobservancia de estas reglas determina que el acto no les sea
oponible. Plenamente eficaz entre las partes, no empecer a terceros,
como si no se hubiera celebrado.
Pero la inoponibilidad tambin protege a los terceros de las resultas de
la declaracin de nulidad de un acto, cuya vigencia les interesa. La
inoponibilidad, en tal caso, tempera el rigor de la nulidad. El acto es
nulo entre las partes, pero plenamente eficaz respecto de terceros.
Clasificacin de las causas de inoponibilidad.-
Las causas que determinan la inoponibilidad son numerosas y variadas
y no resulta sencillo reducirlas a un sistema general.
En lneas generales, la inoponibilidad puede perseguir dos finalidades:
a) la proteccin de los terceros de los efectos de un acto vlido; y,
b) la proteccin de los terceros de los efectos de la declaracin de
nulidad de un acto.
La inoponibilidad que protege a los terceros de los efectos de un acto
vlido, proviene de circunstancias formales o de fondo.
Entre las primeras, merecen mencionarse la inoponibilidad por falta de
publicidad y por falta de fecha cierta.
Entre las inoponibilidades de fondo, pueden sealarse la inoponibilidad
por fraude, por lesin de derechos adquiridos, por lesin de las
asignaciones forzosas, por falta de comparecencia.
Inoponibilidad por falta de publicidad.- Los requisitos de forma de que
est revestido un acto jurdico se exigen regularmente erga omnes y su
omisin acarrea nulidad.
Pero la ley suele exigir la observancia de determinadas formas con el
solo propsito de proteger a terceros; tales formas tienden a dar
publicidad al acto para hacerlo conocido de stos.
La omisin de estas formalidades o medidas de publicidad no anula el
acto, solamente lo hace inoponible a terceros.
a) El art. 1707 del Cdigo Civil, establece que las escrituras privadas
que hacen los contratantes para alterar lo pactado en una escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Y aade la disposicin: Tampoco lo producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen
de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura , y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero.
Las alteraciones a lo pactado tienen plena eficacia entre las partes,
bien se hagan por escritura pblica o privada. Pero son inoponibles
a terceros las alteraciones que constan de escritura pblica cuando
no se han adoptado las medidas de publicidad previstas.
Para los terceros no existirn sino las estipulaciones de la primitiva
escritura.
Supngase que en la compraventa de un bien raz que A hizo a B se
estipul que se quedara adeudando un saldo de precio de $ 120 y
que por escritura posterior los contratantes declaren que el precio
se pag de contado.
Omitidos los requisitos del art. 1707, para los terceros no existe
sino el texto primitivo del contrato y, por ejemplo, los acreedores
de A podrn embargar el crdito contra B por $120.
b) La cesin de crditos nominativos se perfecciona entre el cedente y
el cesionario por la entrega del ttulo; pero no produce efecto
contra el deudor ni contra terceros sino notificada al deudor o
aceptada por ste (art. 1902 C. C).
La falta de notificacin o aceptacin hace la cesin inoponible a
terceros y al propio deudor. Como dice el art. 1905, No
interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el
deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito por acreedores
del cedente; y en general, se considerar existir el crdito en
manos del cedente respecto del deudor y terceros.
c) La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros, a
menos que haya expirado por la llegada del plazo para que tenga
fin, sino cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de
tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la
capital de la provincia si en aqul no lo hubiere, o se probare que el
tercero ha tenido conocimiento de ella por cualquier medio (art.
2114).
La omisin de estos requisitos de publicidad o la falta de prueba,
har que los terceros consideren la sociedad como vigente .
d) Con arreglo a lo dispuesto en el art. 2513, la sentencia judicial que
declara una prescripcin adquisitiva de bienes races o derechos
reales constituidos en ellos no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin.
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Inoponibilidad por falta de fecha cierta.- La inoponibilidad puede
producirse por falta de fecha cierta. El art. 1703 establece que la fecha
de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros, sino
desde que han ocurrido hechos tales como el fallecimiento de algunas
de las personas que los subscribieron, su presentacin en juicio, etc.
El instrumento privado, reconocido o mandado tener por reconocido,
hace fe de su fecha respecto de los que aparecen o se reputan haberlo
suscrito y de aquellos a quienes se han transferido sus derechos y
obligaciones.
Pero para que adquieran fecha cierta respecto de terceros, para que les
sea oponible en este aspecto, es menester que ocurra alguno de los
hechos que seala el art. 1703.
Inoponibilidad por fraude.- El deudor conserva la libertad de gestionar
su patrimonio; el acreedor debe soportar las consecuencias de las
alternativas que experimente el patrimonio del deudor y, en
consecuencia, en este sentido, sus actos le son oponibles.
Pero los acreedores no estn obligados a soportar las consecuencias de
los actos de fraude del deudor y pueden impugnarlos por medio de la
accin pauliana o revocatoria.
En verdad, la accin pauliana o revocatoria es una accin de
inoponibilidad. El acto no es invalidado, sino respecto del acreedor que
dedujo la accin y en la medida que lesiona sus intereses.
Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos.- La inoponibilidad
opera igualmente como una medida de proteccin para impedir la
lesin de derechos adquiridos e incorporados en el patrimonio de una
persona.
En este sentido, y a modo de ejemplo, podemos citar el art. 94 (Ttulo
III, Libro II C.C.), en virtud del cual se establece que las personas en
cuyo favor se rescinde del decreto de posesin definitiva, recobrarn
los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.
La rescisin no afecta a los derechos adquiridos por terceros.
Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas.- El testador
debe respetar las asignaciones forzosas esto es, aquellas que est
obligado a hacer y que se suplen aun con perjuicio de sus expresas
disposiciones testamentarias.
Para obtener que se respeten las legtimas y la porcin conyugal no
resulten vulneradas.
En definitiva, el testamento no es oponible al cnyuge y a los
legitimarios, en cuanto atenta contra las asignaciones forzosas que le
corresponden. La accin de reforma es, pues, una accin de
inoponibilidad.
Inoponibilidad por falta de concurrencia.- La inoponibilidad puede
originarse en la falta de concurrencia de una persona.
a) El art. 1815 declara vlida la venta de cosa ajena; pero se cuida de
aadir que esto se entiende sin perjuicio de los derechos del
dueos de la cosa venida, mientras no se extingan por el lapso de
tiempo.
La venta es vlida entre el comprador y el vendedor; el contrato es
inoponible al dueo y , con prescindencia absoluta de la venta,
puede reivindicar la cosa.
b) El mandante debe cumplir las obligaciones que el mandatario
contraiga en su nombre, dentro de los lmites del mandato (art.
2160).
Pero, excediendo el mandatario la rbita de sus atribuciones, sus
actos son inoponibles al mandante; ste no puede considerarse
presente en el acto.
Inoponibilidad de la nulidad de un acto.- La ley ha protegido
igualmente a los terceros, mediante a la inoponibilidad de las
consecuencias de la nulidad de ciertos actos. El acto ser vlido para los
terceros, aunque entre las partes carezca de valor El art. 2058
establece que la nulidad de contrato de sociedad no perjudica a las
acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada
uno de los asociados, cuando la sociedad existiere de hecho.
En otros trminos, para terceros la sociedad es vlida y la nulidad slo
puede ser invocada por los socios entre s.
Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.- Importa sealar, en
trminos generales, quienes pueden prevalerse de la inoponibilidad y
contra quienes puede invocarse.
a) La inoponibilidad protege a una multitud de terceros: los sucesores
a ttulo singular, los acreedores, el deudor cedido.
Podrn invocar la inoponibilidad slo aquellos terceros a quienes la
ley a intentado proteger, esto es, aquellos a quienes perjudican los
efectos del acto de la nulidad del mismo.
b) La inoponibilidad puede esgrimirse contra toda persona que
pretenda prevalerse del acto o de la nulidad.
El beneficiario queda amparado contra toda tentativa de oponerle
el acto o la nulidad de ste, tanto por las partes como por otros
terceros.
Esta regla tiene algunas excepciones. As la inoponibilidad por
fraude no alcanza a los terceros adquirentes a ttulo oneroso, que
estn de buena fe.
Del mismo modo, la inoponibilidad de la nulidad de la sociedad
slo puede alegarse a los socios. Los terceros entre s, pueden
oponerse a la nulidad (art. 362 del C. de Comercio).
Forma de hacer valer la inoponibilidad.- Es de suma importancia
establecer cmo el tercero puede hacer valer la inoponibilidad que le
ampara.
Desde luego, conviene dejar en claro que la inoponibilidad es un
beneficio concedido a los terceros que stos pueden aprovechar o
renunciar.
Por regla general, la inoponibilidad se har valer como una excepcin.
Esta regla es aplicable sin duda a las inoponibilidades de forma, por
falta de publicidad o de fecha cierta. El tercero contra quien se invoque
el acto se defender de sus efectos con la inoponibilidad.
Asimismo, la inoponibilidad se har valer como accin cuando el
tercero pretenda eludir las consecuencias de la nulidad de un acto.
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En cuanto a las inoponibilidades por fraude o por lesin de las
asignaciones forzosas, es igualmente obvio que deben hacerse valer
como accin. El tercero deber deducir la accin pauliana o de la
reforma de testamento, en su caso.
Por ltimo, en las inoponibilidades por falta de concurrencia, no es
posible formular una regla. Queda de manifiesto que el mandante
podr invocarla como excepcin; sin embargo en la venta de cosa ajena
la excepcin no es suficiente, el propietario debe ejercer directamente
una accin, que no ser otra que la reivindicatoria.
Efectos de inoponibilidad.- Los efectos de la inoponibilidad se traducen
en que el acto no puede perjudicar a terceros, pero s aprovecharles.
La proteccin de terceros se logra privando al acto de los efectos que
les sean perjudiciales, pero slo en esta medida.
No se concibe que el tercero pueda tener inters en perjudicarse de los
efectos del acto o de la nulidad. Pero nada obsta para que reporte el
consiguiente beneficio y renuncie a la inoponibilidad.
Extincin de la inoponibilidad.- La inoponibilidad se extingue por
diversas causas.
La inoponibilidad de forma se extingue por cumplimiento de las
formalidades omitidas.
Asimismo, se extingue la inoponibilidad por la renuncia del tercero, ya
que mira a su personal inters.
En fin, la inoponibilidad se extinguir por prescripcin en todos
aquellos casos en que debe hacerse valer como accin; las excepciones
son generalmente imprescriptibles y, en consecuencia, no se extinguir
por la prescripcin la inoponibilidad que deba hacerse valer de este
modo.
Inoponibilidad y nulidad.- Difiere la inoponibilidad de la nulidad en que
no ataca el acto mismo sino sus efectos. El acto es vlido, produce
efectos entre las partes, pero tales efectos no alcanzan a los terceros.
La nulidad destruye el acto erga omes; la inoponibilidad, entre tanto,
deja subsistente el acto en la medida en que no lesiona a terceros.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
Concepto.- Interpretar un contrato es determinar el sentido y el
alcance de sus estipulaciones.
La interpretacin del contrato tiene lugar cuando los trminos de que
las partes se han servido son oscuros o son ambiguos; cuando, a pesar
de su claridad, son inconciliables con la naturaleza del contrato o con la
evidente intencin de las partes; cuando, en fin, la comparacin de las
diversas clusulas, consideradas en conjunto, hace surgir dudas acerca
de su particular alcance .
Corresponde al juez interpretar el contrato para asignar a la convencin
los efectos que las partes han querido atribuirle.
El juez en esta tarea debe poner a contribucin la lgica, el buen
sentido, la experiencia; a la vez es una tarea de conciencia y buena fe.
Carcter de las reglas legales de interpretacin.- Para orientar la labor
del juez, el legislador ha formulado las reglas de interpretacin de los
contratos de los arts. 1560 a 1566.
La interpretacin del contrato corresponde soberanamente a los jueces
del fondo y escapa al control de la Corte Suprema. Si el juez se
equivoca al interpretar el contrato, ms bien de las normas de que se
trata, infringira el contrato mismo.
Misin de la Corte Suprema .- Los jueces del fondo son soberanos para
interpretar la voluntad de los contratantes, indagar cual ha sido su
intencin y el sentido que debe darse a las clusulas de la convencin.
La Corte Suprema slo interviene cuando hay violacin de ley, que se
cometera en las siguientes hiptesis:
a) Los jueces del fondo establecen la existencia de un contrato
determinado, pero le atribuyen consecuencias o efectos diversos
de los que prev la ley.
De este modo, desconociendo las necesarias consecuencias del
contrato, los jueces del fondo infringen la ley que le atribuyen tales
efectos.
b) Los jueces del fondo, a pretexto de interpretar el contrato, no
pueden desnaturalizarlo y rehacerlo. La Corte Suprema est
autorizada para actuar y hacer respetar el principio de que el
contrato es ley para las partes contratantes.
Mtodos de interpretacin.- Dos mtodos se conciben para interpretar
los contratos: uno subjetivo y otro objetivo.
El primero de estos mtodos se preocupa de indagar cul es la voluntad
real de los contratantes. Suelen las partes emplear en la manifestacin
de su voluntad trminos inadecuados; la forma de la declaracin
traiciona, a menudo, su pensamiento ntimo. Trtase de establecer el
verdadero pensamiento de los contratantes que debe prevalecer sobre
la voluntad declarada.
Tal es el sistema que adopta nuestro Cdigo, tomado del Cdigo
Francs.
El segundo sistema adopta un criterio radicalmente diverso. La
declaracin de voluntad tiene un valor en s, independientemente de la
intencin de sus autores.
Para interpretar el contrato no debe indagarse, por lo tanto, cul ha
sido la intencin de los contratantes sino el alcance que corresponde
atribuir a la declaracin, segn el uso corriente, las costumbres, las
prcticas admitidas en los negocios.
Tal es el sistema del Cdigo alemn.
La Intencin de los contratantes.- Consecuente con su sistema el
Cdigo establece, como regla fundamental de interpretacin, que la
voluntad real de los contratantes prevalece sobre los trminos en que
se ha formulado dicha declaracin.
El art. 1560, en efecto dispone: Conocida claramente la intencin de
los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras.
La disposicin no significa que el intrprete debe desentenderse de los
trminos del contrato. Debe admitirse que las palabras, por regla

general, traducen con fidelidad el pensamiento. Si los trminos son
claros, lo ser igualmente la intencin de las partes.
Slo est autorizado el intrprete para apartarse del tenor literal del
contrato, cuando contrara la intensin de los contratantes conocida
claramente.
Para conocer la intencin de los que contratan, el cdigo ha sealado
diversas normas de interpretacin.
Alcance de los trminos generales del contrato.- El acuerdo de
voluntades no puede referirse sino a la materia que es objeto del
contrato. A esta materia debe restringirse el alcance de las clusulas
contractuales, aunque estn concebidas en trminos amplios o
generales.
El art. 1561 dispone: Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
De este modo, si las partes transigen un juicio y expresan que finiquitan
toda dificultad entre ellas, actual o futura, la generalidad de los
trminos de la transaccin no hace que se entiendan transigidas sino
las cuestiones planteadas en el juicio.
Interpretacin del contrato en el sentido de que sus clusulas
produzcan efectos.- En esta investigacin del verdadero pensamiento
de las partes, es razonable suponer que no han querido insertar en el
contrato clusulas intiles y carentes de sentido.
Por este motivo, el art. 1562 dispone: El sentido en que una clusula
puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea
capaz de producir efecto alguno.
Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato.- Las clusulas
ambiguas de un contrato deben entenderse del modo que est ms
acorde con su naturaleza.
El art. 1563 establece: En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre
con la naturaleza del contrato.
Las cosas que son de la naturaleza de un contrato se entienden
pertenecerle sin necesidad de estipulacin si las partes no han
expresado lo contrario, se entiende que han querido incluir todas
aquellas cosas que naturalmente pertenecen al contrato.
El art. 1563, inc. 2, previene: Las clusulas de uso comn se presumen
aunque no se expresen.
Es clsico el ejemplo de Pothier. Supngase que se arrienda un predio
rstico por cinco aos en $1.000; debe entenderse que el precio es de
$1.000 anuales, por que es de la naturaleza del arrendamiento que el
precio se pague por aos (art. 1944, inc 2).
Interpretacin armnica de las clusulas del contrato.- El contrato
constituye un todo indivisible. Sus clusulas se encadenan unas a otras
y es irracional considerarlas aisladamente.
El art. 1564, inc. 1, previene: Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.
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Interpretacin de un contrato por otro.- Las clusulas de un contrato
podrn tambin interpretarse por las del otro contrato entre las
mismas partes y sobre la misma materia (art. 1564, inc, 2).
Puede el juez, por lo tanto, buscar fuera del contrato mismo que se
trata de interpretar elementos para precisar su alcance. De otros
contratos que anteriormente ligaron a las partes fluir con claridad cul
ha sido su intencin al vincularse por un nuevo contrato.
Concuerdan estas reglas con las que el cdigo seala para la
interpretacin de la ley en su artculo 22
Aplicacin prctica del contrato.- La aplicacin prctica que los
contratantes han hecho de las estipulaciones del contrato, antes de
que surgieran discrepancias entre ellos, es decisiva para precisar su
genuino sentido y alcance.
El art. 1564 . inc. 3, establece que las clusulas contractuales podrn
tambin interpretarse O por la aplicacin prctica que hayan hecho de
ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra.
Tal es la interpretacin denominada autntica, cuya importancia real
no destacan suficientemente las disposiciones del Cdigo.
Casos especiales previstos en el contrato.- Para explicar el alcance de
las obligaciones de las partes o para evitar dudas, suele el contrato
prever determinados casos o situaciones.
Por este solo hecho, no se entiende que las partes han querido limitar
los efectos del contrato al caso o casos especialmente previstos. El art.
1565 dispone: Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido
restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que
naturalmente se entienda.
Interpretacin de las clusulas ambiguas cuando son inaplicables
otras reglas interpretativas.- Prev la ley, por ltimo, que resulten
inaplicables todas las dems reglas de interpretacin.
Las clusulas ambiguas deben interpretarse en contra de aquel de los
contratantes que las dict y a quin, en suma, pude imputarse esta
ambigedad.
El art. 1566, inc 2, establece que las clusulas ambiguas que hayan
sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o
deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
Pero si la ambigedad no es imputable a ninguna de las partes, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor (art. 1566 inc.
1).
DISOLUCION DE LOS CONTRATOS
Causas de disolucin de los contratos.- El artculo 1545 establece que
todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y
no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas
legales De este modo, el contrato puede tener fin por un acuerdo de
las voluntades que concurrieron a generarlo y por diversas causas que
seala la ley.
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Consentimiento mutuo o resciliacin .- Por regla general, todo
contrato se disuelve por un acuerdo de voluntad de las partes. Es
natural que la misma voluntad que le dio origen pueda ponerla fin.
Con todo, esta regla tiene excepciones en un doble sentido:
a.- A veces la voluntad de los contratantes es importante para disolver
el contrato, como en el caso del matrimonio.
b.- Otras veces, es suficiente para poner fin al contrato la declaracin
unilateral de voluntad de los contratantes, como ocurre en el
mandato(art. 2163, N 3 y 4), en el arrendamiento (art. 1951), en
la sociedad (art. 2108).
Otras causas legales.- Merecen sealarse, todava como causas de
disolucin de los contratos, la muerte y el trmino extintivo:
a) la muerte de uno de los contratantes es un modo excepcional
de disolucin de los contratos; en principio, quin contrata lo
hace para s y para sus herederos.
La muerte disuelve los contratos intuito personae, como el
mandato (art. 2163, N5) y la sociedad (art. 2103).
b) tambin el plazo extintivo es causal de disolucin.
As ocurre en la sociedad (art. 2098) y en el arrendamiento
(art. 1950, N2).

Efectos de la resciliacin.- Los efectos de la resciliacin se extienden

nicamente hacia el futuro, ex nunc. Como consecuencia de que no
opera retroactivamente, la resciliacin no afecta a terceros. Los
derechos que stos adquirieron, mientras el contrato se mantuvo
vigente, subsisten en su integridad.

De este modo, la circunstancia de sin efecto que se deje sin efecto un

contrato de compraventa, a que sigui la correspondiente tradicin, no
afectar a los terceros a quienes el adquirente enajen la cosa o a los
terceros en cuyo favor constituy una hipoteca u otro derecho real.

Cuando el acuerdo de voluntades interviene antes que las

estipulaciones de las partes se hayan cumplido, las obligaciones que
generan se extiende. Suprimida la fuente de que emanan, las
obligaciones no pueden subsistir. A este caso se refiere el art. 1567
que, entre los modos de extincin, seala la convencin en que las
partes interesadas consienten en darlas por nulas.

Pero si el contrato se ha cumplido, el mutuo disenso no produce el

efecto de extinguir las obligaciones que ya se haban extinguido
mediante el pago. La ejecucin del contrato libera a las partes de sus
obligaciones. En tal caso, la abolicin del contrato hace surgir nuevas
obligaciones: las que sean menester para deshacer lo hecho.

Resolucin del contrato.- La resolucin del contrato es el efecto de una

condicin resolutoria cumplida, especialmente de la llamada condicin
resolutoria tcita.

La condicin resolutoria opera retroactivamente; suprime los efectos

del contrato para el pasado y para el porvenir.

En los contratos de tracto sucesivo, la resolucin recibe el nombre

especial de terminacin; por la peculiar naturaleza de estos contratos,
la terminacin produce nicamente efectos para el futuro.

Nulidad y rescisin.- La nulidad y la rescisin suponen que el contrato

adolece de vicios que lo hacen sucumbir.

La nulidad y rescisin suprimen los efectos del contrato en el pasado y

en el porvenir. Anulado o rescindido el contrato, deben volverse las
cosas al estado anterior, como si no se hubiera celebrado jams.

Mientras la resolucin afecta slo, por regla general, a los terceros de

mala fe, la nulidad y rescisin afectan a los terceros sin consideracin a
esta circunstancia y sus efectos, por lo mismo, son mucho ms
radicales.