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Informativo 861-STF
Mrcio Andr Lopes Cavalcante
NDICE
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONSELHOS PROFISSIONAIS
Conselhos profissionais no esto sujeitos ao regime de precatrios.
PRECATRIOS
Incidem juros da mora entre a data da realizao dos clculos e a da requisio ou do precatrio.
DIREITO PENAL
CRIMES NA LEI DE LICITAES
Se o sotfware adquirido sem licitao tinha mais especificaes do que os das concorrentes e era mais adequado ao
seu objeto no h o crime do art. 89.
EXECUO PENAL
No viola a SV 56 a situao do condenado ao regime semiaberto que est cumprindo pena em presdio do regime
fechado, mas em uma ala destinada aos presos do semiaberto
DIREITO TRIBUTRIO
IMUNIDADE TRIBUTRIA
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca se o bem est desvinculada de finalidade estatal.
DIREITO PREVIDENCIRIO
BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA
Estrangeiros residentes no Brasil tm direito ao BPC.
CONSELHOS PROFISSIONAIS
Conselhos profissionais no esto sujeitos ao regime de precatrios
Importante!!!
Os pagamentos devidos, em razo de pronunciamento judicial, pelos Conselhos de
Fiscalizao (exs: CREA, CRM, COREN, CRO) no se submetem ao regime de precatrios.
STF. Plenrio. RE 938837/SP, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac. Min. Marco Aurlio, julgado
em 19/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).
Qual a natureza jurdica dos Conselhos Profissionais (exs.: CREA, CRM, COREN, CRO etc.)?
Os Conselhos Profissionais possuem natureza jurdica de autarquias federais ("autarquias especiais").
Exceo: a OAB que, segundo a concepo majoritria, um servio pblico independente, categoria
mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro (STF. Plenrio. ADI 3026, Rel.
Min. Eros Grau, julgado em 08/06/2006).
Vale ressaltar que, nos termos do art. 5 da Lei n 12.514/2011, o fato gerador para cobrana de anuidades
de conselho de fiscalizao profissional o registro, sendo irrelevante o exerccio da profisso.
STJ. 2 Turma. REsp 1387415/SC, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 05/03/2015.
Para o exerccio de toda e qualquer profisso, necessrio que a pessoa se inscreva no respectivo
Conselho Profissional (ex: o msico obrigado a se inscrever na Ordem dos Msicos do Brasil)?
NO. Nem todos os ofcios ou profisses podem ser condicionados ao cumprimento de condies legais
para o seu exerccio.
Na verdade, a regra a liberdade. Assim, apenas quando houver potencial lesivo na atividade que pode
ser exigida inscrio em conselho de fiscalizao profissional (exs: advogado, mdico etc.).
Para que o Conselho Profissional demita um servidor seu, necessrio processo administrativo?
SIM. Como os Conselhos de Fiscalizao Profissional tm natureza jurdica de autarquia, devem ser
aplicados aos seus servidores os arts. 41 da CF/88 e 19 do ADCT, razo pela qual no podem ser demitidos
sem a prvia instaurao de processo administrativo.
Assim, o servidor de rgo de fiscalizao profissional no pode ser demitido sem a prvia instaurao de
processo administrativo disciplinar.
STF. 2 Turma. RE 838648 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 07/04/2015.
Exceo: OAB (STF ADI 3026).
Os Conselhos de Fiscalizao Profissional, se forem de mbito nacional, podem ajuizar ADI, ADC e ADPF?
NO. Os Conselhos Federais de Fiscalizao Profissional (ex: Conselho Federal de Corretores de Imveis
COFECI) no podem propor aes de controle concentrado de constitucionalidade porque no esto no
rol do art. 103 da CF/88, que taxativo.
Os conselhos de fiscalizao profissional tm como funo precpua o controle e a fiscalizao do exerccio
das profisses regulamentadas, exercendo, portanto, poder de polcia, atividade tpica de Estado, razo
pela qual detm personalidade jurdica de direito pblico, na forma de autarquias. Sendo assim, tais
conselhos no se ajustam noo de entidade de classe, expresso que designa to somente aquelas
entidades vocacionadas defesa dos interesses dos membros da respectiva categoria ou classe de
profissionais.
STF. Plenrio. ADC 34 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 05/03/2015.
STF. Plenrio. ADPF 264 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 18/12/2014.
Exceo: o Conselho Federal da OAB legitimado para propor ADI, ADC e ADPF (art. 103, VII, da CF/88).
O sistema de precatrio foi concebido para assegurar a igualdade entre os credores, com impessoalidade
e observncia de ordem cronolgica, sem favorecimentos. Outra finalidade do sistema de precatrio
permitir que as entidades estatais possam programar os seus oramentos para a realizao de despesas.
Portanto, o precatrio est diretamente associado programao oramentria dos entes pblicos.
Apesar de os Conselhos de Fiscalizao Profissional serem considerados autarquias especiais, eles no
participam do oramento pblico, no recebem aporte do Poder Central nem se confundem com a
Fazenda Pblica. Por essa razo, no se submetem ao regime de precatrios.
Os conselhos de fiscalizao profissional tm autonomia financeira e oramentria. Portanto, sua dvida
autnoma em relao ao Poder Pblico. Desse modo, inserir esse pagamento no sistema de precatrio
transferiria para a Unio a condio de devedora do Conselho de Fiscalizao.
Quem tem o privilgio de pagar por meio de precatrio? A quem se aplica o regime dos precatrios?
As Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais.
Essa expresso abrange:
Unio, Estados, DF e Municpios (administrao direta);
autarquias (com exceo dos Conselhos Profissionais);
fundaes;
empresas pblicas prestadoras de servio pblico (ex: Correios);
sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico de atuao prpria do Estado e de
natureza no concorrencial.
O Sport Club do Recife conseguiu, em 1999, uma deciso judicial transitada em julgado
declarando que ele foi o campeo brasileiro de futebol do ano de 1987.
Ocorre que, em 2011, a CBF editou a Resoluo 2/2011 reconhecendo que, alm do Sport, o
Flamengo tambm teria sido campeo brasileiro em 1987.
O Sport no se conformou com esta postura da entidade e ingressou com ao de cumprimento
de sentena pedindo que, em respeito deciso judicial transitada em julgado em 1999, a CBF
fosse condenada a anular a Resoluo e reconhecer o clube pernambucano como o nico
campeo de 1987.
O STF concordou com o pleito do Sport.
A deciso judicial que conferiu ao Sport o ttulo de campeo brasileiro de 1987 transitou em
julgado e no podia ser alterada por resoluo posterior da CBF.
A coisa julgada, como manifestao do princpio da segurana jurdica, assume a estatura de
elemento estruturante do Estado Democrtico de Direito.
A autonomia das entidades desportivas no autoriza a transformao da CBF em rgo revisor
de pronunciamentos jurisdicionais alcanados pela precluso.
STF. 1 Turma. RE 881864 AgR/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).
Disputa judicial
O "Clube dos Treze" e a maioria da imprensa consideraram o Flamengo como campeo brasileiro de 1987.
O Sport, contudo, no aceitou isso e props ao judicial pedindo que o regulamento do campeonato proposto
pela CBF fosse considerado vlido e que ele (Sport) fosse declarado como o campeo brasileiro daquele ano.
Resoluo 2/2011
Em 2011, a CBF, querendo agradar o Flamengo, publicou a Resoluo 2/2011 declarando que tanto o Sport
como o Flamengo seriam os campees brasileiros de 1987.
O Sport no se conformou com esta postura da entidade e ingressou com ao de cumprimento de
sentena pedindo que, em respeito deciso judicial transitada em julgado em 1999, a CBF anulasse a
Resoluo 2/2011.
O Juiz Federal de 1 instncia acatou o pedido do autor na ao de cumprimento de sentena e determinou
que a CBF tornasse sem efeito a Resoluo 2/2011 e que editasse outro ato afirmando que o nico
campeo brasileiro de futebol profissional de 1987 Sport Club do Recife, considerando que isso j havia
sido decidido em sentena judicial transitada em julgado.
O Flamengo, que tambm participava do processo, recorreu, tendo a sentena sido mantida pelo TRF da
5 Regio e pelo STJ.
O clube carioca recorreu, ento, ao STF alegando, dentre outros argumentos, que a CBF, enquanto
entidade desportiva, goza de autonomia, nos termos do art. 217, I, da CF/88, no podendo, portanto, o
Poder Judicirio desconstituir uma resoluo de mbito interno da instituio.
Art. 217. dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito de cada
um, observados:
I - a autonomia das entidades desportivas dirigentes e associaes, quanto a sua organizao e
funcionamento;
O que decidiu o Supremo? A CBF poderia ter editado a Resoluo 2/2011 reconhecendo o Sport e o
Flamengo como campees brasileiros de 1987?
NO.
A deciso judicial que conferiu ao Sport o ttulo de campeo brasileiro de 1987 transitou em julgado e no
podia ser alterada por resoluo posterior da CBF.
A coisa julgada, como manifestao do princpio da segurana jurdica, assume a estatura de elemento
estruturante do Estado Democrtico de Direito.
A autonomia das entidades desportivas no autoriza a transformao da CBF em rgo revisor de
pronunciamentos jurisdicionais alcanados pela precluso.
A autonomia tcnica e o mrito desportivo no podem se sobrepor em detrimento da coisa julgada.
A eficcia estabilizadora da coisa julgada estende-se tambm para o campo de atuao da CBF, que
funciona como entidade de regulao das atividades administrativas do futebol brasileiro.
Em suma, a CBF no poderia ter editado resoluo declarando tanto o Sport como o Flamengo campees
de 1987 porque j havia uma deciso transitada em julgado considerando vencedor o Sport
STF. 1 Turma. RE 881864 AgR/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).
PRECATRIOS
Incidem juros da mora entre a data da realizao dos clculos e a da requisio ou do precatrio
Importante!!!
Neste caso, o juzo da execuo elabora o precatrio e o encaminha ao Presidente do Tribunal. Este, por
sua vez, ir expedir o precatrio, ou seja, repass-lo ao ente devedor para que seja includo no oramento.
Ex: se a execuo era contra a Unio, o juiz federal responsvel pela execuo ir elaborar o precatrio e
encaminh-lo ao Presidente do TRF; este ir expedir o precatrio determinando que a Unio inclua no
oramento para pagamento.
Suponhamos que, em nosso exemplo, a Fazenda Pblica concordou com os clculos do credor. Diante disso, o
juiz encaminhou ao Presidente do Tribunal que expediu, em 30/05/2016, o precatrio em favor de Joo.
Assim, dever haver a incidncia dos juros da mora referente ao perodo de 10/04/2016 (data da
realizao dos clculos) e a data do precatrio.
Em nosso exemplo: o precatrio foi apresentado pelo Presidente do Tribunal em 30/05/2016; logo, ele
dever ser pago pelo Poder Pblico at o dia 31/12/2017 (ltimo dia do ano seguinte).
Abrindo um parntese: se o precatrio tiver valor muito alto (valor superior a 15% do montante dos
demais precatrios apresentados at o dia 01/07 do respectivo ano), ento, neste caso, dever ser pago
15% do valor deste precatrio at o dia 31/12 do ano seguinte e o restante em parcelas iguais nos 5 anos
subsequentes, acrescidas de juros de mora e correo monetria. A CF/88 permite tambm que o credor
faa um acordo com o Poder Pblico ( 20 do art. 100 da CF/88, includo pela EC 94/2016).
Obs: neste perodo, no h incidncia de juros moratrios, mas dever ser paga correo monetria,
conforme prev a parte final do 5 do art. 100.
E se passar o dia 31/12 e o ente devedor no efetuar o pagamento do precatrio, neste caso, voltar a
incidir juros de mora? Em nosso exemplo, se passar o dia 31/12/2017, comea novamente a incidir juros
moratrios?
SIM. Isso porque ter se esgotado o prazo dado pela Constituio para que o ente devedor pague o
precatrio. Logo, o ente encontra-se em mora. Assim, por exemplo, se o precatrio foi inscrito at o dia
01/07/2016, este precatrio dever ser pago at o dia 31/12/2017. Se o pagamento for realizado neste
perodo, no haver incidncia de juros de mora porque no houve inadimplemento por parte da Fazenda
Pblica. No entanto, se passar o dia 31/12/2017 sem pagamento, haver a incidncia de juros moratrios
que sero computados a partir de 01/01/2018 at a data em que ocorrer a quitao do precatrio.
Obs: como estes juros moratrios no estavam previstos no precatrio, considerando que se presumia
que ele seria pago na data fixada pela CF/88 (at o dia 31/12), para que o credor receba o valor dos juros
ser necessria a expedio de um precatrio complementar. Depois que o precatrio est expedido, no
se pode acrescentar novos valores a ele.
Em provas de concurso, a SV 17 continua vlida, devendo ser assinalada como correta. Somente se
manifeste sobre esta crtica ao enunciado caso voc seja expressamente indagado acerca disso, como no
caso de uma prova oral, por exemplo.
DIREITO PENAL
OBRIGATORIEDADE DE LICITAO
Regra: obrigatoriedade de licitao
Como regra, a CF/88 impe que a Administrao Pblica somente pode contratar obras, servios, compras
e alienaes se realizar uma licitao prvia para escolher o contratante (art. 37, XXI).
Resumindo:
A regra na Administrao Pblica a contratao precedida de licitao. Contudo, a legislao poder
prever casos excepcionais em que ser possvel a contratao direta sem licitao.
CONTRATAO DIRETA
A Lei de Licitaes e Contratos prev trs grupos de situaes em que a contratao ocorrer sem licitao
prvia. Trata-se das chamadas licitaes dispensadas, dispensveis e inexigveis. Vejamos o quadro
comparativo abaixo:
Procedimento de justificao
Mesmo nas hipteses em que a legislao permite a contratao direta, necessrio que o administrador
pblico observe algumas formalidades e instaure um processo administrativo de justificao.
CRIME DO ART. 89
Tipo objetivo
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 ocorre se o administrador pblico...
dispensar a licitao fora das hipteses previstas em lei;
inexigir (deixar de exigir) licitao fora das hipteses previstas em lei; ou
deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade (as formalidades esto
previstas especialmente no art. 26 da Lei).
Desse modo, haver o crime tanto na hiptese em que a licitao dispensada mesmo sem lei autorizando
ou determinando a dispensa, como na situao em que a lei at autoriza ou determina, mas o
administrador no observa os requisitos formais para tanto.
Exige-se resultado danoso (dano ao errio) para que este crime se consuma?
Existe polmica atualmente sobre o tema:
SIM. Posio do STJ e da 2 Turma do STF NO. Entendimento da 1 Turma do STF
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 no de mera O tipo penal do art. 89 da Lei de Licitaes prev
conduta, sendo necessria a demonstrao do dolo crime formal, que dispensa o resultado danoso
especfico de causar dano ao errio e a configurao para o errio.
do efetivo prejuzo ao patrimnio pblico. STF. 1 Turma. Inq 3674/RJ, Rel. Min. Luiz Fux,
STJ. 6 Turma. HC 377.711/SC, Rel. Min. Nefi julgado em 7/3/2017 (Info 856).
Cordeiro, julgado em 09/03/2017.
O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 formal,
Para que haja a condenao pelo crime do art. 89 consumando-se to somente com a dispensa ou
da Lei n 8.666/93, exige-se a demonstrao de inexigibilidade de licitao fora das hipteses
que houve prejuzo ao errio e de que o agente legais. No se exige, para sua configurao, prova
tinha a finalidade especfica de favorecimento de prejuzo financeiro ao errio, uma vez que o
indevido. Assim, mesmo que a deciso de dispensa bem jurdico tutelado no se resume ao
ou inexigibilidade da licitao tenha sido incorreta, patrimnio pblico, mas coincide com os fins
Tipo subjetivo
Para a configurao da tipicidade subjetiva do crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/93, exige-se o especial
fim de agir, consistente na inteno especfica de lesar o errio ou obter vantagem indevida. Esse
entendimento pacfico na jurisprudncia do STF e STJ:
Para a caracterizao da conduta tipificada no art. 89 da Lei 8.666/1993, indispensvel a demonstrao,
j na fase de recebimento da denncia, do elemento subjetivo consistente na inteno de causar dano ao
errio ou obter vantagem indevida.
STF. 2 Turma. Inq 3965, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 22/11/2016.
Feita esta breve reviso sobre o art. 89, imagine a seguinte situao:
Joo era Secretrio de Educao e fez contratao direta, com inexigibilidade de licitao, com a empresa
"X" por meio da qual adquiriu mil licenas de uso do software "XX" para organizar os horrios e grades
escolares da rede de ensino estadual, no valor total de R$ 1 milho.
O Ministrio Pblico denunciou o Secretrio pela prtica do crime do art. 89 da Lei n 8.666/93
argumentando que outras empresas ofereciam softwares diferentes, mas com as mesmas
funcionalidades, por preo menor. Dessa forma, o Parquet alegou que seria possvel sim a concorrncia
entre as empresas, no sendo caso de inexigibilidade de licitao.
O STF entendeu que no houve crime.
O laudo pericial constatou que o software da empresa escolhida tinha mais especificaes do que os
das concorrentes e era mais adequado ao seu objeto.
O STF afirmou tambm que no h nos autos prova de conluio com a empresa escolhida e de
recebimento de qualquer vantagem econmica pelo ento secretrio.
Por fim, asseverou que o crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/1993 exige o dolo, consubstanciado na
vontade livre e consciente de praticar o ilcito penal, que no se faz presente quando o acusado atua
com fulcro em parecer da Procuradoria Jurdica no sentido da inexigibilidade da licitao.
STF. 1 Turma. Inq 3753/DF, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/4/2017 (Info 861).
COLABORAO PREMIADA
Se a colaborao do agente no foi to efetiva ele ter direito
apenas a reduo da pena, e no ao perdo judicial
A colaborao premiada foi tratado com detalhes pela Lei n 12.850/2013. No entanto, o
julgado do STF envolveu fatos que aconteceram antes da Lei n 12.850/2013. Desse modo, o
julgamento foi feito com base na colaborao premiada disciplinada pela Lei n 9.807/99.
A colaborao premiada possui natureza jurdica de "meio de obteno de prova" (art. 3, I, da Lei n
12.850/2013). Chamo ateno para esse fato: a colaborao premiada no um meio de prova
propriamente dito. A colaborao premiada no prova nada (ela no uma prova). A colaborao
premiada um meio, uma tcnica, um instrumento para se obter as provas.
Previso normativa
Podemos encontrar algumas previses embrionrias de colaborao premiada em diversos dispositivos
legais esparsos. Confira a relao:
Cdigo Penal (arts. 15, 16, 65, III, 159, 4);
Crimes contra o Sistema Financeiro Lei 7.492/86 (art. 25, 2);
Crimes contra a Ordem Tributria Lei 8.137/90 (art. 16, pargrafo nico);
Lei dos Crimes Hediondos Lei 8.072/90 (art. 8, pargrafo nico);
Conveno de Palermo Decreto 5.015/2004 (art. 26);
Lei de Lavagem de Dinheiro Lei 9.613/98 (art. 1, 5);
Lei de Proteo s Testemunhas Lei 9.807/99 (arts. 13 a 15);
Lei de Drogas Lei 11.343/2006 (art. 41);
Lei Antitruste Lei 12.529/2011 (art. 87, pargrafo nico).
O julgado do STF que ser analisado abaixo envolveu fatos que aconteceram antes da Lei n 12.850/2013.
Desse modo, o julgamento foi feito com base na colaborao premiada prevista na Lei n 9.807/99.
A defesa recorreu contra a sentena para o TRF pedindo que o ru tivesse direito no apenas diminuio
de pena, mas sim ao perdo judicial, que previsto no art. 13 da Lei n 9.807/99:
Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a
consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado efetiva
e voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa colaborao tenha
resultado:
I - a identificao dos demais co-autores ou partcipes da ao criminosa;
II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do beneficiado
e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso.
O Tribunal manteve a sentena sob o argumento de que a colaborao do ru no foi to efetiva a ponto
de servir para gerar a extino da punibilidade.
Alm disso, o Tribunal acabou utilizando a expresso "colaborar espontaneamente" em vez de "colaborar
voluntariamente", como prev o texto da Lei.
Diante disso, a defesa impetrou habeas corpus no STF reiterando o pedido para que o ru tenha direito
ao perdo judicial. O STF acatou o pleito defensivo?
NO.
A colaborao do ru no teve grande efetividade como meio para obter provas, considerando que as
investigaes policiais, em momento anterior ao da celebrao do acordo, j haviam revelado os
elementos probatrios acerca do esquema criminoso integrado.
Dessa forma, o Tribunal de origem agiu corretamente ao definir o quantum de diminuio da pena com
base no alcance da colaborao prestada.
STF. 1 Turma. HC 129877/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).
Observao:
Como j dito, a posio amplamente majoritria aquela que distingue voluntria de espontnea. Penso,
inclusive, que os demais Ministros no aderiram tese do Min. Marco Aurlio. Assim, para fins de concurso
prevalece o primeiro entendimento. Contudo, importante conhecer esta posio minoritria e verificar
como o tema cobrado em uma prova.
EXECUO PENAL
No viola a SV 56 a situao do condenado ao regime semiaberto que est cumprindo pena em
presdio do regime fechado, mas em uma ala destinada aos presos do semiaberto
Joo foi condenado a pena em regime semiaberto. Diante da falta de vagas em colnia agrcola
ou industrial, ele se encontra cumprindo a reprimenda em um presdio do regime fechado.
Vale ressaltar, contudo, que neste presdio existe uma ala destinada somente aos sentenciados
dos regimes semiaberto e aberto, concedendo-lhes os benefcios prprios destes regimes.
Joo encontra-se preso justamente nesta ala do presdio.
A situao de Joo viola a SV 56 ("A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a
manuteno do condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nessa
hiptese, os parmetros fixados no RE 641.320/RS.")?
NO. Segundo o STF decidiu no RE 641.320, "os juzes da execuo penal podem avaliar os
estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto e aberto, para qualificao como
adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no se qualifiquem como
colnia agrcola, industrial (regime semiaberto) ou casa de albergado ou estabelecimento
adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever haver
Na prtica, contudo, muito comum que no existam colnias agrcolas e industriais e casas de albergado,
unidades prisionais previstas na Lei como sendo as adequadas para o cumprimento da pena nos regimes
semiaberto e aberto.
O STF debateu este tema no RE 641.320/RS e editou uma smula vinculante sobre o tema. Confira:
Smula vinculante 56: A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a manuteno do
condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nessa hiptese, os parmetros
fixados no RE 641.320/RS.
b) Os juzes da execuo penal podem avaliar os estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto
e aberto, para qualificao como adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no se
qualifiquem como colnia agrcola, industrial (regime semiaberto) ou casa de albergado ou
estabelecimento adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever
haver alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e aberto com presos do regime fechado.
d) At que sejam estruturadas as medidas alternativas propostas, poder ser deferida a priso domiciliar
ao sentenciado.
STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).
H importante discusso acerca do que vem a ser estabelecimento similar e estabelecimento adequado.
A Lei de Execues Penais trata do tema nos arts. 91 a 95, mas tambm no define em que consistem tais
estabelecimentos.
Na prtica, existem pouqussimas colnias agrcolas e industriais no pas. Dessa forma, alguns Estados
mantm os presos do regime semiaberto em estabelecimentos similares, ou seja, unidades prisionais
diferentes do regime semiaberto, onde os presos possuem um pouco mais de liberdade.
No julgamento do RE 641320, o STF decidiu que os magistrados possuem competncia para verificar, no
caso concreto, se o estabelecimento onde o preso do regime semiaberto e aberto fica pode ser
enquadrado como "estabelecimento similar" ou "estabelecimento adequado".
No caso de Joo, embora o presdio onde ele est no seja efetivamente uma colnia penal agrcola, esse
estabelecimento preenche, na medida do possvel, as condies do regime semiaberto, inclusive dando
condies para que internos se ausentem nas ocasies legalmente previstas.
Diante dessa situao, a deciso do magistrado que indeferiu o pedido de Joo no violou a SV 56.
DIREITO TRIBUTRIO
IMUNIDADE TRIBUTRIA
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca
se o bem est desvinculado de finalidade estatal
A INFRAERO (empresa pblica federal) celebrou contrato de concesso de uso de imvel com
uma empresa privada por meio da qual esta ltima poderia explorar comercialmente um
imvel pertencente INFRAERO. Vale ressaltar que esta empresa uma concessionria de
automveis.
A empresa privada queria deixar de pagar IPTU alegando que o imvel gozaria de imunidade
tributria. O STF no aceitou a tese e afirmou que no incide a imunidade neste caso.
A atividade desenvolvida pela empresa tem por finalidade gerar lucro.
Se fosse reconhecida a imunidade neste caso, isso geraria, como efeito colateral, uma
vantagem competitiva artificial em favor da empresa, que teria um ganho em relao aos seus
concorrentes. Afinal, a retirada de um custo permite o aumento do lucro ou a formao de
preos menores, o que provoca desequilbrio das relaes de mercado.
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca se o bem est desvinculado de finalidade
estatal.
STF. Plenrio. RE 434251/RJ, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o ac. Min. Crmen Lcia, julgado
em 19/4/2017 (Info 861).
DIREITO PREVIDENCIRIO
Importante!!!
Os estrangeiros residentes no Pas so beneficirios da assistncia social prevista no art. 203,
V, da Constituio Federal, uma vez atendidos os requisitos constitucionais e legais.
STF. Plenrio. RE 587970/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19 e 20/4/2017 (repercusso
geral) (Info 861).
A fim de dar cumprimento a esse comando constitucional, foi editada a Lei n 8.742/93 que, em seus arts.
20 a 21-A, disciplinou como seria pago esse benefcio.
Nomenclatura
O art. 20 da Lei n 8.742/93 denomina esse direito de Benefcio de Prestao Continuada. Ele tambm
pode ser chamado pelos seguintes sinnimos: Amparo Assistencial, Benefcio Assistencial ou LOAS.
Para receber esse benefcio, necessrio que a pessoa contribua ou tenha contribudo para a seguridade social?
NO. Trata-se de um benefcio de assistncia social, que ser prestado a quem dele necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social. A assistncia social caracterizada por ser um
sistema no-contributivo, ou seja, prestada independentemente de contribuio.
Inacumulvel
A pessoa que recebe o amparo assistencial no pode receber ao mesmo tempo outro benefcio no mbito
da seguridade social ou de outro regime, salvo assistncia mdica e penso especial de natureza
indenizatria (art. 20, 4).
Vale ressaltar, no entanto, que esse critrio no absoluto. O Plenrio do STF declarou, incidentalmente,
a inconstitucionalidade do 3 do art. 20 da Lei 8.742/93 (sem pronncia de nulidade) por considerar que
o referido critrio est defasado para caracterizar a situao de miserabilidade. O STF afirmou que, para
aferir que o idoso ou deficiente no tem meios de se manter, o juiz est livre para se valer de outros
parmetros, no estando vinculado ao critrio da renda per capita inferior a 1/4 do salrio-mnimo
previsto no 3 do art. 20.
STF. Plenrio. RE 567985/MT e RE 580963/PR, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, julgados em 17 e
18/4/2013 (Info 702).
Desse modo, como a declarao de inconstitucionalidade foi sem pronncia de nulidade, o critrio
definido pelo art. 20, 3, da Lei n 8.742/93 continua existindo no mundo jurdico, mas devendo agora
ser interpretado como um indicativo objetivo que no exclui a possibilidade de o juiz verificar a
hipossuficincia econmica do postulante do benefcio por outros meios de prova (STF. 1 Turma. ARE
834476 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 03/03/2015).
Desse modo, o que eu queria que voc entendesse que, mesmo aps a deciso do STF nos RE 567985/MT
e RE 580963/PR, o art. 20, 3, da Lei n 8.742/93 continua sendo um dos critrios para se aferir a
miserabilidade, sem prejuzo de outros. Assim, na prtica, se a renda familiar mensal per capita for
superior a 1/4 do salrio mnimo e no houver outras provas que atestem a miserabilidade, o benefcio
assistencial ser negado.
O que se entende por renda familiar mensal per capita? Como isso calculado?
Normalmente, um assistente social vai at a residncia da pessoa que est requerendo o benefcio e faz
entrevistas com ela e os demais moradores da casa, indagando sobre as fontes de renda de cada,
verificando as condies estruturais do lar, os mveis e eletrodomsticos existentes no local etc.
Aps isso, elaborado um laudo social.
A renda familiar mensal per capita calculada da seguinte forma: soma-se todos os rendimentos dos
membros da famlia que moram na mesma casa que o requerente do benefcio e depois divide-se esse
valor pelo nmero de familiares (incluindo o requerente). Ex.: Carla (pessoa com deficincia) mora com
seus pais (Joo e Maria) e mais um irmo (Lucas). Joo e Maria trabalham e ganham um salrio mnimo,
cada. Clculo da renda mensal per capita: 2 salrios mnimos divididos por 4 pessoas = 2:4. Logo, a renda
mensal per capita ser igual a 1/2 do salrio mnimo. Neste exemplo, a renda familiar mensal per capita
ser maior do que o teto imposto pelo art. 20, 3, da Lei n 8.742/93. Mesmo assim, o juiz poder
conceder o benefcio, desde que existam outras provas que atestem a miserabilidade da requerente. No
havendo, contudo, tal comprovao, o benefcio ser negado.
O estrangeiro residente no Brasil pode ter direito a esse benefcio de prestao continuada?
SIM.
Os estrangeiros residentes no Pas so beneficirios da assistncia social prevista no art. 203, V, da
Constituio Federal, uma vez atendidos os requisitos constitucionais e legais.
STF. Plenrio. RE 587970/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19 e 20/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).
Direito fundamental
O benefcio assistencial previsto no art. 203, V, da CF/88 uma expresso dos princpios da solidariedade
e da erradicao da pobreza, elencados no art. 3, I e III, do Texto Constitucional. Trata-se de uma forma
Valor intrnseco
Como "valor intrnseco", a dignidade significa que se deve reconhecer que cada indivduo um fim em si
mesmo. Todo ser humano deve ser valorizado, independentemente das escolhas, situao pessoal ou origem.
Assim, deixar desamparado um ser humano que no tem condies de se sustentar pelo simples fato de
ele ser oriundo de outro pas seria uma desconsiderao deste valor.
Autonomia
"Autonomia" aqui significa dizer que a dignidade protege as decises e atitudes tomadas pelo indivduo
em relao sua vida.
Ex: se duas pessoas decidem viver uma unio homoafetiva, o Estado dever proteger essa legtima escolha.
Desse modo, o Estado existe para auxiliar os indivduos na realizao dos seus projetos pessoais de vida,
que traduzem o livre e pleno desenvolvimento da personalidade.
Para que a pessoa possa ir em busca da construo de um ideal de vida boa, fundamental que lhe sejam
fornecidas condies materiais mnimas. Nesse aspecto, a previso do art. 203, V, da CF tambm funciona
como um meio de assegurar esta concepo de vida digna, cabendo ao Estado brasileiro dar essa
sustentao at mesmo ao estrangeiro.
Valor comunitrio
O estrangeiro residente no Pas, inserido na comunidade, participa do esforo mtuo, na construo de
um propsito comum. Esse lao de irmandade faz-nos, de algum modo, responsveis pelo bem de todos,
at mesmo daqueles que adotaram o Brasil como novo lar e fundaram seus alicerces pessoais e sociais
nesta terra.
Desde a criao da nao brasileira, a presena do estrangeiro no Pas foi incentivada e tolerada. No seria
coerente com a histria estabelecer diferenciao to somente pela nacionalidade, especialmente quando
a dignidade est em xeque em momento de fragilidade do ser humano idade avanada ou algum tipo
de deficincia.
Lei n 8.742/93
Dificuldades oramentrias
O Poder Pblico alegava dificuldades oramentrias para assegurar o benefcio assistencial aos
estrangeiros residentes no Brasil.
O STF, contudo, rechaou esta argumentao afirmando que o oramento, embora seja pea essencial nas
sociedades contemporneas, no tem valor absoluto.
Alm disso, no foram apresentadas provas tcnicas da indisponibilidade financeira e do suposto impacto
para os cofres pblicos nem de prejuzo para os brasileiros natos e naturalizados.
Princpio da reciprocidade
Para evitar o pagamento, a Administrao Pblica argumentava tambm que o benefcio apenas poderia
ser dado aos estrangeiros residentes no Brasil se esse mesmo benefcio fosse assegurado aos brasileiros
que moram em outros pases. Em outras palavras, o benefcio somente poderia ser concedido a
estrangeiro originrio de pas com o qual o Brasil tenha firmado acordo internacional e que preveja a
cobertura da assistncia social a brasileiro que esteja em seu territrio. Assim, por exemplo, segundo esta
linha de raciocnio, somente poderia ser concedido o amparo assistencial a um haitiano que viva no Brasil,
caso no Haiti seja previsto este mesmo benefcio para os brasileiros que moram l. Esse argumento era
baseado no princpio da reciprocidade.
O STF concluiu ser descabido este argumento. Apesar de a reciprocidade permear a CF, no uma regra
absoluta que deva ser aplicada sempre.
Um exemplo de no aplicao do princpio da reciprocidade o Sistema nico de Sade. O SUS regido
pelo princpio da universalidade de atendimento. Isso significa que, ao ingressar no territrio brasileiro, o
estrangeiro tem direito a atendimento mdico pelo SUS, caso precise de assistncia de urgncia, sem
necessidade de que haja reciprocidade no pas de origem. Como exemplo, um norte-americano que esteja
no Brasil pode ser atendido pelo SUS, apesar do fato de esse mesmo direito no ser assegurado aos
brasileiros que estejam nos EUA.
O estrangeiro sem residncia fixa no Brasil ou o estrangeiro em situao irregular em nosso pas tambm
possuem direito ao amparo assistencial do art. 203, V, da CF/88?
NO. Somente o estrangeiro com residncia fixa no Pas pode ser auxiliado com o benefcio assistencial, pois,
inserido na sociedade, contribui para a construo de melhor situao social e econmica da coletividade.
De igual modo, somente o estrangeiro em situao regular no Pas pode se dizer beneficirio da assistncia
social. Isso significa que os estrangeiros que estejam irregulares no tero direito ao benefcio pelo fato
de no terem atendido s leis brasileiras, fato que, por si s, demonstra a ausncia de noo de
coletividade e de solidariedade a justificar a tutela do Estado.
EXERCCIOS
Gabarito
1. E 2. E 3. E 4. C 5. E 6. C 7. E 8. C 9. C 10. C
OUTRAS INFORMAES
Regras de Bangkok - Priso domiciliar - Mulher com filho menor - CPP, Art. 318 (Transcries)
HC 134.734/SP*
DECISO: Trata-se de habeas corpus impetrado contra deciso que, emanada do E. Superior Tribunal de Justia, no conheceu do writ
constitucional que, perante aquela Alta Corte judiciria, foi deduzido e cujo julgamento importou em manuteno da priso cautelar decretada
contra a ora paciente.
Busca-se, nesta sede processual, seja assegurado ora paciente que comprovadamente tem filha menor de 12 (doze) anos de idade , o
direito de estar em liberdade.
O Ministrio Pblico Federal, em seu ltimo pronunciamento nestes autos, manifestou-se pelo deferimento parcial da ordem de habeas
corpus.
Sendo esse o contexto, passo a examinar a presente impetrao. E, ao faz-lo, acolho esse douto parecer do Ministrio Pblico Federal, por
encontrar-se em harmonia com o que dispe a legislao processual penal (CPP, art. 318, inciso V) e, sobretudo, por achar-se em plena
conformidade com o postulado da proteo integral da criana, que traduz um dos princpios essenciais consagrados no texto da Constituio da
Repblica (CF, art. 227).
Cabe relembrar que o ordenamento positivo brasileiro ao contemplar a possibilidade de converso da priso preventiva em priso
domiciliar nas hipteses previstas nos incisos III, IV, V e VI do art. 318 do Cdigo de Processo Penal, na redao dada pelo Estatuto da Primeira
Infncia (Lei n 13.257, de 08/03/2016) ajustou-se a um compromisso internacional assumido pelo Brasil no contexto das Regras de Bangkok
(notadamente as Regras ns. 57 e 58), cuja adoo foi recomendada Assembleia Geral das Naes Unidas pelo Conselho Econmico e Social da
prpria ONU.
No caso ora em exame, a paciente demonstrou possuir filha que se acha em sua primeira infncia (Lei n 13.257/2016, art. 2), contando com
apenas 18 (dezoito) meses de idade, situao essa que legitima a incidncia, na espcie, do art. 318, inciso V, do CPP, na redao dada pela Lei n
13.257/2016, que assim dispe:
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
I maior de 80 (oitenta) anos;
II extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
IV gestante;
V mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos;
VI homem, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos.
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo. (grifei)
Cumpre assinalar, no ponto, que a aplicabilidade da norma legal que venho de referir, introduzida no Cdigo de Processo Penal pelo Estatuto
da Primeira Infncia (Lei n 13.257, de 08/03/2016), tambm encontra razes em importante documento internacional a que o Brasil se vinculou,
poltica e juridicamente, no plano externo.
Com efeito, impende enfatizar, uma vez mais, que a Assembleia Geral das Naes Unidas, acolhendo recomendao do Conselho Econmico
e Social, adotou regras para o tratamento de mulheres presas e a aplicao de medidas no privativas de liberdade para mulheres infratoras, as
denominadas Regras de Bangkok, em cuja elaborao e votao teve ativa participao o Estado brasileiro.
INOVAES LEGISLATIVAS
10 a 21 de abril de 2017
Lei n 13.432, de 11.4.2017- Dispe sobre o exerccio da profisso de detetive particular. Publicada no DOU, Seo
1, Edio n 71, p.1 em 12.4.2017.
Lei n 13.434, de 12.4.2017 - Acrescenta pargrafo nico ao art. 292 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de
1941 (Cdigo de Processo Penal), para vedar o uso de algemas em mulheres grvidas durante o parto e em mulheres
durante a fase de puerprio imediato. Publicada no DOU, Seo 1, Edio n 72, p.1 em 13.4.2017.
Lei n 13.436, de 12.4.2017 - Altera a Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente),
para garantir o direito a acompanhamento e orientao me com relao amamentao. Publicada no DOU, Seo 1,
Edio n 72, p.1 em 13.4.2017.
OUTRAS INFORMAES
10 a 21 de abril de 2017
Decreto n 9.034, de 20.4.2017 - Altera o Decreto n 7.824, de 11 de outubro de 2012, que regulamenta a Lei n
12.711, de 29 de agosto de 2012, que dispe sobre o ingresso nas universidades federais e nas instituies federais de
ensino tcnico de nvel mdio. Publicado no DOU, Seo 1, Edio n 77, p.1 em 24.4.2017.
Secretaria de Documentao SDO
Coordenadoria de Jurisprudncia Comparada e Divulgao de Julgados CJCD
CJCD@stf.jus.br