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Descodificacao, constitucionalizacao e
reprivatizacao o no Direito Privado: O codigo
civil ainda e util?
Luciano Benetti Timm
Pontificia Universidade Catolica do Rio Grande do Sul, ltimm@cmted.com.br
Copyright
2008
c The Berkeley Electronic Press. All rights reserved.
Descodificacao, constitucionalizacao e
reprivatizacao o no Direito Privado: O codigo
civil ainda e util?
Luciano Benetti Timm
Abstract
The new must in Brazilian private law is the so called constitucionalization of institutions
that historically pertained to the realm of private law such as contracts and propertyas a result of
the influence of the German Law idea of Drittwirkung der Grundrechte and the Italian intellectual
movement della decodificazione civile. The former claims the methodological application of the
principles of the Constitution (manly the idea of human dignity and other fundamental rights) to
interpret general clauses such as social function of property and of contracts. The latter argues
in favor of the decodification of private law (the death of the Civil Code). The paper discuss the
application of those ideas to Brazilian Law and defends the radiating power and vitality of the
Civil Code and private law.
DESCODIFICAO, CONSTITUCIONALIZAO E
REPRIVATIZAO O NO DIREITO PRIVADO:
1. Introduo
2. O que um Cdigo Civil?
3. O fenmeno descodificatrio e da constitucionalizao
3.1 Aspectos gerais da descodificao
3.2 O caso italiano
3.3 O caso portugus
3.4 O Direito brasileiro
4. A Recodificao na era da descentralizao jurdica
1. Introduo
1
Descodificao um neologismo de decodificazione, expresso italiana criada por Natalino Irti, citado
abaixo. A traduo literal seria decodificao, mas entendemos que a expresso descodificao represente
melhor o sentido empregado por Irti de fuga dos cdigos e no de decodificao de alguma mensagem.
2
STEINWERT, Arthur. Kritik am Oesterreischischen Brgerlichen Gesetzbuch einst und jetzt. In: RECHT;
KULTUR. Aufsaetze und Vortraege eines Oesterreischischen Rechtshistorikers. [S. l.]: Graz-Koeln, 1958, p. 57-
64.
3
NEGREIROS, Teresa. Teoria do contrato: novos paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, 2002; TEPEDINO,
Gustavo (Coord.). Problemas de Direito Civil Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000; TEPEDINO,
Gustavo. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999; FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do
Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2000; MARTINS COSTA, Judith (Org.). A reconstruo do Direito
Privado. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
4
Ver os excelentes ensaios de PEREIRA, L. C. Bresser. A reforma do Estado nos anos 90, In: SALVO, Mauro;
PORTO JR., Sabino (Org.). Uma nova relao entre Estado, Sociedade e Economia. Santa Cruz do Sul:
EDUNISC, 2004, p. 82 e seg.; e FRANCO, Gustavo. O novo modelo brasileiro em perspectiva. In: SALVO,
Mauro; PORTO JR., Sabino (Org.). Uma nova relao entre Estado, Sociedade e Economia. Santa Cruz do Sul:
EDUNISC, 2004, p. 13 e seg.
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para uma realidade social naquele referido ano, quando Irti publicou seu artigo,
no necessariamente vlido para a realidade atual. Pelo contrrio, a
organizao poltica que se tem hoje no a de um Estado interventor do ps-
guerra, descrito pelo mencionado autor, mas a de um Estado privatizado e
meramente regulador, resultado, talvez, de uma grande recesso mundial aliada
globalizao da economia e alta competitividade entre pases. Tal concepo
corroborada pelo prprio Irti, que, em artigo mais recente, denominado I
cinquantanni del codice civile, datado de 1992, se afasta um pouco daquele
pessimismo descodificador do Let della decodificazione.
rvore, isso porque, em poca antiga, a madeira servia como material de escrita, at mesmo quando se adotou a
forma editorial de se unirem as madeiras (como se um livro moderno fosse). Aps, passou-se ao uso do
pergaminho ao invs da madeira no sc. I a.C. J no sc. III d.C., codex desprede-se de sua significao material
e passa a designar simplesmente livro. Mas, como o uso do ento codex se vulgarizou no sentido de publicao
de constituies imperiais romanas, como tambm no de edio de obras clssicas da jurisprudncia, chegou-se
ao seu sentido histrico que lhe modernamente atribudo, de conjunto de leis.
6
MOTILLA, op. cit., p. 545-546.
7
MOTILLA, op. cit., p. 546. Segundo Motilla, [...] o processo codificador significa um intento de
racionalizao e tecnificao da atividade legislativa [...].
8
MOTILLA, op. cit.. p. 547 e seg. Contrrio a esse entendimento est Orlando Gomes (A caminho dos micro-
sistemas. In: Estudos jurdicos em homenagem ao professor Caio Mrio. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 160 e
seg. A opinio do Professor Gomes a de que essas caractersticas tcnicas da codificao enumeradas pela
doutrina apenas escondem o fundamento ideolgico do cdigo, qual seja, de instrumento dos valores da classe
burguesa. Essa opinio parace, todavia, simplista demais, reduzindo toda a evoluo da cincia jurdica
medieval, que culminou nos cdigos, em mera ideologia burguesa. O que se pode dizer com certo grau de
certeza, com Dewey, que as doutrinas que se preocupam com o homem dentre elas, a Filosofia, a Sociologia
e o Direito [...] no podem se desenvolver au-del dos fatos que pretende interpretar; so amplificaes de
fatores selecionados dentre estes fatos (DEWEY, John. The public and its problems. Ohio: Swallow Press, Ohio
University Press, [s. d.].
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9
Dentre eles, ver: CANARIS, Claus Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do
direito. Tranduo de Menezes Cordeiro. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1989; e ESSER, Josef.
Princpio y norma en la elaboracin jurisprudencial del derecho privado. Traduo de Eduardo Valent Fiol.
Barcelona: Bosch, Casa Editorial, 1961.
10
MOTILLA, op. cit., p. 547.
11
MOTILLA, op. cit., p. 545.
12
Sistema aqui entendido na acepo que lhe empregada por David, isto , deduzida a partir do mtodo do
Direito Comparado, a partir dos ordenamentos jurdicos nacionais, e como possuindo similares fontes, estrutura,
conceitos, interpretao, etc. (ver Os grandes sistemas do direito contemporne. Traduo de Hermnio A.
Carvalho. So Paulo: Martins Fontes, 1993).
13
Segundo Claus Wilhelm Canaris, ordem e unidade esto em estreita relao de intercmbio, mas podem
separar-se. Ordenao a expresso de um estado de coisas intrnseco racionalmente apreensvel, isto ,
fundado na realidade. Unidade um fator que modifica o que resulta j da ordenao, por no permitir uma
disperso numa multitude de singularidades desconexas, antes devendo deix-las reconduzir-se a uns quantos
princpios fundamentais(Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito. Tranduo de
Menezes Cordeiro. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1989. Mais singela a concepo de Franciso
Amaral: [...] ordem, no sentido de compatibilidade lgica de seus elementos, e unidade, no sentido de referncia
a um ponto central (AMARAL, Francisco. Racionalidade e sistema no Direito Civil brasileiro. RDC 63/48)
14
Menciona Francisco Amaral (Idem): [...] podemos considerar o sistema como um conjunto ordenado de
elementos, marcado pela unidade, coerncia e hierarquia. Unidade, no sentido de aglutinaco desses elementos,
normas, princpios e valores, em torno de um princpio bsico, geral e comum; coerncia, como ligao entre si e
ausncia de contradio; hierarquia, no sentido de dependncia de dedutibilidade lgica.
15
Sobre um ordenamento jurdico caracterizado pela unidade, ordem (coerncia) e completude, ver: BOBBIO,
Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo de Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. Braslia:
Editora Unb, Polis, 1990.
16
MARTINS COSTA, Judith. As clusulas gerais como fatores de mobilidade do sistema jurdico. RT 680/47;
que reenvia FRADERA, Vera Maria Jacob de. O direito privado como uma geschossenheit: o direito privado
como sistema aberto, Porto Alegre: [s. n.], 1988.
17
VIEHWEG, Theodor. Topica e jurisprudencia. Traduo de Luis Diez-Picazo Ponce de Leon. Madris: Taurus,
1964.
18
Refere Francisco Amaral (op. cit., p. 48), que Viehweg no s condena a dogmtica jurdica de natureza
lgico-dedutiva, como nega cientificidade jurisprudncia em geral, considerando-a destituda de unidade
sistemtica. Defendendo a concepo do direito como problema, ou pensamento problemtico, considera o
direito como conjunto de topoi, juzos normativos elaborados para atender a problemas concretos, sem
concesses unidade sistemtica.
19
CANARIS, op. cit, p. 66.
20
Menciona Francisco Amaral (op. cit., p. 49) que [...] o direito se apresenta como um ordenamento formado
no s de normas mas tambm de valores e princpios jurdicos, produto da relao dialtica entre a inteno
sistemtica, exigida pelo postulado da ordem, e a experincia problemtica, imposta pela realidade social. O
sistema passa a configurar-se assim como uma ordem axiolgica ou teleolgica de princpios gerais, uma
entidade aberta e dinmica que continuamente se enriquece e constitui.
21
MARTINS COSTA, op. cit., p 47-48.
22
Franz Wieacker, na nota 61 de seu livro Histria do direito privado moderno. (Traduo de Antnio M. B.
Hespanha. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, [s. d.]) diz: Pois a jurisprudncia (clssica) romana, no
obstante uma anlise completa da problemtica concreta, no visa construir um edifcio doutrinal harmnico,
reprovado mesmo pela autoridade pessoal dos juristas.
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nem de dedues puramente lgicas com base em axiomas, mas era [...] um
pensamento dirigido rumo ao problema23, um pensamento que se aproxima dos
sofistas e dos retricos. O problema atua como guia24 do pensamento. Isto
porque todo problema objetivo e concreto, dentre eles o jurdico, provoca um
jogo de suscitaes que pode ser chamado de tpico e que significa a arte de
medir os prs e os contras de uma questo, ou seja, [...] ter presente as razes
que recomendam ou que desaconselham determinado passo25.
23
VIEHWEG, Theodor. Topica e jurisprudencia. Traduo de Luis Diez-Picazo Ponce de Leon. Madrid: Taurus,
1964, p. 49.
24
VIEHWEG, op. cit., p. 50.
25
VIEHWEG, op. cit., p. 50.
26
MARTINS COSTA, op. cit., p. 48.
27
MOTILLA, op. cit., p. 548.
28
Para um maior aprofundamento do Direito Medieval, ver: WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado
moderno. Traduo de Antnio M. B. Hespanha. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, [s. d.].
29
MOTILLA, op. cit., p. 548.
30
WIEACKER, op. cit., p. 78. O autor refere que [...] atravs de uma exegese, da harmonizao, da construo
de regras, constitui-se um edifcio doutrinal de princpios harmnicos, talvez a primeira dogmtica jurdica da
histria jurdica universa (op. cit., p. 53).
31
WIEACKER, op. cit. ,p. 78 e seg.
32
MARTINS COSTA, op. cit., p. 48.
33
Menezes Cordeiro, na introduo do livro que traduziu de Canaris, acima citado, refere que A cincia jurdica
europia nasceu com a primeira recepo do Direito Romano, levada a cabo nas Universidades medievais, a
partir do sc. XII. Glosas e comentrios permitiram a sua implantao numa sociedade muito diferente daquela
para que ele fora, no incio, pensado (p. LXXIV).
34
MOTILLA, op. cit., p. 548.
35
WIEACKER, op. cit., p. 89-90.
36
MARTINS COSTA, op. cit., p. 48.
37
Como ilustrao dessa situao de caos jurdico, h a interessante passagem, em texto escrito no sculo XVII,
de Leibniz, um dos grandes defensores da codificao em seu tempo, traduzida por Ren Sve e publicada na
Archives de Philosophie, n. 30, p. 360: Se consultssemos uma dezena (de juristas) sobre o mesmo assunto,
poderemos esperar talvez por uma dezena de respostas diferentes.
38
Ou seja, segundo Motilla, parafraseando Tarello, uma verdadeira falta de unidade e coerncia no corpo
legislativo (op. cit., p. 549).
39
Sobre a ascenso e a queda do Direito costumeiro, principalmente na Frana medieval, ver: GILISSEN, John.
Introduo histrica ao Direito. Traduo de Antnio M. Hespanha. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, [s.
d.].
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40
MOTILLA, op. cit., p. 549.
41
Para um aprofundamento sobre as teorias do Direito Natural, ver: GOYARD-FABRE, Simone. Les deux
jusnaturalismes ou linversion des enjeux politiques. In: Cahiers de philosophie politique e juridique. [S. l.]:
Centre de Publications de lUniversit de Caen, n. 11, 1987, p. 7 e seg.
42
Diz Martins Costa (op. cit., p. 48):Na base dos cdigos est, como sabemos, o pensamento jusracionalista pelo
qual o Direito visto e formulado como um sistema fechado de verdades da razo, derivando do conhecimento
de verdades filosficas, um sistema de regras que so o resultado de uma rigorosa construo lgico-matemtica,
a qual parte de regras gerais, deduzidas pelo raciocnio.
43
Que foi, antes de tudo, uma tendncia, uma mentalidade, um esprito que vigeu na europa do sculo VIII
principalmente; conforme Motilla (op. cit., p. 552).
44
MOTILLA, op. cit., p. 553.
45
Sobre a abertura do sistema e a criao de um Direito jurisprundencial a partir dos pargrafos 242 e 138 do
BGB, ver: COUTO E SILVA, Clvis Verssimo do. O princpio da boa f no direito brasileiro e no direito
portugus. In: Estudos de Direito Civil brasileiro e portugus, RT, 1980.
46
Sobre a formao do Estado Absolutista, ver o Captulo I de: ANDERSON, Perry Lineages of the absolutist
state. London: Verso Editions, 1979.
47
:Encarada sob o ngulo destas fontes do direito [costume e lei] a evoluo geral do direito pode, pois, resumir-
se a uma lenta progresso da lei, correspondente a um lento declnio do costume [...] Na poca feudal, isto , do
sc. X ao XII, no h muitas leis [...] No sc. XVI se igualam [...] No sc. XIX, depois da revoluo burguesa e
por influncia desta, o direito estatal [...]( GILISSEN, op. cit., p. 237).
48
Cordeiro (op. cit., p. LXXI) lembra que O direito privado continental resulta de trs recepes sucessivas do
Direito Romano: a recepo das universidades medievais, a partir de Bolonha, a recepo humanista, com tnica
em Frana, no sc. XVI e a recepo pandectstica, na Alemanha do sc. XIX.
49
H dois entendimentos para a contraposio entre sistema interno e externo. O primeiro advm da filosofia e
adotado por Canaris, aqui utilizado, no sentido de que sistema interno a organizao dos fatos mesmo no
mundo, e sistema externo, a sua explicao pela cincia. E o segundo entendimento sobre sistema dentro do
prprio Direito, e as palavras em tela so empregadas em seu sentido gramatical, isto , externo como exterior e
interno como interior.
50
[...] onde os estudiosos antes procuram frmulas redutoras que permitam exprimir grandes categorias de
casos, atravs da pesquisa e da ordenao do que, neles, haja de regular, de comum, ou de diferente, em funo
da diferena (CORDEIRO, op. cit., p. LXV).
51
Eis a a grande diferena entre compilao e codificao. A primeira implica uma conjunto de fontes,
submetido a uma determinada ordenao; enquanto a codificao impende uma sujeio das fontes ao
pensamento sistemtico (idem, p. LXXXV).
52
CORDEIRO, op cit., p. LXXVII.
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53
Idem, p. LXX e seg.
54
A respeito das influncias no Cdigo Civil de 1916, ver: PONTES DE MIRANDA, Francisco C. Fontes e
evoluo do Direito Civil Brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1981; GOMES, Orlando. Razes histricas e
sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003; COUTO E SILVA, Clvis do. O
Direito Civil brasileiro em perspectiva histrica e viso de futuro. Revista AJURIS, n. 40, p. 130.
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Cdigo, que, portanto, no pode mais ser Direito geral. Assim, a relao entre
Cdigo e leis esparsas no mais de geral e especial, mas de residual e geral: ou
seja, a lei especial o geral, e o cdigo o residual60.
60
Refere Irti (op. cit., p. 636): A relao entre cdigo e lei, j descrita nos termos de geral e especial, converte-se
naquela da disciplina geral e residual: onde geral a lei externa e residual o cdigo. O cdigo civil, que por
regular suportes fticos mais amplos [...] e, por isso, teoricamente gerais, reduzido, no concreto da experincia
jurdica, a direito residual. Geral verdadeiramente a lei, nascida como excepcional ou especial, que conquistou
aos poucos maior amplitude de destinatrios e obedece j uma lgica prpria e autnoma.
61
Irti (op. cit.) diz, poeticamente, que as disciplinas residuais constantes do Cdigo seriam como ramos secos
que, cedo ou tarde, cairo do seu velho tronco absorvidos pelas leis especiais.
62
Irti (op. cit.). Esse autor refere que, embora, nessa fase, se possa falar de leis excepcionais, que introduzem
derrogaes ao Cdigo Civil, no se pode falar ainda de leis especiais, visto que estas, ao seu modo de entender,
regulam institutos ignorados pelo sistema do Cdigo, ou disciplinam de modo diverso particulares categorias de
relaes. Assim, a diferena bsica entre a lei extraordinria e a especial seria a de que a primeira mantm o
carter de definitividade e completude do Cdigo.
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eixo, mas cuja poca de incidncia varia de pas para pas, dadas as condies
polticas e sociais de cada Estado.
71
VARELA, op. cit., p. 508 e seg.
72
Sendo Irti (op. cit., p. 621): A nova Constituio, se de um lado conserva o patrimnio oitocentista das
liberdades polticas e civis, de outro, abre-se influncia da ideologia catlica e socialista [...] O indivduo
garantido no exclusivamente por si, mas como membro dos grupos intermedirios [...] A Constituio no se
limita a custodiar as regras do jogo, [...]ao lado das normas tradicionalmente liberais, [...] encontramos j normas
de escopo (programticas segundo nossa doutrina: ver Manoel Gonalves Ferreira FILHO, Curso..., Saraiva,
1990, p. 13), as quais assinalam ao Estado os fins a perseguir ou indicam oa resultados teis ao bem-comum.
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73
IRTI, op. cit., p. 622.
74
IRTI, op. cit., p. 623.
75
Segundo Irti (op. cit., p. 625): [...] atravs das quais o Estado se prope a solicitar dos privados o
cumprimento de determinada atividade; em funo de que promete uma vantagem em favor dos privados;
atividade aquela que no seria realizada caso no houvesse lei que a estimulasse.
76
Irti (op. cit.) chega a dizer que essa penetrante e incisiva interferncia do Estado na vontade privada determina
uma juridicizao da escolha e da vida, emergindo a lei, dada a importncia do seu novo carter, do conflito
entre Estado parlamentar versus Estado sindical e do acordo entre os grandes representantes dos
empregadores e trabalhadores. Nesse ponto, o autor parece exagerar a importncia dos sindicatos na sociedade
civil. Alm disso, um fenmeno tipicamente italiano, no extensvel com a mesma intensidade aos demais
pases pertencentes famlia romano-germnica de Direito.
77
Irti (op. cit., p. 624) tem magnifco posicionamento a respeito do assunto: A norma no mais se restringe ao
esquema hipottico, que une determinada conseqncia jurdica ao acontecimento de um fato, mas indica os
objetivos escolhidos, em respeito a uma intrnseca necessidade de descrever aos destinatrios uma ordem
econmica e um projeto de sociedade. Coerente ou incoerente que so, o intrprete no pode prescindir daquela
indicao de escopo.
78
VARELA, op. cit., p. 510.
79
Jean Calais-Auloy, em artigo denominado Linfluence du droit de la consommation sur le droit civil des contra
(Revue trimestrielle de droit civil, n. 02, 1994, p. 253), questiona-se a respeito da possibilidade de as novas
regras protetivas do Direito do Consumidor (que , sem dvida nenhuma, um microssistema) influenciarem as
regras gerais dos contratos (que pertencem ao macrossistema do Cdigo Civil). Conclui que seria justo trazer a
todos contratantes hipossuficientes a proteo atualmente reservada aos consumidores. Todavia, embora o
mencionado autor admita na jurisprudncia uma extenso no entendimento do que seja a relao de consumo,
abarcando situaes vrias, no acredita numa generalizao dos preceitos em tela. O que s poderia vir a
ocorrer por uma redescoberta de princpios hoje perdidos de vista (na doutrina francesa!), como, por exemplo, o
da boa-f. Entende que o Direito do Consumidor tem traos muito particulares e abarca situaes muito
especficas e, portanto, deve permanecer com um campo de incidncia restrito s relaes que busca disciplinar,
isto , consumo.
80
Irti (op. cit., p. 629 e seg), assim se posiciona acerca do comentado: As leis especiais, apropriando-se de
determinadas matrias e classes de relaes, esvaziam a disciplina codificada de contedo e exprimem princpios
que assumem uma carga decisamente geral. [...] Ao cdigo civil no se pode reconhecer [...] o valor de direito
geral, de sede de princpios que sero desenvolvidos e especificados nas leis externas.[...] O cdigo civil sofre,
assim, uma alterao de funo: no direito geral, mas residual. [...] as leis especiais, vonfigurando-se como
estatuto dos grupos, destinando o cdigo civil disciplina das relaes cujos sujeitos sejam estranhos aos
membros daquela categoria considerada.
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Presente aqui est aquela noo de IRTI da lei como contrato entre o
Poder Pblico e os grupos com capacidade de presso, onde estes a utilizam
como forma de interferir nos objetivos a serem perseguidos pelo Estado, com o
fito de proteger seus interesses e prerrogativas privados ou coletivos82.
81
Assim fala Varela (op. cit., p. 512): Assim se criou, na preparao, na elaborao e at na execuo das leis,
um quadro de relaes inteiramente distinto do que emoldurava o Estado liberal, e manifestamente hostil , em
certos domnios, codificao do Direito.
82
Para Irti (op. cit., p. 632), a crise do Cdigo Civil crise do cidado frente aos grupos sociais.
83
O Codice Civile de 1942 levou muito mais longe do que o Cdigo Civil portugus de 1966 a tendncia
absorcionista da legislao civil em relao ao Direito Privado: regula, por exemplo, as relaes de trabalho, dos
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88
Varela (op. cit., p. 527 e seg.) entende que, se o homem o verdadeiro centro da ordem jurdica, o lugar
prprio para a proclamao e definio dos direitos inerentes ao homem o Cdigo Civil e no a Constituio.
Entende o mencionado jurista que inscrever a proclamao de direitos dessa natureza no texto da Constituio
d a impresso condenvel de que o Estado pretende impor as suas idias polticas, econmicas e sociais na vida
privada dos indivduos ou de que tais direitos representam uma concesso do Estado. Aqui o autor parece
bastante equivocado, pois, em primeiro lugar, o lugar prprio dos direitos fundamentais da pessoa humana,
embora num primeiro momento histrico tenham sido consagrados nas declaraes dos direitos humanos, e
sempre foi na Constituio, quando esta passou a incorporar aquelas declaraes dos direitos do homem sem
nunca delas renunciar. Sobre a matria, ver: RIVERO, Jean. Les liberts publiques. Paris: Presses universitaires
de France, 1973. Em segundo lugar, o eminente jurista parece ignorar o conceito de poder constituinte originrio,
ou seja, o que vem inscrito na Constituio no deriva do Estado, mas da prpria sociedade (ver FILHO, Manoel
Gonalves Ferreira Filho. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva). E, finalmente, parece confundir
o conceito de direitos fundamentais inerentes pessoa humana como tal e direitos polticos, isto , de
participao poltica outorgados pelo Estado como decorrncia de sua soberania (sobre essa distino, ver
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios Constituio de 1967. So Paulo: Saraiva, 1967).
89
Diz Clvis do Couto e Silva: A partir das Ordenaes Afonsinas, Portugal passou a contar com uma
legislao unitria e centralizada. A filosofia que impregnou as Ordenaes a partir da primeira, as Afonsinas
(1446 ou 1447), foi a de coordenar a legislao, dar-lhe unidade, ao mesmo tempo em que se manifestou a
decadncia do direito local e consuetudinrio, mantida pelas posteriores Ordenaes Manuelinas e
Filipinas(COUTO E SILVA, Clvis do. Direito Civil brasileiro em perspectiva histrica e viso de futuro.
Revista da AJURIS, n. 40, p. 130)
90
COUTO E SILVA, op. cit.
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91
No mesmo sentido, ver: DE CUPIS, Adriano. A proposito di codice e di decodificazione, Rivista di diritto
civile, parte 02, p. 47 e seg, 1979.
92
Assevera Clvis do Couto e Silva (op. cit., p. 147): Em suma, a idia do cdigo, como totalidade normativa,
corpus juris completo e acabado, no tem mais sentido. Em momento algum pde essa idia realizar-se
plenamente.
93
Arremata Couto e Silva (op. cit., p. 148-149). A importncia est em dotar a sociedade de uma tcnica
legislativa e jurdica que possua uma unidade valorativa e conceitual, ao mesmo tempo em que infunda nas leis
especiais essas virtudes, permitindo doutrina poder integr-las num sistema, entendida, entretanto, essa noo
de um sistema aberto [...] o direito [...] exige um ncleo valorativo e uma tcnica comum no CC e nas leis
especiais. [...] Agora , mais do que antigamente, impe-se a existncia de um CC, como elemento indispensvel
preservao da unidade ideal do prprio direito privado [...] O CC, como cdigo central, mais amplo do que
os CC tradicionais. que a linguagem outra e nela se contm clusulas gerais [...]
94
GIORGIANNI, Michele. La morte del codice ottocentesco. Rivista de diritto civile, parte 01, p. 52, 1980.
95
GIORGIANNI, op. cit.
96
Sobre o evelhecimento do cdigo oitocentesco por alterao do ambiente cultural , bem como da civilizao
que ele era chamado a disciplinar, ver: GIORGIANNI, op. cit., p. 53.
inclusive aquele Cdigo foi substitudo por um mais atual, o de 2002, de Miguel
Reale, demonstrando a crena do legislador no papel permanente do Cdigo
Civil como eixo do Direito Privado, ainda que, em ltima anlise, as suas
disposies no possam contrariar as normas constitucionais.
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103
SACCO, Rodolfo. Codificare: modo superato di legiferare? Rivista di diritto civile, parte 01, p. 117 e seg.,
1983.
104
DE CUPIS, Adriano. A proposito de codice e di decodificazione. Rrivista di diritto civile, p. 49 e seg., 1979.
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