MEDIOS

IMPUGNATORIOS
REMEDIO Y RECURSO

Los medios impugnatorios comprenden a los

remedios y los recursos. Los remedios atacan
a actos jurdicos procesales no contenidos en
resoluciones; Los recursos, en cambio, atacan
exclusivamente a las resoluciones.

ELIDA EULALIA QUISPE TICONA

05/04/2017
 3

INDICE

INDICE
DEDICATORIA ........................................................................................................................... 5
INTRODUCCION ........................................................................................................................ 6
CAPITULO I................................................................................................................................. 7
MEDIOS IMPUGNATORIOS ..................................................................................................... 7
1.1. DEFINICIN .............................................................................................................. 7
1.1.2 Definicin De Recursos Y Remedios............................................................................. 7
1.2.- Remedios .......................................................................................................................... 7
1.2.1. Clases. ................................................................................................................... 8
1.2.1.1. Oposicin.- ................................................................................................... 8
1.2.1.2. Tacha.- .......................................................................................................... 8
1.2.1.3. Nulidad.- ....................................................................................................... 9
1.3.- Recursos ............................................................................................................................ 9
1.3.1. Clases ....................................................................................................................... 10
1.3.1.1. Recurso de reposicin ....................................................................................... 11
1.3.1.2. Apelacin ......................................................................................................... 11
1.3.1.3. Casacin ........................................................................................................... 13
1.3.1.3.1. Fines ........................................................................................................... 14
1.3.1.3.2. Causales.- .................................................................................................. 14
1.3.1.3.3. Requisitos de admisibilidad.- ................................................................... 14
1.3.1.3.4. Requisitos de procedencia.-....................................................................... 15
1.3.1.3.5. Trmites de la Casacin ........................................................................... 16
1.3.1.4. Queja ................................................................................................................. 17
1.3.1.4.1. Requisitos de forma .................................................................................. 17
1.3.1.4.2. Requisitos de fondo .................................................................................. 17
1.3.1.4.3. Consulta.................................................................................................... 18
1.3.1.5. Revocacin. ....................................................................................................... 19
1.3.1.6. Reposicin. .................................................................................................. 20
ANEXOS N 01 RECURSO DE APELACION ......................................................................... 21
1.1.1.1 .............................................................................................................................. 21
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1.1.1.2 SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE FAMILIA TRANSITORIO DE LA

PROVINCIA DE HUARAZ ........................................................................................... 21
ANEXO N 02 MODELO DE ESCRITO REMEDIO ............................................................ 51
 5

DEDICATORIA

A mi Familia, por ser el motor e

impulso para el logro de mis
objetivos.

Este Trabajo acadmico con referencia al

curso Practica Forence Civil Dr. Carmen
Mercedes Salinas Gmez. Por lo que debo
agradecer su apoyo en transmitir sus
conocimientos, la motivacin a la
investigacin y haci fortalecer nuestro
conocimiento al Aprendizaje
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INTRODUCCION

Conforme seala HINOSTROZA, la impugnacin se sustenta en la

necesidad de disminuir la posibilidad de injusticia basada, principalmente, en el
error judicial, el mismo que si no es denunciado, origina una situacin irregular
e ilegal, que causa agravio al interesado. Precisa que, la revisin de los actos
que se encuentran afectados de vicio o error aparece a consecuencia de un
perjuicio inferido al impugnante surgido como consecuencia de la inobservancia
de las reglas procesales o de una errnea apreciacin al resolver as como en
el caso que exista una decisin arbitraria o una conducta dolosa. En tal sentido
y con la finalidad de garantizar una resolucin justa y la estricta aplicacin de la
ley resulta indiscutiblemente necesaria la impugnacin de los actos procesales
y la instancia plural.

Lo que se buscara a travs de esta institucin seria la perfeccin de las

decisiones judiciales en atencin que ante la advertencia de un error o vicio
puesta en conocimiento por alguna de las partes en el proceso, sea el rgano
de segundo grado o superior que logre corregir la resolucin del A quo y por
ende lograr que los actos del Juez sean decisiones vlidas.

Finalmente, podemos sealar que es fundamental en el procedimiento

que todo acto del Juez que pueda ocasionar alguna lesin los intereses o
derechos de una de los litigantes, o que sirva para impulsar el proceso y
conducirlo a sus distintas etapas preclusivas, sea impugnable; es decir, que
exista algn mecanismo para atacarlo, con el objeto que se enmienden los
errores o vicios en que se haya incurrido.
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CAPITULO I

MEDIOS IMPUGNATORIOS

1.1.DEFINICIN

Los medios impugnatorios comprenden a los remedios y los recursos. Los

remedios atacan a actos jurdicos procesales no contenidos en resoluciones; ante una
deficiencia del emplazamiento de la demanda porque no se ha recaudado todas las
copias, el demandado puede devolver la cdula, advirtiendo esta deficiencia, a fin que
sea notificado debidamente.

1.1.2 Definicin De Recursos Y Remedios

Los recursos, en cambio, atacan exclusivamente a las resoluciones. El
procesalista argentino Palacio puntualiza que la razn de ser de los recursos reside en la
falibilidad del juicio humano, y en la consiguiente conveniencia de que, por va de
reexamen, las decisiones judiciales se adecuen, en la mayor medida posible, a las
exigencias de la justicia, lo que no implica propiciar el escalonamiento indefinido de
instancias y recursos, que conspira contra la mnima exigencia de celeridad que todo
proceso judicial requiere.

1.2.- Remedios
El profesor Juan MONROY seala que Los remedios son aquellos a
travs de los cuales la parte o el tercero legitimado pide se reexamine todo un
proceso a travs de uno nuevo o, por lo menos, el pedido de reexamen est
referido a un acto procesal. El rasgo distintivo est dado porque el remedio est
destinado a atacar toda suerte de actos procesales, salvo aquellos que estn
contenidos en resoluciones.

En tal sentido los remedios son aquellos medios impugnatorios encaminados a

lograr que se anule o revoque, ya sea en manera parcial o total determinados
 8

actos procesales que no se encuentran contenidos en resoluciones. Se interpone

ante el mismo Juez que conoci del acto procesal materia de impugnacin, a fin
de que este proceda a reexaminarlo y en su oportunidad lo modifique, revise o
revoque, en su totalidad o en parte de ella.

As, los remedios pueden ser dirigidos contra el acto de notificacin, la

actuacin de un medio de prueba, una diligencia externa realizada por el
secretario, etc. es decir cualquier acto procesal que no se encuentran
comprendidos en una resolucin.

Estos deben ser puestos de conocimiento es decir interpuesto, dentro de

tercer da de conocido el agravio, ante el rgano jurisdiccional donde se produjo
el acto procesal que se cuestiona, debiendo asimismo, precisar el agravio, vicio o
error que lo motiva

1.2.1. Clases.

1.2.1.1. Oposicin.-
Medio impugnatorio destinado a cuestionar determinados medios
probatorios que han sido propuestos por las partes en el proceso, con la
finalidad de que estos no sean incorporados al proceso y por ende evitar su
correspondiente actuacin y eficacia probatoria al momento de emitir la
resolucin final. La oposicin adems de constituirse en un remedio a su
vez es, una cuestin probatoria. El mismo que ser analizado ms
profundamente en el correspondiente capitulo.

Se puede formular oposicin a: 1) la actuacin de una declaracin de

parte; 2) a una exhibicin; 3) a una pericia; 4) a una inspeccin judicial y,
5) a un medio probatorio atpico.

1.2.1.2. Tacha.-
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Acto procesal destinado a que se invalide o reste eficacia determinado

medio de prueba por cuanto existe un defecto o impedimento en el mismo.
Esta figura adems de constituir un remedio, representa una cuestin
probatoria. El mismo que ser analizado ms profundamente en el
correspondiente capitulo.

As, podemos interponer tacha: a) contra testigos; b) documentos y,

c) contra los medios probatorios atpicos.

1.2.1.3.Nulidad.-
Implica la inaplicacin o aplicacin errnea de la norma, lo que da
origen a su invalidez de sus efectos siempre que dicha causal se encuentre
expresamente sealada por la norma o que el acto no rena los requisitos
necesarios para la obtencin de su finalidad.

En tal sentido la nulidad de un acto procesal significa la declaracin

de su invalidez o ineficacia a consecuencia de determinados vicios o
irregularidades que lo afectan, estos pueden originarse de una conducta
culposa o dolosa.

La nulidad tiene una doble dimensin pues procede contra actos

procesales no contenidos en resoluciones judiciales (remedios) y tambin
contra resoluciones que se encuentren afectadas de vicio o error (recurso).

La nulidad tambin puede ser absoluta cuando esta no es posible de

ser subsanada o convalidad y relativa, cuando por el contrario es objeto de
subsanacin o convalidacin

1.3.- Recursos
Los recursos son los medios impugnatorios destinados a lograr la
revisin de una resolucin que se encuentra afectada por vicio o error sea esta de
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forma o de fondo, con la finalidad que sea anulada o revocada total o

parcialmente por el propio rgano o por el superior jerrquico que emiti el acto
cuestionado.

Se ha sealado que esta revisin la puede realizar el propio rgano

emisor, pero este es un caso excepcional toda vez que siempre es un superior el
competente para reformar la resolucin del A-quo, en principio, pero slo en el
recurso de reposicin es dirigido ante el mismo Juez o colegiado que emiti el
acto procesal cuestionado. Estos pueden ser interpuestos por las partes o
terceros legitimados que consideren que esa resolucin est plagada de un vicio
o nulidad y sobre todo que le cause agravio o perjuicio.

1.3.1. Clases
Conforme lo seala el maestro, los recursos pueden ser clasificados en
propios en impropios, siendo que los primeros cuando estos son resueltos por el
rgano jurisdiccional superior al que emiti la resolucin impugnada e impropio
a aquellos, que contrariamente al sistema en que se determina que es un superior
el que debe resolver lo decidido por un inferior, son resueltos por el propio
magistrado que expedido el acto impugnado.

Igualmente nos seala que los recursos propios, por el efectos que estos
producen se clasifican en positivos y negativos, siendo que los primeros aquellos
por el que, el Juez se encuentra facultado a declarar la ineficacia del contenido
del acto procesal impugnado y adems declara el derecho que corresponde,
realizando la sustitucin del aquel declarado ineficaz. Y los segundos slo
facultan al magistrado a dejar sin efecto el contenido de la resolucin
impugnada.

Los medios de impugnacin y recursos son los siguientes:

a) Recurso de revocacin.
b) Recurso de Apelacin.
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c) Recurso de reposicin.
d) Recurso de apelacin extraordinaria.
e) Recurso de queja.
f) Incidente de nulidad.

1.3.1.1. Recurso de reposicin

Es el medio impugnatorio que se interpone a fin de solicitar el reexamen
nicamente de decretos, es decir, resoluciones de simple trmite o de impulso
procesal. Se pretende que el mismo rgano jurisdiccional que lo expidi, efecte
su modificacin o lo revoque.

El plazo para interponer este recurso es de tres das a partir de la

notificacin o en forma verbal en la audiencia donde se expidi la resolucin (en
este caso se resuelve de inmediato).

Se resuelve sin necesidad de traslado a la otra parte cuando el vicio o

error es evidente y cuando el recurso sea notoriamente inadmisible o
improcedente. Por ejemplo, un recurso extemporneo.

El recurso se interpone ante el Juez que conoce el proceso, ste corre

traslado a la otra parte por el trmino de tres das, vencido el plazo, con
contestacin o sin ella, el Juez resuelve.
El auto que resuelve el recurso de reposicin es inimpugnable.

1.3.1.2. Apelacin
Es un recurso ordinario (no exige causales especiales para su
formulacin), vertical o de alzada (es resuelto por el superior en grado),
concebido exclusivamente para solicitar el examen de autos o sentencias, es
decir resoluciones que contengan una decisin del juez, importa la existencia de
un razonamiento lgico-jurdico del hecho o de la norma aplicable a un hecho
determinado.
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El recurso de apelacin se puede conceder de dos maneras:

a) Con efecto suspensivo.- En este caso, se suspende la eficacia de la
resolucin impugnada, es decir, no debe cumplirse o ejecutarse hasta que
se resuelva el recurso por el superior. Se concede en los casos que
sentencias y autos que dan por concluido el proceso o impidan su
continuacin.
b) Sin efecto suspensivo.- La eficacia de la resolucin impugnada se
mantiene, es decir, debe cumplirse o ejecutarse a pesar del recurso
interpuesto.
Si se confirma lo decidido, la ejecucin de la resolucin dejar de ser
|provisional y se convertir en una actuacin procesal firme, si por el
contrario, se revoca lo resuelto, se anular todo lo actuado,
retrotrayndose el proceso al estado inmediatamente anterior a su
expedicin.

Con calidad diferida.- En este caso, el apelante no debe realizar el trmite

que implica la formacin del incidente solicitando copias certificadas al
especialista o secretario; ya que el proceso contina como si no hubiera
apelacin. El trmite se reserva hasta que sea resuelta por el superior
conjuntamente con la sentencia o con otra resolucin que el Juez seale.
Procede en los casos expresamente indicados en la ley.
Sin calidad diferida.- En este caso, el apelante debe solicitar copias
certificadas de determinadas piezas procesales al especialista o secretario de la
causa para formar el incidente o cuadernillo de apelacin, a fin de que sea
elevado al superior, para que ste resuelva la apelacin sin afectar el trmite del
expediente principal.

Si el Cdigo Procesal Civil, no seala el efecto o la calidad en que es

apelable una resolucin, se considera que es sin efecto suspensivo y sin la
calidad de diferida. Adems de los efectos indicados, cabe sealar que nuestro
Cdigo Procesal Civil recoge la adhesin a la apelacin, conocida en doctrina
 13

como apelacin adhesiva o derivada, en virtud de esta institucin procesal

cuando una resolucin judicial produce agravio a ambas partes, planteado y
corrido traslado del recurso de apelacin de una de ellas, la otra puede adherirse
al recurso, solicitando al igual que el recurrente que se modifique o revoque la
resolucin cuestionada en lo que le resulte perjudicial.

Concedido el recurso y elevado al superior, el conocimiento de aqul se

circunscribe a los alcances de la apelacin, y est prohibido ir ms all de este
marco, por lo tanto, no puede conceder al recurrente ms de lo que hubiera
solicitado, y est impedido de perjudicar al apelante, despojndole de aquello
que la resolucin impugnada le hubiese concedido. El impedimento de
perjudicar al recurrente configura un principio conocido como prohibicin de la
reformatio in peius.

En segunda instancia excepcionalmente se permite el ofrecimiento de

pruebas, especialmente las referidas a hechos nuevos y aquellas que no se
hubieran podido procurar con anterioridad.

La sentencia de segunda instancia adquiere la calidad de un ttulo de

ejecucin, procedindose conforme lo prev el proceso de ejecucin.

1.3.1.3. Casacin
Es un recurso extraordinario, que se interpone ante supuestos
determinados por ley, teniendo exigencias formales adicionales a las que
tradicionalmente se consideran para cualquier otro recurso (cuando se ha
aplicado o inaplicado incorrectamente determinada norma jurdica, cuando
existe un error en la interpretacin de la misma, cuando se han vulnerado las
normas del Debido Proceso o cuando se ha cometido la infraccin de formas
esenciales para la eficacia de los actos procesales), a travs de l se pretende la
 14

revisin de los autos y sentencias expedidas en revisin por las Salas Civiles
Superiores.

La casacin es un medio impugnatorio, que tiene un efecto revocatorio

pero tambin rescisorio, dependiendo de la causal que lo motiva.

1.3.1.3.1. Fines
Conforme al artculo 384 del CPC, son fines de la Casacin:
La adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto.
La uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia.

1.3.1.3.2. Causales.-
Conforme al artculo 386 del CPC, el recurso de casacin se sustenta en la
infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la
resolucin impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.

1.3.1.3.3. Requisitos de admisibilidad.-

Conforme al artculo 387, el recurso de casacin se interpone:
1) Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que,
como rganos de segundo grado, ponen fin al proceso;
2) Ante el rgano jurisdiccional que emiti la resolucin impugnada o ante
la Corte Suprema, acompaando copia de la cdula de notificacin de la
resolucin impugnada y de la expedida en primer grado, certificada con sello,
firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y bajo
responsabilidad de su autenticidad.

En caso de que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, esta

deber remitirlo a la Corte Suprema sin ms trmite dentro del plazo de tres das
3) Dentro del plazo de diez das, contado desde el da siguiente de
notificada la resolucin que se impugna, ms el trmino de la distancia cuando
corresponda;
 15

4) Adjuntando el recibo de la tasa respectiva.

Si no se cumple con los requisitos previstos en los numerales 1 y 3, la

Corte rechazar de plano el recurso e impondr al recurrente una multa no menor
de diez ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal en caso de que
considere que su interposicin tuvo como causa una conducta maliciosa o
temeraria del impugnante.

Si el recurso no cumple con los requisitos previstos en los numerales 2 y

4, la Corte conceder al impugnante un plazo de tres das para subsanarlo, sin
perjuicio de sancionarlo con una multa no menor de diez ni mayor de veinte
Unidades de Referencia Procesal si su interposicin tuvo como causa una
conducta maliciosa o temeraria. Vencido el plazo sin que se produzca la
subsanacin, se rechazar el recurso.

1.3.1.3.4. Requisitos de procedencia.-

Conforme al artculo 388 del CPC son requisitos de procedencia del
recurso de casacin:
1) Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin
adversa de primera instancia, cuando esta fuere confirmada por la resolucin
objeto del recurso;
2) describir con claridad y precisin la infraccin normativa o el
apartamiento del precedente judicial;
3) demostrar la incidencia directa de la infraccin sobre la decisin
impugnada;
4) indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese
anulatorio, se precisar si es total o parcial, y si es este ltimo, se indicar hasta
donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisar en qu debe
consistir la actuacin de la Sala. Si el recurso contuviera ambos pedidos, deber
entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como subordinado.
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El incumplimiento de cualquiera de los requisitos previstos en el artculo

388 del CPC da lugar a la improcedencia del recurso. Sin embargo,
excepcionalmente, aunque la resolucin impugnada no cumpliera con algn
requisito previsto en el artculo 388, la Corte puede concederlo
excepcionalmente si considera que al resolverlo cumplir con alguno de los fines
previstos en el artculo 384 del mismo Cdigo. Pero, atendiendo al carcter
extraordinario de la concesin del recurso, la Corte motivar las razones de la
procedencia (art. 392 y 392-A del CPC).

1.3.1.3.5. Trmites de la Casacin

a) Trmite iniciado ante la corte superior

Se presenta el recurso de casacin ante la Corte Superior que expidi el
auto definitivo o la sentencia de vista que puso fin al proceso.
El Plazo para la interposicin del recurso es de 10 das.
La Corte Superior, por el solo mrito de la presentacin del recurso, lo
remitir a la Corte Suprema. Recibido el expediente la Corte Suprema declarar
admisible, improcedente o procedente el recurso. De declararse procedente el
pedido, se fijar fecha para la vista de la causa y en dicha fecha se realizar los
informes orales que sean solicitados. Luego de la vista de la causa, la Corte
Suprema proceder a resolver el recurso de casacin sobre el fondo.
b) Trmite iniciado ante la Corte Suprema
Se presenta el recurso de casacin ante la Corte Suprema acompaando
copia de la resolucin impugnada y la de primer grado que la motiv.
El plazo para la interposicin del recurso es de 10 das, ms el trmino de la
distancia.
La parte recurrente debe poner en conocimiento de la Corte Superior
respectiva sobre la interposicin del recurso ante la Corte Suprema, en el plazo
de 5 das.
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Recibido el recurso, la Corte Suprema declarar admisible, improcedente

o procedente el recurso.

De declararse procedente el pedido, se oficiar a la Corte Superior

respectiva ordenando que se remita el expediente. Recibido el expediente de la
Corte Superior, se fijar fecha para la vista de la causa. Luego de la vista de la
causa, la Corte Suprema proceder a resolver el recurso de casacin sobre el
fondo.

1.3.1.4. Queja
Es denominado tambin recurso directo o de hecho, procede contra las
resoluciones que declaran inadmisible o improcedente el recurso de casacin o
de apelacin, o cuando se concede el recurso de apelacin en un efecto distinto
al solicitado. Es, en buena cuenta, un recurso subsidiario.

1.3.1.4.1. Requisitos de forma

1) Se interpone ante el rgano que deneg el recurso de apelacin o
casacin.
2) El plazo para interponer el recurso es de 3 das contados desde el da
siguiente de la notificacin de la resolucin.
3) Se debe acompaar la tasa judicial.

1.3.1.4.2. Requisitos de fondo

1) Fundamentar el recurso.
2) Acompaar al recurso copia simple con el sello y firma del abogado del
recurrente de lo siguiente:
Escrito que motiv la resolucin recurrida.
Resolucin recurrida.
Escrito en que se recurre (apelacin o casacin).
Resolucin denegatoria.
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La interposicin del recurso de queja no suspende la tramitacin del

principal, ni afecta la eficacia de la resolucin denegatoria. Si el recurso de queja
es declarado fundado, el superior concede el recurso y precisa el efecto si se trata
de apelacin, comunicando al inferior su decisin para que enve el expediente o
ejecute lo que corresponda. Si se declara infundado el recurso, se comunicar al
Juez inferior y se notificar a las partes, en este caso el recurrente deber pagar
las costas y costos del recurso, y una multa entre 3 y 5 URP. Si la causal de
tacha u oposicin se conoce con posterioridad al plazo de interponerlas, se
informar al Juez por escrito, acompaando el documento que lo sustente. El
Juez apreciar el hecho al momento de sentenciar.

1.3.1.4.3. Consulta
No es un medio impugnatorio, aunque implica la revisin de lo resuelto
en primera instancia, por el superior jerrquico, para su aprobacin o
desaprobacin.

Constituye un trmite obligatorio en los supuestos que determina el

ordenamiento jurdico, y se establece que es una institucin de orden pblico,
pues opera en situaciones sumamente relevantes o en procesos en los que puede
producirse indefensin o una situacin grave para los intereses de alguna de las
partes. El artculo 408 del Cdigo Procesal Civil establece los supuestos en los
que procede:
1) La que declara la interdiccin y el nombramiento de tutor o curador.
2) La decisin final recada en el proceso donde la parte perdedora estuvo
representada por curador procesal.
3) Aquella en la que el Juez prefiere la norma constitucional a una legal
ordinaria.
4) Cuando es una Sala Superior, y la resolucin no ha sido recurrida en
casacin, se eleva el expediente en consulta a la Sala Constitucional y Social de
la Corte Suprema.
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5) Las dems que seala la ley.

El detalle, contenido y regulacin de cada uno de estos recursos los

sealados del a) al e) - y medios de impugnacin sern detallados en los
siguientes puntos temticos.

1.3.1.5. Revocacin.
Es un recurso ordinario y horizontal que tiene por objeto la modificacin
total o parcial de una resolucin judicial por el mismo juzgador que la ha
pronunciado. Es un recurso, ya que es un medio de impugnacin que se
interpone dentro del curso del proceso.

Es ordinario en cuanto que procede contra la generalidad de resoluciones

judiciales y no slo contra resoluciones judiciales determinadas o especficas. Es
horizontal, porque el mismo juez que dict la resolucin impugnada es quien
debe resolver el recurso.

Los autos que no fueren apelables y los decretos pueden ser revocados
por el juez que los dicta, o por el que lo substituya en el conocimiento del
negocio, sea por la interposicin del recurso de revocacin o por la
regularizacin del procedimiento que se decrete de oficio o a peticin de parte,
previa vista a la contraria por tres das, para subsanar toda omisin que exista en
el procedimiento o para el solo efecto de apegarse al procedimiento. Las
sentencias no pueden ser revocadas por el juez que las dicta.

En aquellos casos en que la sentencia no sea apelable, la revocacin ser

procedente contra todo tipo de resoluciones con excepcin de la definitiva. En
todo caso, debe interponerse por escrito dentro de los tres das siguientes a la
notificacin, pudindose resolver de plano por el juez, o dar vista a la contraria
por un trmino igual y la resolucin deber pronunciarse dentro del tercer da.
Esta resolucin no admite ms recurso que el de responsabilidad.
 20

1.3.1.6. Reposicin.
La reposicin se distingue de la revocacin. Los dos son recursos
horizontales ordinarios de idntico contenido y finalidad. La diferencia estriba
en que el recurso de revocacin se interpone contra resoluciones judiciales
dictadas en primera instancia y el recurso de revocacin se formula contra
resoluciones de segunda instancia. En rigor la revocacin y la reposicin
constituyen una sola especie de recurso.

De los decretos y autos del tribunal superior, aun de aqullos que

dictados en primera instancia seran apelables, puede pedirse reposicin que se
substancia en la misma forma que la revocacin.
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ANEXOS N 01 RECURSO DE APELACION

Expediente: 2006-570.
Especialista:
CUADERNO PRINCIPAL
Sumilla: APELO SENTENCIA

SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE FAMILIA TRANSITORIO DE LA

PROVINCIA DE HUARAZ

JORGE ALEX GONZALEZ VARILLAS, con domicilio procesal en el Jr. San

Martn N 865-Barrio de Beln-Huaraz, en el proceso sobre divorcio por causal seguido
con Pamela Ortega Valenzuela; a usted con el debido respeto digo:

I.- PRETENSION IMPUGNATORIA

Que, dentro del trmino sealado en el Art. 478 del Cdigo Procesal Civil,
concordante con el artculo 373 del indicado cuerpo normativo, interpongo
RECURSO DE APELACIN contra la SENTENCIA que falla declarando
FUNDADA en parte la demanda e infundada la Reconvencin planteada por el
recurrente; esperando sea revocada en los extremos que a continuacin paso a
sealar. Son mis fundamentos

II.- FUNDAMENTACION DEL AGRAVIO

Paso a sealar los errores de hecho y de derecho incurridos en la sentencia

impugnada

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA DEMANDA

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2.1. SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

NO HA EXISTIDO VIOLENCIA FISICA EN AGRAVIO DE LA
DEMANDANTE:

Niego y contradigo en todos sus extremos lo sostenido por el A Quo, en su SEXTO

CONSIDERANDO, al convalidar una supuesta violencia fsica contra la
demandante,

por cuanto al fundamentar su decisin incurre en graves errores de interpretacin de

los hechos como en la aplicacin de normas de carcter sustantivo, como a
continuacin paso a desarrollar:

a) El A Quo toma como punto de referencia un hecho ocurrido el 15 de julio del

ao 2005, que dio origen a una demanda interpuesta por el Ministerio
Pblico, tanto contra la demandante y el recurrente en calidad de
codemandados, por MALTRATOS PSICOLOGICOS RECIPROCOS, la
misma que corri con el Expediente N 930-2005. Dicho proceso culmin
con la suscripcin de un Acta de Conciliacin, donde me auto responsabilizo
a pedido de la propia actora, por encontrarnos en una etapa de reconciliacin,
inclusive reiniciado nuestra vida conyugal en mi domicilio ubicado en la Av.
Las Artes Norte N 219-221, distrito de San Borja, Lima. En mi decisin
prim mi inters en salvar mi matrimonio, llegando inclusive, en una muestra
de mis sentimientos afectivos a eximir a la demandante de toda
responsabilidad.

Si bien en la indicada Acta de Conciliacin la existencia de un maltrato

psicolgico y fsico, debo indicar que el trmino fsico es un aadido que no
se ajusta a los trminos de la demanda, pues sta slo estuvo dirigida a una
supuesta existencia de maltrato psicolgico reciproco, y no fsico. Es decir el
Ministerio Pblico, antes de formular su demanda slo hall evidencias de la
existencia de violencia psicolgica ms no fsica. Consecuentemente, el
hecho que en el Acta de Conciliacin se haya aadido el trmino fsico no
prueba su existencia, as lo haya admitido, pues no fue materia de
probanza.
 23

Lo ms grave no se encuentra que el juzgador no haya tomado en cuenta los

hechos descritos sino que, trasgrediendo una norma sustantiva, admitiera y
valorara un medio probatorio ilegal, pues por el tiempo transcurrido entre
la fecha en que se produjeron los hechos (15 de julio de 2005), a la fecha
de la interposicin de la demanda de divorcio(23 de junio de 2006) ya el
derecho de accionar de la demandante HABACADUCADO, ello en
aplicacin del artculo 339 del Cdigo Civil, el cual seala que la accin
basada en el inciso 2 del artculo 333-Violencia Fsica y Psicolgica- caduca
a los seis (6) meses de producida la causa. Es decir que el Aquo debi
desestimar la pretensin sustentada en los hechos descritos, resultando
irrelevante la fecha en que se suscribi la referida Acta de Conciliacin.

Respecto a la institucin del derecho civil denominada Caducidad, el jurista

Fernando Vidal Ramrez al Comentar el artculo 2003 del Cdigo Civil
seala:

la norma precisa que la caducidad, al extinguir el derecho, extingue

tambin la accin que genera o, para mayor claridad, la pretensin que
ha debido hacerse valer dentro del plazo prefijado por la ley. Ya al
comentar el artculo 1989 hemos dejado expuesto que la accin es el derecho
de recurrir a la instancia jurisdiccional y que, por ello, es un derecho
subjetivo. Por ello, la norma debe entenderse no referida propiamente a la
accin sino a la pretensin, que es la expresin de la exigibilidad del derecho
que se quiere hacer valer mediante el ejercicio de la accin.

La norma del artculo 2003 del Cdigo Civil da contenido a un postulado

que por su claridad, y con la salvedad que ya ha sido planteada, nos exime de
mayor comentario. Sin embargo, para concluir nos resta afirmar que en la
caducidad el orden pblico est ms acentuado que en la prescripcin
extintiva, pues el imperativo de la ley por definir o resolver una situacin
jurdica se aprecia con mayor rotundidad, hacindolo prontamente mediante
sus plazos prefijados
 24

Con lo expuesto queda evidenciado el error incurrido por el A Quo, al

incorporar como medio probatorio una situacin de hecho, que por mandato
imperativo de la ley, ya haba dejado de tener relevancia legal y por lo tanto
debi de ser desestimado como medio probatorio. POR LO TANTO NO SE
ENCUENTRA PROBADA LA EXISTENCIA DE MALTRATO FSICO
EN

AGRAVIO DE LA DEMANDANTE, DEBIENDO SER DESESTIMADA

POR EL SUPERIOR EN GRADO.

b) El segundo argumento utilizado por el juzgador, en el mismo considerando,

para sostener que la causal de violencia fsica se encuentra acreditada, est
supuestamente contenida en el Expediente N 2006-616, sobre violencia
familiar, el cual concluy responsabilizndome de actos de violencia familiar
en la figura de maltratos psicologicos, en agravio de mi cnyuge,
ABSOLVINDOSEME DE LOS CARGOS SOBRE VIOLENCIA
FSICA.

Pese a la claridad de la sentencia, en el sentido que no existi en los hechos

que fueron materia de denuncia, violencia fsica en contra de la
demandante, el A Quo, de manera inexplicable, por decir lo menos, insiste
en su tesis utilizando para dicho fin el Certificado Mdico Legal N 000272-
VFL, que hace referencia a lesiones leves que sufri la demandante y que en
el curso del proceso se comprob que no fueron ocasionados por mi persona,
descartndose que dichas lesiones sean producto de un golpe y menos que el
recurrente sea directamente responsable. Sin embargo, el A Quo, de forma
arbitraria y parcializada, insiste en sostener, desconociendo una decisin
judicial, que no fue apelada por la demandante y que tiene la condicin de
Cosa Juzgada, que existi violencia fsica en agravio de la actora.

LOS HECHOS EN QUE SE SOSTIENE LA TESIS

INCRIMINATORIA DEL A QUO YA FUERON VALORADOS EN UN
PROCESO CONCLUIDO, POR LO TANTO, RESULTA ILEGAL Y
ARBITRARIO PRETENDER ALTERAR EL SENTIDO DE LA
 25

SENTENCIA QUE ESTABLECIO LA INEXISTENCIA DE

VIOLENCIA FSICA EN LOS HECHOS OCURRIDOS EL 25 DE
MAYO DE 2006.

En consecuencia, sobre este extremo de la sentencia, queda plenamente acreditado el

error incurrido por el A Quo, y que el superior en grado deber desestimar la
existencia de violencia fsica en contra de la demandante.

2.2.- SOBRE EL SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA

DEMANDA: EXISTENCIA O NO DE VILOLENCIA PSICOLGICA EN
AGRAVIO DE LA DEMANDANTE:

Nuevamente, el A Quo, en su SEPTIMO CONSIDERANDO, para sustentar la

existencia de violencia psicolgica en contra de la actora, merita los hechos
ocurridos el 15 de julio de 2005, que como ya se explic en el punto precedente ya
no pueden ser valorados por haber caducado el derecho de accionar de la
demandante. En consecuencia, el Ad Quen debe desestimar los fundamentos
desarrollados teniendo como sustento el Acta de Conciliacin contenidos en el
expediente N 2005-930.

En cuanto a la sentencia contenida en el Expediente N 2006-616, debo reconocer

que all se me declara responsable de Maltrato Psicolgico en agravio de la actora.
Sin embargo debo manifestar que dicha sentencia fue impugnada por el recurrente,
sin alcanzar, lamentablemente, que se amparen mis pretensiones impugnatorias, pues
consider y sigo considerando que en los hechos que fueron materia de la demanda
sobre violencia familiar, existi una responsabilidad compartida con la actora, pues
el recurrente slo actu en proteccin de la salud psicolgica de mi menor hijo, al
trasladarlo a mi domicilio pues en el de su madre se realizaba una actividad social
que a criterio del recurrente no era conveniente la presencia de mi menor hijo. Esas
circunstancias motivaron un altercado con la demandante, dando lugar al proceso y a
la sentencia en mi contra.
 26

Sobre las declaraciones de la testigo ofrecida por la actora, debo manifestar que sta
se encuentra revestida de una evidente parcializacin, ello debido a los estrechos
lazos de amistad que las une.

El A Quo no slo debi considerar el fallo contenido en la sentencia, sino, adems,

aquellas medidas accesorias que resultan importantes para tener una mejor
apreciacin de los hechos sobrevinientes:

a) La sentencia obligaba a ambos, a ser sometidos a una terapia psicolgica

a fin de superar las diferencias y problemas presentados en la relacin
matrimonial.

La actora jams se present al Hospital de Apoyo de Huaraz para someterse a la

terapia psicolgica ordenada en la sentencia, dando muestras claras de un total
desinters por superar los problemas o probables traumas de orden psicolgico por la
que atravesaba ella y nuestra relacin. Situacin distinta a la mostrada por el
apelante, quien s asisti a la terapia ordenada.

2.3.- SOBRE EL TERCER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

RESPECTO A QUE EL RECURRENTE USA O SUMINISTRA
HABITUALMENTE Y DE MANERA INJUSTIFICADA SUSTANCIAS QUE
GENERAN TXICOMANIA:

El A Quo desestima la demanda en este extremo al considerar, en el OCTAVO

CONSIDERANDO, que NO EXISTE MEDIO PROBATORIO IDONEO QUE
ACREDITE TAL CAUSAL. Para llegar a tal conclusin se remite a los anlisis
toxicolgicos, obrantes a fojas 465 a 466, practicados al apelante por el Laboratorio
de la Clnica San Pablo, y realizados por el Patlogo Ramis Eleazar Antnez de
 27

Mayolo, los mismos que dan como resultado NEGATIVO. Encuentro conforme a
ley y a mi derecho lo determinado por el A Quo en este extremo de la demanda.

Este considerando resulta relevante porque nos va a permitir demostrar el

razonamiento contradictorio del juzgador, puesto que, por un lado la considera
prueba suficiente para desestimar la pretensin de la actora, pero por otro, no la
considera suficiente para amparar mi pretensin en la reconvencin planteada.

2.4.- SOBRE EL CUARTO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

SI LA DEMANDANTE TIENE LA CONDICION DE CONYUGE INOCENTE
A EFECTOS DE OTORGARSELE UNA INDEMNIZACION:

El artculo 351 del Cdigo Civil establece de manera condicional que el Juez
PODR concederle al cnyuge inocente una suma de dinero por concepto de
reparacin del dao moral, s comprometen gravemente su inters persona. Es decir,
existen dos supuestos: que sea cnyuge inocente y que los hechos que han
determinado el divorcio comprometen gravemente su inters personal. Adems, que
el juzgador lo estime pertinente, ya que no se encuentra obligado, en mrito a los
hechos, circunstancias, y condiciones de las partes en conflicto.

Encuentro pertinente acudir a las fuentes doctrinarias para entender mejor la

aplicacin de la norma reparadora, que se pretende aplicar al caso:

La doctora Emilia Bustamante al comentar el artculo 351 del Cdigo Civil (Cdigo
Civil Comentado de Gaceta Jurdica), sostiene que: La norma que contiene este
artculo 351 de nuestro Cdigo Civil, plantea el resarcimiento del dao moral
que hubiera sufrido el cnyuge inocente como consecuencia de la conducta
asumida quien es determinado judicialmente como el cnyuge culpable en el
proceso de divorcio. Debindose entender que se le ha causado dao moral al
afectarse al cnyuge inocente en sus bienes extrapatrimoniales como el honor,
prestigio, consideracin social, etc., particularmente, si los hechos que han
 28

determinado el divorcio comprometen gravemente el inters personal de aquel

cnyuge (PERALTA ANDA, p.267).

En cuanto al monto indemnizatorio seala: Sobre el monto de la indemnizacin que

se entregue a la vctima a ttulo de reparacin, debe precisarse que sta no implica
una valoracin econmica del dao moral producido. Dicho dinero no est
destinado a "reponer las cosas a su estado anterior" ni a eliminar el dolor o el
sufrimiento. El dinero es slo instrumental, representa el medio que permite a la
vctima hallar, a travs de su inversin, una determinada y hasta simblica
compensacin del dao. Como acertadamente expresa Fernndez Sessarego, el
peculio que se transfiere a la persona que ha padecido un dao moral, tiene el
exclusivo propsito de que le sea til para encontrar cierto tipo de satisfaccin
espiritual, un gozo o un placer, algunas sensaciones agradables, placenteras,
relajantes. El dinero recibido podr ser empleado por la vctima para disipar, si
es posible y en alguna medida, su dolor mediante entretenimientos o diversiones
adecuados a su personalidad.

Un criterio importante en la valorizacin de la indemnizacin que debe fijar el juez

cuando se invoque el artculo 351 ser tener en cuenta la incidencia del mismo
dao moral en la persona del cnyuge inocente y su familia. En ese sentido, el
art.1984 del Cdigo Civil prescribe que el dao moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su
familia.

Con respecto a la determinacin de la indemnizacin por dao moral, ser

necesario aplicar de forma sistemtica lo dispuesto en el artculo 1985 de
nuestro Cdigo Civil en cuanto regula el contenido de la indemnizacin, el nexo
de causalidad adecuada que debe existir entre el hecho y el dao producido.

En todo caso, las conductas del cnyuge que propici la causal son cuestiones de
hechos, sujetos a probanza y a la apreciacin del juez. Entonces, caso por caso
debern analizarse los hechos que determinaron el divorcio y que puedan ser
considerados como causa de dao resarcible al haber afectado gravemente el legtimo
inters personal del cnyuge inocente, entonces tales hechos sern fuente de
 29

resarcimiento en la medida en que hayan constituido lesin o menoscabo de

derechos personalsimos (ZANNONI, p. 232).

Como puede apreciarse de las citas transcritas, para determinar si corresponde

adjudicarle a la actora un monto indemnizatorio deben de tenerse en cuenta las
siguientes consideraciones:

a) Si la actora es cnyuge inocente: en el devenir del proceso se ha acreditado, a

diferencia de lo que sostiene el A Quo, que existe en la disolucin de la
relacin matrimonial una responsabilidad compartida; es decir, no puede
sostenerse, sin caer en la arbitrariedad e injusticia, que uno slo de los
cnyuges haya sido perjudicado. Ms aun, cuando la actora es responsable de
haber incurrido en la causal de injuria grave en mi contra, ocasionndome un
grave dao moral, que se manifiesta con un perjuicio a mi derecho al honor.
Habiendo una corresponsabilidad no puede atribuirse solo a la actora la
condicin de cnyuge inocente. Que los hechos comprometan gravemente el
inters personal del cnyuge inocente: siendo discutible si slo a la actora se
le puede atribuir tal condicin, ms lo es si los hechos afectaron
GRAVEMENTE su inters personal.
En ese sentido, el art.1984 del Cdigo Civil prescribe que el dao moral es
indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
vctima o a su familia. En el curso del proceso no se ha desarrollado, como
debi ser, ninguna argumentacin referida a la magnitud o gravedad del dao
que se habra producido en contra de la actora. Ms aun, cuando la propia
actora no lo ha demostrado, por ejemplo con tratamiento o terapias a las que
pudo haber sido sometida, ni estableciendo los costos que dichos
procedimientos mdicos pudieron costarle.
 30

Inclusive, la actora no tuvo el menor inters de cumplir con los trminos de la

sentencia recada en el expediente N 2006-616, que la obligaban a someterse
a una terapia psicolgica.

Entonces, como el A Quo puede determinar que el dao es cuantificable y

que este alcanza a la suma de Cinco Mil Nuevos Soles?. Tambin en este
extremo encontramos una abierta parcializacin a favor de la actora.

b) Para establecer un monto indemnizatorio resulta, adems, necesario tener en

cuenta las condiciones econmicas del obligado. En el caso que nos motiva,
el recurrente ha demostrado ser una persona sin ingresos fijos, ni contar con
bienes patrimoniales que le permitan afrontar un gasto como el fijado por el
juzgador. Ms aun sin tener en cuenta que ya tiene la carga alimenticia de su
menor hijo y cnyuge.
Durante ms de cuatro aos vengo otorgando a la actora la suma de cien
nuevos soles por concepto de alimentos, que a la fecha ascienden a ms
de cinco mil nuevos soles, computndose desde febrero de 2005. Ello pese
a ser una persona en la plenitud de sus facultades, inclusive con ingresos
que obtiene en su condicin de educadora. En todo caso las sumas
entregadas por dicho concepto, que como ya lo mencion superan el
monto concedido como indemnizacin en la sentencia, deberan
considerarse como una indemnizacin y, por consiguiente darse por
satisfecha en dicho extremo.

c) En este Considerando, el A Quo vuelve a referirse, para sustentar su

decisin, en un instrumento indebido, como es el Acta de Conciliacin
resultante en el expediente N 2005-930, el cual, como ampliamente se ha
demostrado contiene un derecho ya caduco.

En conclusin, sobre este extremo de la sentencia, considero que a la actora no

le corresponde monto indemnizatorio alguno, y as debe declararlo el Aq Quen.
 31

2.5.- SOBRE EL QUINTO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

SI LA DEMANDANTE TIENE EL DERECHO DE SEGUIR PERCIBIENDO
EL DERECHO ALIMENTICIO POR PARTE DEL RECURRENTE:

Expreso mi conformidad sobre lo resulto en este extremo de la sentencia.

2.6.- SOBRE EL SEXTO Y SEPTIMO PUNTOS CONTROVERTIDOS DE LA

DEMANDA: INCREMENTO DE LA PENSIN ALIMENTICIA DE
NUESTRO MENOR HIJO:

Dadas las condiciones econmicas del recurrente; es decir, no contar con un ingreso
permanente, ms que los que obtengo de labores eventuales ni contar con patrimonio
propio, tal como en la propia sentencia se reconoce, solicito desestimar el incremento
sealado por El A Quo, y mantener el monto en la suma establecida en el
considerando dcimo del Acta de Conciliacin obrante en el expediente 2005-930,
que fijo los alimentos a favor de mi menor hijo en la suma de doscientos nuevos
soles (S/. 200.00).

2.7.- SOBRE EL OCTAVO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

SOBRE LA TENENCIA DE NUESTRO MENOR HIJO: Respecto a este
extremo de la demanda, ya en mi escrito de contestacin, como se seala en la
sentencia, exprese mi conformidad en el sentido que la demandante debe seguir
ejerciendo la tenencia de nuestro menor hijo.
 32

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA

RECONVENCION

2.8.- SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA

RECONVENCION: EXISTENCIA DE INJURIA GRAVE PROFERIDA POR
LA DEMANDANTE EN AGRAVIO DEL APELANTE QUE HACE LA VIDA
INSOPORTABLE EN COMN.

Solicito que al reexaminarse este extremo de la reconvencin, se revoque la recurrida

y se declare fundada mi demanda de divorcio por la causal de injuria grave; para ello,
debern tenerse en cuenta los siguientes fundamentos:

a) Que, la actora al formular su demanda me imputa, injuriosa y

calumniosamente, sin prueba alguna, ser un consumidor habitual de
sustancias que generan toxicomana.
b) Es ms grave su imputacin cuando para sostenerla, hace referencia
que se produce en el mbito de la propia sociedad con la que se
vincula, es decir, que en ese contexto se encuentran mis padres,
hermanos, familiares y amistades con las que frecuento o hago vida
social, situacin que compromete mi honor, reputacin como el de mi
familia. Inclusive llega a sostener que bajo los efectos de drogas
dilapido los ingresos provenientes del comercio de mis seores
padres.

Con la negada e injuriosa imputacin la actora pretende presentarme

como una persona sumisa a vicios y malos hbitos, con el nico fin de
obtener la tenencia de nuestro menor hijo, as

como negarme la posibilidad de tener un mayor acercamiento con l.

 33

Respecto a este extremo de la demanda, ya en mi escrito de contestacin, como se

seala en la sentencia, exprese mi conformidad en el sentido que la demandante debe
seguir ejerciendo la tenencia de nuestro menor hijo.

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA

RECONVENCION

2.8.- SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA

RECONVENCION: EXISTENCIA DE INJURIA GRAVE PROFERIDA POR
LA DEMANDANTE EN AGRAVIO DEL APELANTE QUE HACE LA VIDA
INSOPORTABLE EN COMN.

Solicito que al reexaminarse este extremo de la reconvencin, se revoque la recurrida

y se declare fundada mi demanda de divorcio por la causal de injuria grave; para ello,
debern tenerse en cuenta los siguientes fundamentos:

a) Que, la actora al formular su demanda me imputa, injuriosa y

calumniosamente, sin prueba alguna, ser un consumidor habitual de
sustancias que generan toxicomana.
b) Es ms grave su imputacin cuando para sostenerla, hace referencia
que se produce en el mbito de la propia sociedad con la que se
vincula, es decir, que en ese contexto se encuentran mis padres,
hermanos, familiares y amistades con las que frecuento o hago vida
social, situacin que compromete mi honor, reputacin como el de mi
familia. Inclusive llega a sostener que bajo los efectos de drogas
 34

dilapido los ingresos provenientes del comercio de mis seores

padres.

Con la negada e injuriosa imputacin la actora pretende presentarme

como una persona sumisa a vicios y malos hbitos, con el nico fin de
obtener la tenencia de nuestro menor hijo, as

como negarme la posibilidad de tener un mayor acercamiento con l.

c) Es principio irrefutable, en materia procesal, que quien alega un

hecho est en la obligacin de probarlo. En este caso, como prueba
solicita un examen toxicolgico, por lo tanto, somete la validez de sus
imputaciones al resultado de la prueba ofrecida.
Este examen toxicolgico, que obra a fojas 465 a 466, al que me
somet voluntariamente, arroja un resultado NEGATIVO. ES decir,
el nico examen que podra demostrar la validez de la injuriosa
imputacin la descarta totalmente, con lo que queda probada la
causal invocada por el recurrente al reconvenir a la demanda.

d) El A Quo, pese a la contundencia del examen, considera como

argumento vlido para desestimar la causal invocada, las respuestas
dadas por el perito toxicolgico en el sentido que los resultados de las
pruebas dependen del tiempo transcurrido entre el consumo y la
fecha real del examen, y que por ello no puede determinarse si el
recurrente ha sido o no consumidor.
Si a criterio del juzgador se producan dudas, porqu no orden
otro tipo de exmenes para determinar si, como sostiene
injuriosamente la actora, soy un consumidor habitual de sustancias
toxicolgicas?. Es sabida la existencia de pruebas que determinan si
una persona ha siso consumidor de drogas en un perodo de varios
aos. Est prueba se realiza con el cabello de la persona examinada.
 35

e) Bajo la lgica del juzgador, el hecho que el examen practicado a mi

persona da un resultado temporal, me hace prcticamente culpable
del cargo que me formul la reconvenida. Si se trata de una
imputacin no debi aplicarse el principio del indubio pro reo?, es
decir, si no hay prueba o existe la duda, sta debe

favorecer a quien se la han imputado determinadas conductas y no a

quien las formula. El mundo al revs?.

Lo cierto y concreto es que la actora, quien tiene la carga de la

prueba, no ha podido acreditar en el curso del proceso la validez de
su imputacin, con lo que al quedar desvirtuado, debe ampararse la
causal invocada por el reconviniente, de Injuria Grave que hace
insoportable la vida en comn

f) En cuanto a lo sostenido por el A Quo, para desestimar mi

pretensin, en el sentido que al encontrarnos separados no es
pertinente invocar la condicin relacionada a hacer insoportable la
vida en comn, debo sealar, nuevamente, que incurre en grave error
de apreciacin. Para aclarar este punto invoco la Jurisprudencia
contenida en la CAS. N 2239-2001-LIMA, que en su Tercer
Considerando sostiene:

Asimismo, no se requiere reiterancia porque para afectar

gravemente el honor de una persona no es necesario que existan
ofensas sucesivas, porque el Cdigo Civil no lo exige; sin embargo se
debe tener en cuenta la gravedad de las ofensas que DIFICULTAN O
IMPOSIBILITAN LA RECONCILIACIN DE LOS CONYUGES
 36

SI SE HALLAN SEPARADOS, como ya ha sido resuelto por este

Tribunal.

Es decir, sostener que porque se hallan separados no es aplicable la

causal de injuria grave, tal como lo prescribe el artculo 333

inciso 4, es desconocer la debida aplicacin de la norma o, establecer

una interpretacin parcializada para favorecer a la reconvenida.

Queda claro que el hecho de habernos encontrado separados no

descartaba una posible reconciliacin, y por lo tanto, que la injuria
del que fui vctima lo imposibilitara.

g) El animus injuriandi de la actora se mantuvo cuando, mediante

escrito, obrante a fojas 121 a 124, del Cuaderno de Excepcin,
mediante la cual absuelve el traslado de la excepcin deducida

por el recurrente, sostiene de manera injuriosa y temeraria, en el

quinto punto: por cuanto tengo conocimiento verbal de algunos
moradores de su barrio que el demandado a llegado a atentar contra
la vida de sus seores padres, e inclusive existe una denuncia policial
por parte del padre a su hijo, en archivo de denuncias de la comisaria
de Huaraz.

Nuevamente vuelve a injuriarme sin aportar ninguna prueba que

sustente su gravsima imputacin. Inclusive, si sostiene la existencia
de una denuncia policial en mi contra, y que se encontrara en los
archivos de la Polica Nacional, porqu no lo solicit y presento, o por
lo menos ofrecerlo para que se solicite judicialmente.

Dichas injurias merecieron una respuesta de mi parte, siendo que con

escrito de fecha 13 de diciembre de 2006 (fojas 176 a 179 del
Cuaderno de Medida Cautelar), la niego y contradigo, ofreciendo
como medios probatorios:
 37

la Declaracin Jurada Notarial suscrita por mis seores

padres negando haber sido vctimas de ningn atentado por
parte del apelante, ni haber formulado denuncia alguna en mi
contra (fojas 162 del Cuaderno de Medida Cautelar).
La Certificacin Policial de inexistencia de denuncias en mi
contra (fojas 164 del Cuaderno de Medida Cautelar).
De acuerdo a la jurisprudencia mencionada en el punto
anterior (CAS. N 2239-2001-LIMA): la reiteracin puede
tornar graves las ofensas que aisladamente seran leves,
cuando tal reiteracin hace insoportable la vida en comn.
Debe entenderse no slo cuando aun exista una relacin de
convivencia sino, tambin, como en la propia jurisprudencia
se sostiene, cuando imposibiliten la reconciliacin de los
cnyuges.
h) Se advierte la gravedad de la conducta injuriosa de la actora por el
reiterado desprecio, ultraje hacia el cnyuge ofendido, al agraviar
reiteradamente mi honor.

La actora pretende presentarme como una persona violenta y sin apego a valores de
orden moral y social; sin embargo, nada ms alejado de la verdad, como lo acredito
acompaando las siguientes instrumentales que prueban mi conducta en el mbito
comunitario, al servicio de causas humanitarias, as como mi participacin en tareas
cristianas:

1. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de

Padua, de fecha 29 de julio de 2005, a travs de la cual se reconoce mis
valores humanos, por los donativos de vveres a favor de los pobres que
acuden diariamente a alimentarse en el comedor parroquial.
2. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de
Padua, de fecha 28 de marzo de 2010, mediante la cual se me agradece
 38

por los servicios prestados a la parroquia desde que era aclito, as como
por mi responsabilidad en el trabajo y en servicio a la iglesia.
3. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia Nuestra Seora de
Beln, de fecha 29 de marzo de 2010, donde se acredita que participo
activamente en el Grupo de Oracin Parroquial desde el ao 2001.
1. Constancia expedida por la sociedad Protectora de Animales, de fecha 30
de marzo de 2010, donde se acredita ser miembro de dicha institucin en
la categora de Socio Voluntario, brindando apoyo y socorro a los
animales desvalidos en la comunidad, desempendome con gran
humanidad, sensibilidad, honestidad y responsabilidad.

2.9.- SOBRE EL SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA

RECONVENCION: SI EL RECONVINIENTE TIENE LA CONDICION DE
CONYUGE INOCENTE A EFECTOS DE OTORGARSELE UNA
INDEMNIZACION:

LLAMBAS ha definido el dao moral como el gnero que comprende a toda lesin
en los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que alguien padece (citado en
BELLUSCIO, p.33). Aplicado al divorcio, puede decirse que, el dao moral es el
derivado de los hechos constitutivos de las causales de divorcio, los que han sido
causados por la conducta del cnyuge declarado culpable en dicho proceso, y que

han perjudicado de forma directa en el honor, en la reputacin social, en suma, en el

inters personal del cnyuge inocente.

Del artculo 351 del Cdigo Civil aparece que el cnyuge inocente se encuentra
legitimado para solicitar la indemnizacin por dao moral, que en el caso presente
resulta ser la parte reconviniente en el proceso de divorcio por causal, al haber
quedado acreditada la causal alegada.
 39

Habiendo demostrado, por los argumentos de orden fctico y jurdico, que la actora
ha incurrido en la causal de injuria grave que hace insoportable la vida en comn, me
ratifico en mi pretensin que el Ad Quen, corrigiendo al A Quo, me otorgue la suma
indemnizatoria solicitada en la reconvensin.

RESPECTO A MI SUSPENSION EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA

POTESTAD

Sobre este extremo de la sentencia, por el cual se me suspende, arbitrariamente, en

el ejercicio de la Patria Potestad he presentado un Recurso de Aclaracin ante el A
Quo, el cual a la fecha no ha sido resuelto. Sin perjuicio de ello, reproduzco sus
trminos en va de apelacin a efectos que el superior en grado reexamine la absurda
decisin, y revocndola la desestime, reconociendo mi pleno derecho a ejercer la
patria potestad de mi menor hijo conjuntamente con su progenitora:

Como bien lo ha determinado uniforme y reiterada jurisprudencia especializada el

Derecho de Familia, la prescripcin referida a la "suspensin de la patria potestad"
contenida en el tercer prrafo del artculo 3400 del Cdigo Civil no se puede entender de
forma literal sino que debe considerarse entendida respecto de la tenencia y custodia de
los hijos; conclusin a la que se arriba despus de realizar una aplicacin e
interpretacin sistmica de las normas y desde una lectura constitucional de las
mismas.

En efecto, el artculo 4190 del Cdigo Civil seala que la patria potestad se ejerce
en forma conjunta por el padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a
ambos la representacin legal del hijo. Parecera que detrs de esta norma no hay
ningn problema constitucional, pues sera concordante con el principio
 40

de igualdad del varn y la mujer apuntalado constitucionalmente. Sin embargo, si

tenemos en cuenta el subrayado, en concordancia con el inciso g) del artculo 750 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, de acuerdo a nuestro ordenamiento legal, dicho
ejercicio conjunto nicamente se dara durante la vigencia del matrimonio.

Por otro lado, en el caso de la filiacin extramatrimonial, el artculo 4210 del Cdigo
Civil seala que la patria potestad se ejerce por el padre o madre que los ha
reconocido. No obstante, el segundo prrafo de ese mismo artculo cuando ambos lo
han reconocido establece que el juez determina a quien corresponde la patria
potestad, lo cual significara que el otro quedara suspendido en su ejercicio. En tal
sentido, nuestra legislacin Civil tanto frente al rgimen de la filiacin matrimonial
como en el caso de la extramatrimonial, en el caso de la patria potestad, si bien regula
que sta surge cuando el hijo nace dentro del matrimonio, o cuando es reconocido,
confunde la patria potestad con la tenencia, pues identifica el hecho de vivir juntos o
separados con la suspensin de la patria potestad.

En este sentido, haciendo una aplicacin sistemtica de las normas y desde una
lectura constitucional de las mismas, podemos concluir que en nuestra legislacin la
patria potestad en la filiacin matrimonial se ejerce por ambos padres y en la
extramatrimonial se ejerce por los padres que han reconocido al hijo, mantenindose
en tanto no se incurra en alguna de las causales "numerus clausus" del artculo 750
del Cdigo de los Nios y Adolescentes, por lo que no se podra suspender su
ejercicio por el hecho de que los padres no vivan juntos. Debindose tener en cuenta
adems que al existir una sola filiacin con prescindencia del origen, existe tambin un
nico sistema de suspensin y extincin.

En este orden de ideas, si tenemos en cuenta que el Cdigo de los Nios y

Adolescentes tampoco suspende el ejercicio de la patria potestad en el caso de la
separacin convencional y divorcio ulterior (artculo 76), y que esta regulacin es
coherente con el ejercicio conjunto proyectado por los principios constitucionales de
igualdad de los hijos y de igualdad del varn y la mujer en el ejercicio de la patria
potestad, as como con la normatividad internacional. (artculo 18.1 CIND). Se
 41

considera, por ello, INCONSTITUCIONAL EL TERCER PRRAFO DEL

ARTCULO
340 DEL CDIGO CIVIL Y EL ARTCULO 75 INCISO G DEL CDIGO DE
LOS
NIOS Y ADOLESCENTES), que en casos de separacin, divorcio o invalidez,
suspenden la patria potestad, pues al tener dicha suspensin como causa fuente el
incumplimiento de los deberes conyugales, ms no los vinculados con su ejercicio,
vulnera el principio de igualdad de los hijos al generar una regulacin distinta, (de
acuerdo al tipo de separacin), que los coloca como un trofeo para el ganador del
divorcio por culpa, sancionndolos por hechos cometidos por sus padres y dificultando
el ejercicio de sus derechos humanos especficos, concretamente el derecho de
comunicacin y relacin, adems de constituir una injerencia arbitraria que imposibilita
que ambos padres ejerzan sus responsabilidades, derechos y deberes de padres
luego del divorcio, ahondando los efectos perjudiciales del mismo sobre sus hijos.

Por otro lado, en un caso de divorcio por causal, al resolverse automticamente o por
voluntad unilateral del juez en la sentencia sobre la suspensin de la patria potestad,
SE VULNERA EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL, pues se
termina
fallando sobre un aspecto no controvertido, que no ha formado parte del debate
probatorio al interior del proceso judicial.

Distinta sera la situacin, si en la demanda se acumula la suspensin como una

pretensin accesoria la cual tiene que estar fundamentada respecto de la alegacin y
prueba de la comisin de hechos vinculados con el ejercicio del rol paterno o materno
filial en discusin.

Por ltimo, suspender la patria potestad implicara que el recurrente se desentendiera

de sus obligaciones y derechos respecto de mi menor hijo, situacin ilgica e
inconstitucional que no puede siquiera admitirse como vlida en un estado de derecho.

Es ms, constituira una clarsima contradiccin con el extremo de la misma sentencia

que establece un rgimen de visitas para el recurrente.

 42

En consecuencia, considerando que los seores Magistrados se encuentran investidos

del control difuso y siendo por dems clarsimo que las normas aludidas (tercer prrafo

del artculo 3400 del Cdigo Civil y el artculo 750 inciso g del Cdigo de los Nios y

Adolescentes) colisionan con los preceptos constituciones precedentemente invocados,

consideramos que el Ad Quen debe modificar el sentido de la sentencia

precisando que la suspensin est referida a la tenencia y custodia de mi menor

hijo y no, como se ha establecido, a la patria potestad.

Adems de lo sealado, debo indicar que en todo momento cumpl con mis
obligaciones de padre salvaguardando su bienestar y salud fsica,

como ocurri en el ao 2007, al sufrir mi menor hijo una grave enfermedad que
puso en riesgo su propia vida. En dichas circunstancias asum el ntegro de los
gastos, de ambulancia para el traslado a la ciudad de Lima, como de
hospitalizacin, exmenes clnicos y medicinas, que ascendieron a la suma de S/.
4,047.35. Gastos dispuestos al margen de la pensin alimenticia a favor de mi hijo y
progenitora que nunca deje de cumplir, salvo retrasos justificados por falta de
disponibilidad temporal.

De igual modo, me preocupe por otorgarle una buena educacin matriculndolo en

el Colegio Huascarn de la ciudad de Huaraz, cuyos gastos de matrcula y pensin
mensual los asum fuera de la obligacin alimentaria.

RESPECTO AL REGIMEN DE VISITAS

El artculo 9, numeral 3 de la Convencin de los Derechos del Nio establece que

corresponde al estado respetar el derecho del nio que est separado de uno o
 43

ambos padres de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos

padres de manera regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio.

En ese mismo sentido el artculo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes

establece el derecho de los padres que no ejerzan la custodia del menor a visitarlos,
en resguardo de su bienestar.

De igual forma el artculo 90 del indicado cuerpo normativo extiende el Rgimen

de Visitas a los parientes hasta el cuarto grado de afinidad y segundo de
afinidad.

El jurista Alez Placido Vilcachagua, sobre el Rgimen de Visitas sostiene: el

otorgamiento de la tenencia de hijos menores a uno de los cnyuges o a un tercero

no priva al otro-ni a ambos-en el segundo caso- del derecho a mantener relaciones

personales con aquellos, el cual se manifiesta especialmente en el derecho de visitas,
sin perjuicio de otros aspectos, como el intercambio de correspondencia, la
vigilancia de la educacin, etc. Slo por causas muy graves que supongan poner en
peligro la seguridad, la salud fsica o moral de los menores puede privarse de l a los
padres.

Considero pertinente citar al especialista Jos Moreno Milln Profesor de Primaria,

Psicopedagogo y Orientador Familiar, quien al referirse a la importancia de la figura
paterna en el desarrollo de los hijos seala lo siguiente:

1. El padre es el primer modelo de hombre que tienen sus hijos, de ah la

importancia de su presencia, es la primera persona que junto con la madre,
forjaran las primeras experiencias de los hijos.
2. -El padre ocupa un lugar destacado en la configuracin de pertenencia
de los hijos a una familia, a una sociedad...
 44

3. -El padre es una ayuda en el desarrollo social de los hijos, en su equilibrio

emocional. Su actuacin ante los hijos debe basarse en la afectividad y en la
negociacin, antes de convertirse esta en actos dominantes o sobreprotectores.

4. - El padre como un modelo pro-activo, sabiendo sacar lo positivo de cada una

de las circunstancias por las que atraviesan sus hijos.

5. -El padre como modelador de las emociones y sentimientos de sus hijos,

siendo capaz de ayudarles a verbalizar sus emociones y comprender
sus fracasos.

Sobre las consecuencias de la falta de la figura paterna sostiene, el mismo pedagogo:

La presencia del padre es de vital importancia en el desarrollo de los diversos

aspectos evolutivos de la vida de los hijos, aqu se seala de forma general la
ausencia de la figura paterna o su presencia mnima:

a) Perdida de contacto afectivo y ldico con los hijos, la presencia del padre, su
comunicacin con los hijos, el tiempo que dedica a jugar con ellos es de
vital importancia en la construccin del aparato psquico del nio y del
desarrollo de su autoestima.

a) Prdida de la dinmica familiar, de importancia considerable para el

desarrollo del concepto de familia del menor, el ejemplo de los padres es
la garanta que los hijos sabrn enfrentarse con xito a las relaciones con
las personas del otro sexo.
c) Aparicin de conductas regresivas. Los nios que se encuentran en la etapa de
educacin infantil tienden a manifestar conductas regresivas cuando la figura
del padre est ausente: insomnio, crisis de rabietas, angustia de separacin de
la madre, prdida del control de esfnteres, regresin en los hbitos de
limpieza, estancamiento en las adquisiciones cognitivas, temores fbicos.
 45

Los adolescentes son los que ms sufren esta ausencia, presentan a corto
plazo, inseguridad, soledad y a veces estados depresivos, tienden a manifestar
esta ausencia de afecto y comunicacin en forma de:

1. -Fracaso escolar.

2. - Conducta antisocial.

3. - Dejadez, vagancia.

4. - Consumo de productos txicos.

d) En la interaccin paterno-filial, el padre contribuye al desarrollo emocional del

hijo al proyectarse en su mente como una persona competente, fuerte y
segura de su masculinidad. Contribuye de igual forma al mostrarse afectivo
en su trato. Esto ayudara a forjar personas competentes y seguras en sus vidas
personales.

a) Durante la infancia los nios se benefician del contacto con un modelo

paterno responsable, racional, benvolo, sereno y emptico. Pero en el caso
del nio la imagen del padre es especialmente importante a la hora demodular
sus impulsos agresivos, (los padres que juegan con sus hijos, tienen stos,
unas mayores posibilidades de autorregular su conducta, pues mediante el
juego, y si ste es de forcejeo el nio conoce sus posibilidades y
sus limitaciones, aprende a controlar sus fuerzas, reconoce cuando se ha
excedido y aprende a pedir perdn).

Con la interrelacin del nio con el modelo paterno, ste va descubriendo el

modelo de autoridad, expresado en el padre en forma de servicio, de ayuda, de
seguridad en s mismo, de saber intervenir de forma adecuada en situaciones
conflictivas. Adems el nio es capaz de configurar su identidad masculina y
de forjar el talante del futuro padre.
 46

b) La imagen paterna se construye en la mente de los nios, no slo de los

rasgos de su progenitor, sino tambin de los atributos de otros hombres
importantes de su infancia, y de cualidades paternas idealizadas en otros

personajes que los nios captan de los dolos de su tiempo. De ah la importancia de

valorar y confrontar las influencias ambientales que reciben los hijos. ) El
apego que aporta el padre al nio con su intervencin, servir a ste de
sostn emocional, la empata del padre-hijo se articula con la futura
disposicin del hijo a adoptar actitudes de cooperacin y su ausencia creara
actitudes de conflicto.

e) La figura del padre aporta al hijo proteccin. El nio que se siente protegido
por su progenitor aprende y comienza a desarrollar conductas de autocuidado.

ES por todo lo expuesto y considerando, adems, haber cumplido con todas mis
obligaciones de padre, tanto en lo econmico como en lo afectivo, que considero
exiguo el tiempo dispuesto como rgimen de visita en la sentencia. Son slo nueve

horas a la semana y en un horario que no me permite realizar todas actividades que

quisiera en un afn de interrelacionarme ms con mi menor hijo.

Debo manifestar que inclusive mi menor hijo me pregunta, porqu tengo que dejarlo
tan temprano?, o, porqu no se puede quedar a dormir conmigo?, o, que me extraa
cuando no est conmigo.

Adems, del poco tiempo que significa el rgimen de visitas dispouesto, se han
presentado dificultades para hacerse efectiva, inclusive su madre y actora en el
presente proceso fue denunciada penalmente por no permitirme visitar a mi hijo. A

ello tiene que agregarse las constantes hostilizaciones y agresiones, tanto fsicas
como psicolgicas que recibo de parte de los familiares directos de la demandante,
 47

como son su madre hermana y sobrino al momento de recogerlo o devolverlo, pues

mi hijo reside en el domicilio de su abuela: Por dichas agresiones he tenido que
denunciarlos reiteradas veces, existiendo a la fecha una demanda por maltrato fsico
y psicolgico y una denuncia penal por lesiones, ambas en mi agravio. Esto ltimo lo

acredito con la copia del Auto Admisorio de la Demanda Expediente N 00058-2010

que corre por ante el Segundo Juzgado de familia.

Por los fundamentos expuestos solicito, que al momento de resolver, se modifique

este extremo de la sentencia otorgndome el siguiente Rgimen de Visitas:
RGIMEN DE VISITAS de manera semanal en mi domicilio sito en el Jr. Simn
Bolvar N 580: los das mircoles de dos y treinta a siete de la noche y los fines de
semana que se iniciara los das viernes a las seis de la tarde hasta el da domingo a
horas seis de la tarde, pudiendo ser supervisado el rgimen fijado por la progenitora
del menor; asimismo, festividades como el da del padre; fiestas patrias,
especficamente los das veintiocho; festividades de navidad especficamente el da
veinticinco de diciembre y uno de enero, en el horario de siete de la maana a siete

de la noche; cumpleaos del menor, de manera alternada pasara el menor con uno de
sus padres, empezando las festividades correspondientes a este ao (2010) con su
padre; en sus vacaciones escolares la mitad del tiempo con su madre y la otra mitad
de tiempo con su padre; adems, EXTIENDASE EL RGIMEN DE VISITAS a
favor de sus abuelos Vctor Gonzlez Soto y Luz Varillas de Gonzlez, sus tos
Mirko Rafael Gonzlez Varillas y Mara del Pilar Vega de Gonzlez.

EL AD QUEN DEBE, ADEMS, REVALORAR LOS FUNDAMENTOS DE

HECHO Y DE DERECHO CONTENIDOS EN LA CONTESTACIN DE LA
DEMANDA Y RECONVENSIN

III.- NATURALEZA DEL AGRAVIO

La recurrida me causa agravio, pues con la decisin adoptada por A Quo se atentara
contra mi derecho a ejercer la Patria Potestad de Mi menor hijo, un dao moral al
considerrseme cnyuge culpable de la disolucin del vnculo matrimonial, un
perjuicio econmico al obligarme al pago de una indemnizacin que no corresponde
 48

otorgar y una disminucin en el tiempo que debo de tener para compartir con mi
menor hijo, con las afectaciones emocionales y psicolgicas que ello conlleva, tanto
para el apelante como para el menor.

1.1.1.1.1.1.1.1 IV. MEDIOS PROBATORIOS

Al amparo de lo dispuesto en el artculo 374, incisos 1 y 2, del Cdigo
Procesal Civil, ofrecemos los siguientes documentos, en calidad de medios
probatorios: El mrito de la Constancia expedida por el Prroco de la
Parroquia San Antonio de Padua, de fecha 29 de julio de 2005, en un
folios.
El mrito de la Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia
San Antonio de Padua, de fecha 28 de marzo de 2010, en un folio.
El mrito de la Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia
Nuestra Seora de Beln, de fecha 29 de marzo de 2010, en un folio.
El mrito de la Constancia expedida por la sociedad Protectora de
Animales, de fecha 30 de marzo de 2010, en un folio.
El mrito del Auto Admisorio de la Demanda-Expediente N 00058-
2010- que corre por ante el Segundo Juzgado de familia.
Apertura de Investigacin Fiscal contra Los familiares directos de la
actora, Caso N 2010-048, incluyendo a sta en la ampliacin de denuncia
El mrito de los comprobantes de pago, por los gastos asumidos en la
curacin de mi menor hijo, ascendentes a la suma de S/. 4,047.35, y los
diagnsticos mdicos.
El mrito de los pagos realizados al Colegio Huascarn.

POR TANTO:

A USTED SOLICITO CONCEDER EL PRESENTE RECURSO DE

APELACIN Y ELEVARLO AL SUPERIOR EN GRADO, DONDE ESPERO
SEA REVOCADA LA RECURRIDA SEGN LOS FUNDAMENTOS
EXPUESTOS.
 49

PRIMER OTROSI DIGO: Que, acompao los siguientes anexos:

1-A.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 29 de julio de 2005

1-B.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 28 de marzo de 2010

1-C.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia Nuestra Seora de Beln,

de fecha 29 de marzo de 20101-D.- Constancia expedida por la sociedad
Protectora de Animales, de fecha 30 de marzo de 2010.

1-E.- Auto Admisorio de la Demanda-Expediente N 00058-2010- que corre por

ante el Segundo Juzgado de familia.

1-F.- Apertura de Investigacin Fiscal contra Los familiares directos de la actora,

Caso N 2010-048

1-G.- comprobantes de pago, por los gastos asumidos en la curacin de mi menor

hijo, ascendentes a la suma de S/. 4,047.35, y los diagnsticos mdicos

1-H.- pagos realizados al Colegio Huascarn.

1-I.- Tasas por Apelacin de Sentencia.

1-J.- Dos cdulas de notificacin.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, acompaamos copia del presente escrito y sus
anexos para ser entregados al demandante.

TERCER OTROSI DIGO: Por corresponder a mi derecho, designo como Abogado

Defensor al Letrado que suscribe el presente Recurso Abog. Fidel Hidalgo Sols,
 50

asimismo, sealamos como domicilio procesal el Jr. San Martn N 865, Barrio de
Beln,-Huaraz.

Huaraz, 31 de marzo de 2010

 51

ANEXO N 02 MODELO DE ESCRITO REMEDIO

Expediente: 2006-570.
Especialista:
CUADERNO PRINCIPAL
Sumilla: APELO SENTENCIA

SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE FAMILIA TRANSITORIO DE LA PROVINCIA

DE HUARAZ

JORGE ALEX GONZALEZ VARILLAS, con domicilio procesal en el Jr. San Martn
N 865-Barrio de Beln-Huaraz, en el proceso sobre divorcio por causal seguido con
Pamela Ortega Valenzuela; a usted con el debido respeto digo:

I.- PRETENSION IMPUGNATORIA

 52

Que, dentro del trmino sealado en el Art. 478 del Cdigo Procesal Civil, concordante
con el artculo 373 del indicado cuerpo normativo, interpongo RECURSO DE
APELACIN contra la SENTENCIA que falla declarando FUNDADA en parte la
demanda e infundada la Reconvencin planteada por el recurrente; esperando sea
revocada en los extremos que a continuacin paso a sealar. Son mis fundamentos

II.- FUNDAMENTACION DEL AGRAVIO

Paso a sealar los errores de hecho y de derecho incurridos en la sentencia impugnada

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA DEMANDA

2.1. SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA: NO HA

EXISTIDO VIOLENCIA FISICA EN AGRAVIO DE LA DEMANDANTE:

Niego y contradigo en todos sus extremos lo sostenido por el A Quo, en su SEXTO

CONSIDERANDO, al convalidar una supuesta violencia fsica contra la demandante,

por cuanto al fundamentar su decisin incurre en graves errores de interpretacin de los

hechos como en la aplicacin de normas de carcter sustantivo, como a continuacin
paso a desarrollar:

a) El A Quo toma como punto de referencia un hecho ocurrido el 15 de julio del

ao 2005, que dio origen a una demanda interpuesta por el Ministerio Pblico, tanto
contra la demandante y el recurrente en calidad de codemandados, por MALTRATOS
PSICOLOGICOS RECIPROCOS, la misma que corri con el Expediente N 930-2005.
Dicho proceso culmin con la suscripcin de un Acta de Conciliacin, donde me auto
responsabilizo a pedido de la propia actora, por encontrarnos en una etapa de
reconciliacin, inclusive reiniciado nuestra vida conyugal en mi domicilio ubicado en la
Av. Las Artes Norte N 219-221, distrito de San Borja, Lima. En mi decisin prim mi
inters en salvar mi matrimonio, llegando inclusive, en una muestra de mis sentimientos
afectivos a eximir a la demandante de toda responsabilidad.
 53

Si bien en la indicada Acta de Conciliacin la existencia de un maltrato psicolgico y

fsico, debo indicar que el trmino fsico es un aadido que no se ajusta a los trminos
de la demanda, pues sta slo estuvo dirigida a una supuesta existencia de maltrato
psicolgico reciproco, y no fsico. Es decir el Ministerio Pblico, antes de formular su
demanda slo hall evidencias de la existencia de violencia psicolgica ms no fsica.
Consecuentemente, el hecho que en el Acta de Conciliacin se haya aadido el trmino
fsico no prueba su existencia, as lo haya admitido, pues no fue materia de probanza.

Lo ms grave no se encuentra que el juzgador no haya tomado en cuenta los hechos

descritos sino que, trasgrediendo una norma sustantiva, admitiera y valorara un medio
probatorio ilegal, pues por el tiempo transcurrido entre la fecha en que se produjeron los
hechos (15 de julio de 2005), a la fecha de la interposicin de la demanda de
divorcio(23 de junio de 2006) ya el derecho de accionar de la demandante
HABACADUCADO, ello en aplicacin del artculo 339 del Cdigo Civil, el cual
seala que la accin basada en el inciso 2 del artculo 333-Violencia Fsica y
Psicolgica- caduca a los seis (6) meses de producida la causa. Es decir que el Aquo
debi desestimar la pretensin sustentada en los hechos descritos, resultando irrelevante
la fecha en que se suscribi la referida Acta de Conciliacin.

Respecto a la institucin del derecho civil denominada Caducidad, el jurista Fernando

Vidal Ramrez al Comentar el artculo 2003 del Cdigo Civil seala:

la norma precisa que la caducidad, al extinguir el derecho, extingue tambin la accin

que genera o, para mayor claridad, la pretensin que ha debido hacerse valer dentro del
plazo prefijado por la ley. Ya al comentar el artculo 1989 hemos dejado expuesto que la
accin es el derecho de recurrir a la instancia jurisdiccional y que, por ello, es un
derecho subjetivo. Por ello, la norma debe entenderse no referida propiamente a la
accin sino a la pretensin, que es la expresin de la exigibilidad del derecho que se
quiere hacer valer mediante el ejercicio de la accin.

La norma del artculo 2003 del Cdigo Civil da contenido a un postulado que por su
claridad, y con la salvedad que ya ha sido planteada, nos exime de mayor comentario.
 54

Sin embargo, para concluir nos resta afirmar que en la caducidad el orden pblico est
ms acentuado que en la prescripcin extintiva, pues el imperativo de la ley por definir
o resolver una situacin jurdica se aprecia con mayor rotundidad, hacindolo
prontamente mediante sus plazos prefijados

Con lo expuesto queda evidenciado el error incurrido por el A Quo, al incorporar

como medio probatorio una situacin de hecho, que por mandato imperativo de la ley,
ya haba dejado de tener relevancia legal y por lo tanto debi de ser desestimado como
medio probatorio. POR LO TANTO NO SE ENCUENTRA PROBADA LA
EXISTENCIA DE MALTRATO FSICO EN

AGRAVIO DE LA DEMANDANTE, DEBIENDO SER DESESTIMADA POR EL

SUPERIOR EN GRADO.

b) El segundo argumento utilizado por el juzgador, en el mismo considerando, para

sostener que la causal de violencia fsica se encuentra acreditada, est supuestamente
contenida en el Expediente N 2006-616, sobre violencia familiar, el cual concluy
responsabilizndome de actos de violencia familiar en la figura de maltratos
psicologicos, en agravio de mi cnyuge, ABSOLVINDOSEME DE LOS CARGOS
SOBRE VIOLENCIA FSICA.

Pese a la claridad de la sentencia, en el sentido que no existi en los hechos que fueron
materia de denuncia, violencia fsica en contra de la demandante, el A Quo, de manera
inexplicable, por decir lo menos, insiste en su tesis utilizando para dicho fin el
Certificado Mdico Legal N 000272-VFL, que hace referencia a lesiones leves que
sufri la demandante y que en el curso del proceso se comprob que no fueron
ocasionados por mi persona, descartndose que dichas lesiones sean producto de un
golpe y menos que el recurrente sea directamente responsable. Sin embargo, el A Quo,
de forma arbitraria y parcializada, insiste en sostener, desconociendo una decisin
judicial, que no fue apelada por la demandante y que tiene la condicin de Cosa
Juzgada, que existi violencia fsica en agravio de la actora.

LOS HECHOS EN QUE SE SOSTIENE LA TESIS INCRIMINATORIA DEL A QUO

YA FUERON VALORADOS EN UN PROCESO CONCLUIDO, POR LO TANTO,
 55

RESULTA ILEGAL Y ARBITRARIO PRETENDER ALTERAR EL SENTIDO DE

LA SENTENCIA QUE ESTABLECIO LA INEXISTENCIA DE VIOLENCIA FSICA
EN LOS HECHOS OCURRIDOS EL 25 DE MAYO DE 2006.

En consecuencia, sobre este extremo de la sentencia, queda plenamente acreditado el

error incurrido por el A Quo, y que el superior en grado deber desestimar la existencia
de violencia fsica en contra de la demandante.

2.2.- SOBRE EL SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

EXISTENCIA O NO DE VILOLENCIA PSICOLGICA EN AGRAVIO DE LA
DEMANDANTE:

Nuevamente, el A Quo, en su SEPTIMO CONSIDERANDO, para sustentar la

existencia de violencia psicolgica en contra de la actora, merita los hechos ocurridos
el 15 de julio de 2005, que como ya se explic en el punto precedente ya no pueden ser
valorados por haber caducado el derecho de accionar de la demandante. En
consecuencia, el Ad Quen debe desestimar los fundamentos desarrollados teniendo
como sustento el Acta de Conciliacin contenidos en el expediente N 2005-930.

En cuanto a la sentencia contenida en el Expediente N 2006-616, debo reconocer que

all se me declara responsable de Maltrato Psicolgico en agravio de la actora. Sin
embargo debo manifestar que dicha sentencia fue impugnada por el recurrente, sin
alcanzar, lamentablemente, que se amparen mis pretensiones impugnatorias, pues
consider y sigo considerando que en los hechos que fueron materia de la demanda
sobre violencia familiar, existi una responsabilidad compartida con la actora, pues el
recurrente slo actu en proteccin de la salud psicolgica de mi menor hijo, al
trasladarlo a mi domicilio pues en el de su madre se realizaba una actividad social que a
criterio del recurrente no era conveniente la presencia de mi menor hijo. Esas
circunstancias motivaron un altercado con la demandante, dando lugar al proceso y a la
sentencia en mi contra.
 56

Sobre las declaraciones de la testigo ofrecida por la actora, debo manifestar que sta se
encuentra revestida de una evidente parcializacin, ello debido a los estrechos lazos de
amistad que las une.

El A Quo no slo debi considerar el fallo contenido en la sentencia, sino, adems,

aquellas medidas accesorias que resultan importantes para tener una mejor apreciacin
de los hechos sobrevinientes:

a) La sentencia obligaba a ambos, a ser sometidos a una terapia psicolgica a fin

de superar las diferencias y problemas presentados en la relacin matrimonial.

La actora jams se present al Hospital de Apoyo de Huaraz para someterse a la terapia

psicolgica ordenada en la sentencia, dando muestras claras de un total desinters por
superar los problemas o probables traumas de orden psicolgico por la que atravesaba
ella y nuestra relacin. Situacin distinta a la mostrada por el apelante, quien s asisti a
la terapia ordenada.

2.3.- SOBRE EL TERCER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

RESPECTO A QUE EL RECURRENTE USA O SUMINISTRA HABITUALMENTE
Y DE MANERA INJUSTIFICADA SUSTANCIAS QUE GENERAN
TXICOMANIA:

El A Quo desestima la demanda en este extremo al considerar, en el OCTAVO

CONSIDERANDO, que NO EXISTE MEDIO PROBATORIO IDONEO QUE
ACREDITE TAL CAUSAL. Para llegar a tal conclusin se remite a los anlisis
toxicolgicos, obrantes a fojas 465 a 466, practicados al apelante por el Laboratorio de
la Clnica San Pablo, y realizados por el Patlogo Ramis Eleazar Antnez de Mayolo,
 57

los mismos que dan como resultado NEGATIVO. Encuentro conforme a ley y a mi
derecho lo determinado por el A Quo en este extremo de la demanda.

Este considerando resulta relevante porque nos va a permitir demostrar el razonamiento

contradictorio del juzgador, puesto que, por un lado la considera prueba suficiente para
desestimar la pretensin de la actora, pero por otro, no la considera suficiente para
amparar mi pretensin en la reconvencin planteada.

2.4.- SOBRE EL CUARTO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA: SI LA

DEMANDANTE TIENE LA CONDICION DE CONYUGE INOCENTE A EFECTOS
DE OTORGARSELE UNA INDEMNIZACION:

El artculo 351 del Cdigo Civil establece de manera condicional que el Juez PODR
concederle al cnyuge inocente una suma de dinero por concepto de reparacin del dao
moral, s comprometen gravemente su inters persona. Es decir, existen dos supuestos:
que sea cnyuge inocente y que los hechos que han determinado el divorcio
comprometen gravemente su inters personal. Adems, que el juzgador lo estime
pertinente, ya que no se encuentra obligado, en mrito a los hechos, circunstancias, y
condiciones de las partes en conflicto.

Encuentro pertinente acudir a las fuentes doctrinarias para entender mejor la aplicacin
de la norma reparadora, que se pretende aplicar al caso:

La doctora Emilia Bustamante al comentar el artculo 351 del Cdigo Civil (Cdigo
Civil Comentado de Gaceta Jurdica), sostiene que: La norma que contiene este
artculo 351 de nuestro Cdigo Civil, plantea el resarcimiento del dao moral que
hubiera sufrido el cnyuge inocente como consecuencia de la conducta asumida quien
es determinado judicialmente como el cnyuge culpable en el proceso de divorcio.
Debindose entender que se le ha causado dao moral al afectarse al cnyuge inocente
en sus bienes extrapatrimoniales como el honor, prestigio, consideracin social, etc.,
 58

particularmente, si los hechos que han determinado el divorcio comprometen

gravemente el inters personal de aquel cnyuge (PERALTA ANDA, p.267).

En cuanto al monto indemnizatorio seala: Sobre el monto de la indemnizacin que se

entregue a la vctima a ttulo de reparacin, debe precisarse que sta no implica una
valoracin econmica del dao moral producido. Dicho dinero no est destinado a
"reponer las cosas a su estado anterior" ni a eliminar el dolor o el sufrimiento. El dinero
es slo instrumental, representa el medio que permite a la vctima hallar, a travs de su
inversin, una determinada y hasta simblica compensacin del dao. Como
acertadamente expresa Fernndez Sessarego, el peculio que se transfiere a la persona
que ha padecido un dao moral, tiene el exclusivo propsito de que le sea til para
encontrar cierto tipo de satisfaccin espiritual, un gozo o un placer, algunas sensaciones
agradables, placenteras, relajantes. El dinero recibido podr ser empleado por la vctima
para disipar, si es posible y en alguna medida, su dolor mediante entretenimientos o
diversiones adecuados a su personalidad.

Un criterio importante en la valorizacin de la indemnizacin que debe fijar el juez

cuando se invoque el artculo 351 ser tener en cuenta la incidencia del mismo dao
moral en la persona del cnyuge inocente y su familia. En ese sentido, el art.1984 del
Cdigo Civil prescribe que el dao moral es indemnizado considerando su magnitud y
el menoscabo producido a la vctima o a su familia.

Con respecto a la determinacin de la indemnizacin por dao moral, ser necesario

aplicar de forma sistemtica lo dispuesto en el artculo 1985 de nuestro Cdigo Civil en
cuanto regula el contenido de la indemnizacin, el nexo de causalidad adecuada que
debe existir entre el hecho y el dao producido.

En todo caso, las conductas del cnyuge que propici la causal son cuestiones de
hechos, sujetos a probanza y a la apreciacin del juez. Entonces, caso por caso debern
analizarse los hechos que determinaron el divorcio y que puedan ser considerados como
causa de dao resarcible al haber afectado gravemente el legtimo inters personal del
cnyuge inocente, entonces tales hechos sern fuente de resarcimiento en la medida en
que hayan constituido lesin o menoscabo de derechos personalsimos (ZANNONI, p.
232).
 59

Como puede apreciarse de las citas transcritas, para determinar si corresponde

adjudicarle a la actora un monto indemnizatorio deben de tenerse en cuenta las
siguientes consideraciones:

a) Si la actora es cnyuge inocente: en el devenir del proceso se ha acreditado, a

diferencia de lo que sostiene el A Quo, que existe en la disolucin de la relacin
matrimonial una responsabilidad compartida; es decir, no puede sostenerse, sin caer en
la arbitrariedad e injusticia, que uno slo de los cnyuges haya sido perjudicado. Ms
aun, cuando la actora es responsable de haber incurrido en la causal de injuria grave en
mi contra, ocasionndome un grave dao moral, que se manifiesta con un perjuicio a mi
derecho al honor. Habiendo una corresponsabilidad no puede atribuirse solo a la actora
la condicin de cnyuge inocente. Que los hechos comprometan gravemente el inters
personal del cnyuge inocente: siendo discutible si slo a la actora se le puede atribuir
tal condicin, ms lo es si los hechos afectaron GRAVEMENTE su inters personal.

En ese sentido, el art.1984 del Cdigo Civil prescribe que el dao moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia. En el
curso del proceso no se ha desarrollado, como debi ser, ninguna argumentacin
referida a la magnitud o gravedad del dao que se habra producido en contra de la
actora. Ms aun, cuando la propia actora no lo ha demostrado, por ejemplo con
tratamiento o terapias a las que pudo haber sido sometida, ni estableciendo los costos
que dichos procedimientos mdicos pudieron costarle.

Inclusive, la actora no tuvo el menor inters de cumplir con los trminos de la sentencia
recada en el expediente N 2006-616, que la obligaban a someterse a una terapia
psicolgica.

Entonces, como el A Quo puede determinar que el dao es cuantificable y que este
alcanza a la suma de Cinco Mil Nuevos Soles?. Tambin en este extremo encontramos
una abierta parcializacin a favor de la actora.
 60

b) Para establecer un monto indemnizatorio resulta, adems, necesario tener en

cuenta las condiciones econmicas del obligado. En el caso que nos

motiva, el recurrente ha demostrado ser una persona sin ingresos fijos, ni contar con
bienes patrimoniales que le permitan afrontar un gasto como el fijado por el juzgador.
Ms aun sin tener en cuenta que ya tiene la carga alimenticia de su menor hijo y
cnyuge.

Durante ms de cuatro aos vengo otorgando a la actora la suma de cien nuevos soles
por concepto de alimentos, que a la

fecha ascienden a ms de cinco mil nuevos soles, computndose desde febrero de 2005.
Ello pese a ser una persona en la plenitud de sus facultades, inclusive con ingresos que
obtiene en su condicin de educadora. En todo caso las sumas entregadas por dicho
concepto, que como ya lo mencion superan el monto concedido como indemnizacin
en la sentencia, deberan considerarse como una indemnizacin y, por consiguiente
darse por satisfecha en dicho extremo.

c) En este Considerando, el A Quo vuelve a referirse, para sustentar su decisin, en

un instrumento indebido, como es el Acta de Conciliacin resultante en el expediente N
2005-930, el cual, como ampliamente se ha demostrado contiene un derecho ya caduco.

En conclusin, sobre este extremo de la sentencia, considero que a la actora no le

corresponde monto indemnizatorio alguno, y as debe declararlo el Aq Quen.

2.5.- SOBRE EL QUINTO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA: SI LA

DEMANDANTE TIENE EL DERECHO DE SEGUIR PERCIBIENDO EL DERECHO
ALIMENTICIO POR PARTE DEL RECURRENTE:
 61

Expreso mi conformidad sobre lo resulto en este extremo de la sentencia.

2.6.- SOBRE EL SEXTO Y SEPTIMO PUNTOS CONTROVERTIDOS DE LA

DEMANDA: INCREMENTO DE LA PENSIN ALIMENTICIA DE NUESTRO
MENOR HIJO:

Dadas las condiciones econmicas del recurrente; es decir, no contar con un ingreso
permanente, ms que los que obtengo de labores eventuales ni contar con patrimonio
propio, tal como en la propia sentencia se reconoce, solicito desestimar

el incremento sealado por El A Quo, y mantener el monto en la suma establecida en el

considerando dcimo del Acta de Conciliacin obrante en el expediente 2005-

930, que fijo los alimentos a favor de mi menor hijo en la suma de doscientos nuevos
soles (S/. 200.00).

2.7.- SOBRE EL OCTAVO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA DEMANDA:

SOBRE LA TENENCIA DE NUESTRO MENOR HIJO: Respecto a este extremo de la
demanda, ya en mi escrito de contestacin, como se seala en la sentencia, exprese mi
conformidad en el sentido que la demandante debe seguir ejerciendo la tenencia de
nuestro menor hijo.

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA RECONVENCION

 62

2.8.- SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA RECONVENCION:

EXISTENCIA DE INJURIA GRAVE PROFERIDA POR LA DEMANDANTE EN
AGRAVIO DEL APELANTE QUE HACE LA VIDA INSOPORTABLE EN COMN.

Solicito que al reexaminarse este extremo de la reconvencin, se revoque la recurrida y

se declare fundada mi demanda de divorcio por la causal de injuria grave; para ello,
debern tenerse en cuenta los siguientes fundamentos:

a) Que, la actora al formular su demanda me imputa, injuriosa y calumniosamente,

sin prueba alguna, ser un consumidor habitual de sustancias que generan toxicomana.

b) Es ms grave su imputacin cuando para sostenerla, hace referencia que se

produce en el mbito de la propia sociedad con la que se vincula, es decir, que en ese
contexto se encuentran mis padres, hermanos, familiares y amistades con las que
frecuento o hago vida social, situacin que compromete mi honor, reputacin como el
de mi familia. Inclusive llega a sostener que bajo los efectos de drogas dilapido los
ingresos provenientes del comercio de mis seores padres.

Con la negada e injuriosa imputacin la actora pretende presentarme como una persona
sumisa a vicios y malos hbitos, con el nico fin de obtener la tenencia de nuestro
menor hijo, as

como negarme la posibilidad de tener un mayor acercamiento con l.

Respecto a este extremo de la demanda, ya en mi escrito de contestacin, como se

seala en la sentencia, exprese mi conformidad en el sentido que la demandante debe
seguir ejerciendo la tenencia de nuestro menor hijo.
 63

RESPECTO DE LAS PRETENCIONES CONTENIDAS EN LA RECONVENCION

2.8.- SOBRE EL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO DE LA RECONVENCION:

EXISTENCIA DE INJURIA GRAVE PROFERIDA POR LA DEMANDANTE EN
AGRAVIO DEL APELANTE QUE HACE LA VIDA INSOPORTABLE EN COMN.

Solicito que al reexaminarse este extremo de la reconvencin, se revoque la recurrida y

se declare fundada mi demanda de divorcio por la causal de injuria grave; para ello,
debern tenerse en cuenta los siguientes fundamentos:

a) Que, la actora al formular su demanda me imputa, injuriosa y calumniosamente,

sin prueba alguna, ser un consumidor habitual de sustancias que generan toxicomana.

b) Es ms grave su imputacin cuando para sostenerla, hace referencia que se

produce en el mbito de la propia sociedad con la que se vincula, es decir, que en ese
contexto se encuentran mis padres, hermanos, familiares y amistades con las que
frecuento o hago vida social, situacin que compromete mi honor, reputacin como el
de mi familia. Inclusive llega a sostener que bajo los efectos de drogas dilapido los
ingresos provenientes del comercio de mis seores padres.

Con la negada e injuriosa imputacin la actora pretende presentarme como una persona
sumisa a vicios y malos hbitos, con el nico fin de obtener la tenencia de nuestro
menor hijo, as

como negarme la posibilidad de tener un mayor acercamiento con l.

c) Es principio irrefutable, en materia procesal, que quien alega un hecho est en la

obligacin de probarlo. En este caso, como prueba solicita un examen toxicolgico, por
lo tanto, somete la validez de sus imputaciones al resultado de la prueba ofrecida.
 64

Este examen toxicolgico, que obra a fojas 465 a 466, al que me somet
voluntariamente, arroja un resultado NEGATIVO. ES decir, el nico examen que podra
demostrar la validez de la injuriosa imputacin la descarta totalmente, con lo que queda
probada la causal invocada por el recurrente al reconvenir a la demanda.

d) El A Quo, pese a la contundencia del examen, considera como argumento vlido

para desestimar la causal invocada, las respuestas dadas por el perito toxicolgico en el
sentido que los resultados de las pruebas dependen del tiempo transcurrido entre el
consumo y la fecha real del examen, y que por ello no puede determinarse si el
recurrente ha sido o no consumidor.

Si a criterio del juzgador se producan dudas, porqu no orden otro tipo de exmenes
para determinar si, como sostiene injuriosamente la actora, soy un consumidor habitual
de sustancias toxicolgicas?. Es sabida la existencia de pruebas que determinan si una
persona ha siso consumidor de drogas en un perodo de varios aos. Est prueba se
realiza con el cabello de la persona examinada.

e) Bajo la lgica del juzgador, el hecho que el examen practicado a mi persona da

un resultado temporal, me hace prcticamente culpable del cargo que me formul la
reconvenida. Si se trata de una imputacin no debi aplicarse el principio del indubio
pro reo?, es decir, si no hay prueba o existe la duda, sta debe

favorecer a quien se la han imputado determinadas conductas y no a quien las formula.

El mundo al revs?.

Lo cierto y concreto es que la actora, quien tiene la carga de la prueba, no ha podido

acreditar en el curso del proceso la validez de su imputacin, con lo que al quedar
desvirtuado, debe ampararse la causal invocada por el reconviniente, de Injuria Grave
que hace insoportable la vida en comn
 65

f) En cuanto a lo sostenido por el A Quo, para desestimar mi pretensin, en el

sentido que al encontrarnos separados no es pertinente invocar la condicin relacionada
a hacer insoportable la vida en comn, debo sealar, nuevamente, que incurre en grave
error de apreciacin. Para aclarar este punto invoco la Jurisprudencia contenida en la
CAS. N 2239-2001-LIMA, que en su Tercer Considerando sostiene:

Asimismo, no se requiere reiterancia porque para afectar gravemente el honor de

una persona no es necesario que existan ofensas sucesivas, porque el Cdigo Civil no lo
exige; sin embargo se debe tener en cuenta la gravedad de las ofensas que
DIFICULTAN O IMPOSIBILITAN LA RECONCILIACIN DE LOS CONYUGES
SI SE HALLAN SEPARADOS, como ya ha sido resuelto por este Tribunal.

Es decir, sostener que porque se hallan separados no es aplicable la causal de injuria

grave, tal como lo prescribe el artculo 333

inciso 4, es desconocer la debida aplicacin de la norma o, establecer una interpretacin

parcializada para favorecer a la reconvenida.

Queda claro que el hecho de habernos encontrado separados no descartaba una posible
reconciliacin, y por lo tanto, que la injuria del que fui vctima lo imposibilitara.

g) El animus injuriandi de la actora se mantuvo cuando, mediante escrito, obrante a

fojas 121 a 124, del Cuaderno de Excepcin, mediante la cual absuelve el traslado de la
excepcin deducida

por el recurrente, sostiene de manera injuriosa y temeraria, en el quinto punto: por

cuanto tengo conocimiento verbal de algunos moradores de su barrio que el demandado
a llegado a atentar contra la vida de sus seores padres, e inclusive existe una denuncia
policial por parte del padre a su hijo, en archivo de denuncias de la comisaria de
Huaraz.
 66

Nuevamente vuelve a injuriarme sin aportar ninguna prueba que sustente su gravsima
imputacin. Inclusive, si sostiene la existencia de una denuncia policial en mi contra, y
que se encontrara en los archivos de la Polica Nacional, porqu no lo solicit y
presento, o por lo menos ofrecerlo para que se solicite judicialmente.

Dichas injurias merecieron una respuesta de mi parte, siendo que con escrito de fecha
13 de diciembre de 2006 (fojas 176 a 179 del Cuaderno de Medida Cautelar), la niego y
contradigo, ofreciendo como medios probatorios:

la Declaracin Jurada Notarial suscrita por mis seores padres negando haber
sido vctimas de ningn atentado por parte del apelante, ni haber formulado denuncia
alguna en mi contra (fojas 162 del Cuaderno de Medida Cautelar).

La Certificacin Policial de inexistencia de denuncias en mi contra (fojas 164

del Cuaderno de Medida Cautelar).

De acuerdo a la jurisprudencia mencionada en el punto anterior (CAS. N 2239-

2001-LIMA): la reiteracin puede tornar graves las ofensas que aisladamente seran
leves, cuando tal reiteracin hace insoportable la vida en comn. Debe entenderse no
slo cuando aun exista una relacin de convivencia sino, tambin, como en la propia
jurisprudencia se sostiene, cuando imposibiliten la reconciliacin de los cnyuges.

h) Se advierte la gravedad de la conducta injuriosa de la actora por el reiterado

desprecio, ultraje hacia el cnyuge ofendido, al agraviar reiteradamente mi honor.

La actora pretende presentarme como una persona violenta y sin apego a valores de
orden moral y social; sin embargo, nada ms alejado de la verdad, como lo acredito
acompaando las siguientes instrumentales que prueban mi conducta en el mbito
comunitario, al servicio de causas humanitarias, as como mi participacin en tareas
cristianas:
 67

1. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 29 de julio de 2005, a travs de la cual se reconoce mis valores humanos, por los
donativos de vveres a favor de los pobres que acuden diariamente a alimentarse en el
comedor parroquial.

2. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 28 de marzo de 2010, mediante la cual se me agradece por los servicios prestados
a la parroquia desde que era aclito, as como por mi responsabilidad en el trabajo y en
servicio a la iglesia.

3. Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia Nuestra Seora de Beln, de

fecha 29 de marzo de 2010, donde se acredita que participo activamente en el Grupo de
Oracin Parroquial desde el ao 2001.

1. Constancia expedida por la sociedad Protectora de Animales, de fecha 30 de

marzo de 2010, donde se acredita ser miembro de dicha institucin en la categora de
Socio Voluntario, brindando apoyo y socorro a los animales desvalidos en la
comunidad, desempendome con gran humanidad, sensibilidad, honestidad y
responsabilidad.

2.9.- SOBRE EL SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO DE LA

RECONVENCION: SI EL RECONVINIENTE TIENE LA CONDICION DE
CONYUGE INOCENTE A EFECTOS DE OTORGARSELE UNA
INDEMNIZACION:

LLAMBAS ha definido el dao moral como el gnero que comprende a toda lesin en
los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que alguien padece (citado en BELLUSCIO,
p.33). Aplicado al divorcio, puede decirse que, el dao moral es el derivado de los
hechos constitutivos de las causales de divorcio, los que han sido causados por la
conducta del cnyuge declarado culpable en dicho proceso, y que
 68

han perjudicado de forma directa en el honor, en la reputacin social, en suma, en el

inters personal del cnyuge inocente.

Del artculo 351 del Cdigo Civil aparece que el cnyuge inocente se encuentra
legitimado para solicitar la indemnizacin por dao moral, que en el caso presente
resulta ser la parte reconviniente en el proceso de divorcio por causal, al haber quedado
acreditada la causal alegada.

Habiendo demostrado, por los argumentos de orden fctico y jurdico, que la actora ha
incurrido en la causal de injuria grave que hace insoportable la vida en comn, me
ratifico en mi pretensin que el Ad Quen, corrigiendo al A Quo, me otorgue la suma
indemnizatoria solicitada en la reconvensin.

RESPECTO A MI SUSPENSION EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD

Sobre este extremo de la sentencia, por el cual se me suspende, arbitrariamente, en el

ejercicio de la Patria Potestad he presentado un Recurso de Aclaracin ante el A Quo, el
cual a la fecha no ha sido resuelto. Sin perjuicio de ello, reproduzco sus trminos en va
de apelacin a efectos que el superior en grado reexamine la absurda decisin, y
revocndola la desestime, reconociendo mi pleno derecho a ejercer la patria potestad de
mi menor hijo conjuntamente con su progenitora:

Como bien lo ha determinado uniforme y reiterada jurisprudencia especializada el

Derecho de Familia, la prescripcin referida a la "suspensin de la patria potestad"
contenida en el tercer prrafo del artculo 3400 del Cdigo Civil no se puede entender
de forma literal sino que debe considerarse entendida respecto de la tenencia y custodia
de los hijos; conclusin a la que se arriba despus de realizar una aplicacin e
interpretacin sistmica de las normas y desde una lectura constitucional de las
 69

mismas.

En efecto, el artculo 4190 del Cdigo Civil seala que la patria potestad se ejerce en
forma conjunta por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a

ambos la representacin legal del hijo. Parecera que detrs de esta norma no hay
ningn problema constitucional, pues sera concordante con el principio

de igualdad del varn y la mujer apuntalado constitucionalmente. Sin embargo, si

tenemos en cuenta el subrayado, en concordancia con el inciso g) del artculo 750 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, de acuerdo a nuestro ordenamiento legal, dicho
ejercicio conjunto nicamente se dara durante la vigencia del matrimonio.

Por otro lado, en el caso de la filiacin extramatrimonial, el artculo 4210 del Cdigo
Civil seala que la patria potestad se ejerce por el padre o madre que los ha

reconocido. No obstante, el segundo prrafo de ese mismo artculo cuando ambos lo

han reconocido establece que el juez determina a quien corresponde la patria

potestad, lo cual significara que el otro quedara suspendido en su ejercicio. En tal

sentido, nuestra legislacin Civil tanto frente al rgimen de la filiacin matrimonial

como en el caso de la extramatrimonial, en el caso de la patria potestad, si bien regula

que sta surge cuando el hijo nace dentro del matrimonio, o cuando es reconocido,

confunde la patria potestad con la tenencia, pues identifica el hecho de vivir juntos o

separados con la suspensin de la patria potestad.

En este sentido, haciendo una aplicacin sistemtica de las normas y desde una

lectura constitucional de las mismas, podemos concluir que en nuestra legislacin la

 70

patria potestad en la filiacin matrimonial se ejerce por ambos padres y en la

extramatrimonial se ejerce por los padres que han reconocido al hijo, mantenindose

en tanto no se incurra en alguna de las causales "numerus clausus" del artculo 750

del Cdigo de los Nios y Adolescentes, por lo que no se podra suspender su

ejercicio por el hecho de que los padres no vivan juntos. Debindose tener en cuenta

adems que al existir una sola filiacin con prescindencia del origen, existe tambin un

nico sistema de suspensin y extincin.

En este orden de ideas, si tenemos en cuenta que el Cdigo de los Nios y

Adolescentes tampoco suspende el ejercicio de la patria potestad en el caso de la

separacin convencional y divorcio ulterior (artculo 76), y que esta regulacin es

coherente con el ejercicio conjunto proyectado por los principios constitucionales de

igualdad de los hijos y de igualdad del varn y la mujer en el ejercicio de la patria

potestad, as como con la normatividad internacional. (artculo 18.1 CIND). Se

considera, por ello, INCONSTITUCIONAL EL TERCER PRRAFO DEL

ARTCULO

340 DEL CDIGO CIVIL Y EL ARTCULO 75 INCISO G DEL CDIGO DE LOS

NIOS Y ADOLESCENTES), que en casos de separacin, divorcio o invalidez,

suspenden la patria potestad, pues al tener dicha suspensin como causa fuente el

incumplimiento de los deberes conyugales, ms no los vinculados con su ejercicio,

vulnera el principio de igualdad de los hijos al generar una regulacin distinta, (de
acuerdo al tipo de separacin), que los coloca como un trofeo para el ganador del

divorcio por culpa, sancionndolos por hechos cometidos por sus padres y dificultando
 71

el ejercicio de sus derechos humanos especficos, concretamente el derecho de

comunicacin y relacin, adems de constituir una injerencia arbitraria que imposibilita

que ambos padres ejerzan sus responsabilidades, derechos y deberes de padres

luego del divorcio, ahondando los efectos perjudiciales del mismo sobre sus hijos.

Por otro lado, en un caso de divorcio por causal, al resolverse automticamente o por

voluntad unilateral del juez en la sentencia sobre la suspensin de la patria potestad,

SE VULNERA EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL, pues se termina

fallando sobre un aspecto no controvertido, que no ha formado parte del debate

probatorio al interior del proceso judicial.

Distinta sera la situacin, si en la demanda se acumula la suspensin como una

pretensin accesoria la cual tiene que estar fundamentada respecto de la alegacin y

prueba de la comisin de hechos vinculados con el ejercicio del rol paterno o materno

filial en discusin.

Por ltimo, suspender la patria potestad implicara que el recurrente se desentendiera

de sus obligaciones y derechos respecto de mi menor hijo, situacin ilgica e

inconstitucional que no puede siquiera admitirse como vlida en un estado de derecho.

Es ms, constituira una clarsima contradiccin con el extremo de la misma sentencia

que establece un rgimen de visitas para el recurrente.

En consecuencia, considerando que los seores Magistrados se encuentran investidos

del control difuso y siendo por dems clarsimo que las normas aludidas (tercer prrafo

del artculo 3400 del Cdigo Civil y el artculo 750 inciso g del Cdigo de los Nios y
 72

Adolescentes) colisionan con los preceptos constituciones precedentemente invocados,

consideramos que el Ad Quen debe modificar el sentido de la sentencia

precisando que la suspensin est referida a la tenencia y custodia de mi menor hijo y

no, como se ha establecido, a la patria potestad.

Adems de lo sealado, debo indicar que en todo momento cumpl con mis obligaciones
de padre salvaguardando su bienestar y salud fsica,

como ocurri en el ao 2007, al sufrir mi menor hijo una grave enfermedad que puso en
riesgo su propia vida. En dichas circunstancias asum el ntegro de los gastos, de
ambulancia para el traslado a la ciudad de Lima, como de hospitalizacin, exmenes
clnicos y medicinas, que ascendieron a la suma de S/. 4,047.35. Gastos dispuestos al
margen de la pensin alimenticia a favor de mi hijo y progenitora que nunca deje de
cumplir, salvo retrasos justificados por falta de disponibilidad temporal.

De igual modo, me preocupe por otorgarle una buena educacin matriculndolo en el

Colegio Huascarn de la ciudad de Huaraz, cuyos gastos de matrcula y pensin
mensual los asum fuera de la obligacin alimentaria.

RESPECTO AL REGIMEN DE VISITAS

El artculo 9, numeral 3 de la Convencin de los Derechos del Nio establece que

corresponde al estado respetar el derecho del nio que est separado de uno o ambos
padres de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de
manera regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio.

En ese mismo sentido el artculo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes establece
el derecho de los padres que no ejerzan la custodia del menor a visitarlos, en resguardo
de su bienestar.
 73

De igual forma el artculo 90 del indicado cuerpo normativo extiende el Rgimen de

Visitas a los parientes hasta el cuarto grado de afinidad y segundo de afinidad.

El jurista Alez Placido Vilcachagua, sobre el Rgimen de Visitas sostiene: el

otorgamiento de la tenencia de hijos menores a uno de los cnyuges o a un tercero

no priva al otro-ni a ambos-en el segundo caso- del derecho a mantener relaciones

personales con aquellos, el cual se manifiesta especialmente en el derecho de visitas, sin
perjuicio de otros aspectos, como el intercambio de correspondencia, la vigilancia de la
educacin, etc. Slo por causas muy graves que supongan poner en peligro la seguridad,
la salud fsica o moral de los menores puede privarse de l a los padres.

Considero pertinente citar al especialista Jos Moreno Milln Profesor de Primaria,

Psicopedagogo y Orientador Familiar, quien al referirse a la importancia de la figura
paterna en el desarrollo de los hijos seala lo siguiente:

1. El padre es el primer modelo de hombre que tienen sus hijos, de ah la

importancia de su presencia, es la primera persona que junto con la madre, forjaran las
primeras experiencias de los hijos.

2. -El padre ocupa un lugar destacado en la configuracin de pertenencia de los hijos

a una familia, a una sociedad...

3. -El padre es una ayuda en el desarrollo social de los hijos, en su equilibrio emocional.
Su actuacin ante los hijos debe basarse en la afectividad y en la negociacin, antes de
convertirse esta en actos dominantes o sobreprotectores.

4. - El padre como un modelo pro-activo, sabiendo sacar lo positivo de cada una de las
circunstancias por las que atraviesan sus hijos.

5. -El padre como modelador de las emociones y sentimientos de sus hijos, siendo capaz
de ayudarles a verbalizar sus emociones y comprender sus fracasos.
 74

Sobre las consecuencias de la falta de la figura paterna sostiene, el mismo pedagogo:

La presencia del padre es de vital importancia en el desarrollo de los diversos aspectos

evolutivos de la vida de los hijos, aqu se seala de forma general la ausencia de la
figura paterna o su presencia mnima:

a) Perdida de contacto afectivo y ldico con los hijos, la presencia del padre, su
comunicacin con los hijos, el tiempo que dedica a jugar con ellos es de vital
importancia en la construccin del aparato psquico del nio y del desarrollo de su
autoestima.

a) Prdida de la dinmica familiar, de importancia considerable para el desarrollo

del concepto de familia del menor, el ejemplo de los padres es la garanta que los hijos
sabrn enfrentarse con xito a las relaciones con las personas del otro sexo.

c) Aparicin de conductas regresivas. Los nios que se encuentran en la etapa de

educacin infantil tienden a manifestar conductas regresivas cuando la figura del padre
est ausente: insomnio, crisis de rabietas, angustia de separacin de la madre, prdida
del control de esfnteres, regresin en los hbitos de limpieza, estancamiento en las
adquisiciones cognitivas, temores fbicos.

Los adolescentes son los que ms sufren esta ausencia, presentan a corto plazo,
inseguridad, soledad y a veces estados depresivos, tienden a manifestar esta ausencia de
afecto y comunicacin en forma de:

1. -Fracaso escolar.

2. - Conducta antisocial.

3. - Dejadez, vagancia.

4. - Consumo de productos txicos.

 75

d) En la interaccin paterno-filial, el padre contribuye al desarrollo emocional del

hijo al proyectarse en su mente como una persona competente, fuerte y segura de su
masculinidad. Contribuye de igual forma al mostrarse afectivo en su trato. Esto ayudara
a forjar personas competentes y seguras en sus vidas personales.

a) Durante la infancia los nios se benefician del contacto con un modelo paterno
responsable, racional, benvolo, sereno y emptico. Pero en el caso del nio la imagen
del padre es especialmente importante a la hora demodular sus impulsos agresivos, (los
padres que juegan con sus hijos, tienen stos, unas mayores posibilidades de
autorregular su conducta, pues mediante el juego, y si ste es de forcejeo el nio conoce
sus posibilidades y

sus limitaciones, aprende a controlar sus fuerzas, reconoce cuando se ha excedido y

aprende a pedir perdn).

Con la interrelacin del nio con el modelo paterno, ste va descubriendo el modelo de
autoridad, expresado en el padre en forma de servicio, de ayuda, de seguridad en s
mismo, de saber intervenir de forma adecuada en situaciones conflictivas. Adems el
nio es capaz de configurar su identidad masculina y de forjar el talante del futuro
padre.

b) La imagen paterna se construye en la mente de los nios, no slo de los rasgos

de su progenitor, sino tambin de los atributos de otros hombres importantes de su
infancia, y de cualidades paternas idealizadas en otros

personajes que los nios captan de los dolos de su tiempo. De ah la importancia de

valorar y confrontar las influencias ambientales que reciben los hijos. ) El apego que
aporta el padre al nio con su intervencin, servir a ste de sostn emocional, la
empata del padre-hijo se articula con la futura disposicin del hijo a adoptar actitudes
de cooperacin y su ausencia creara actitudes de conflicto.
 76

e) La figura del padre aporta al hijo proteccin. El nio que se siente protegido por
su progenitor aprende y comienza a desarrollar conductas de autocuidado.

ES por todo lo expuesto y considerando, adems, haber cumplido con todas mis
obligaciones de padre, tanto en lo econmico como en lo afectivo, que considero exiguo
el tiempo dispuesto como rgimen de visita en la sentencia. Son slo nueve

horas a la semana y en un horario que no me permite realizar todas actividades que

quisiera en un afn de interrelacionarme ms con mi menor hijo.

Debo manifestar que inclusive mi menor hijo me pregunta, porqu tengo que dejarlo
tan temprano?, o, porqu no se puede quedar a dormir conmigo?, o, que me extraa
cuando no est conmigo.

Adems, del poco tiempo que significa el rgimen de visitas dispouesto, se han
presentado dificultades para hacerse efectiva, inclusive su madre y actora en el presente
proceso fue denunciada penalmente por no permitirme visitar a mi hijo. A

ello tiene que agregarse las constantes hostilizaciones y agresiones, tanto fsicas como
psicolgicas que recibo de parte de los familiares directos de la demandante, como son
su madre hermana y sobrino al momento de recogerlo o devolverlo, pues mi hijo reside
en el domicilio de su abuela: Por dichas agresiones he tenido que denunciarlos
reiteradas veces, existiendo a la fecha una demanda por maltrato fsico y psicolgico y
una denuncia penal por lesiones, ambas en mi agravio. Esto ltimo lo

acredito con la copia del Auto Admisorio de la Demanda Expediente N 00058-2010

que corre por ante el Segundo Juzgado de familia.

Por los fundamentos expuestos solicito, que al momento de resolver, se modifique este
extremo de la sentencia otorgndome el siguiente Rgimen de Visitas: RGIMEN DE
VISITAS de manera semanal en mi domicilio sito en el Jr. Simn Bolvar N 580: los
das mircoles de dos y treinta a siete de la noche y los fines de semana que se iniciara
 77

los das viernes a las seis de la tarde hasta el da domingo a horas seis de la tarde,
pudiendo ser supervisado el rgimen fijado por la progenitora del menor; asimismo,
festividades como el da del padre; fiestas patrias, especficamente los das veintiocho;
festividades de navidad especficamente el da veinticinco de diciembre y uno de enero,
en el horario de siete de la maana a siete

de la noche; cumpleaos del menor, de manera alternada pasara el menor con uno de sus
padres, empezando las festividades correspondientes a este ao (2010) con su padre; en
sus vacaciones escolares la mitad del tiempo con su madre y la otra mitad de tiempo con
su padre; adems, EXTIENDASE EL RGIMEN DE VISITAS a favor de sus abuelos
Vctor Gonzlez Soto y Luz Varillas de Gonzlez, sus tos Mirko Rafael Gonzlez
Varillas y Mara del Pilar Vega de Gonzlez.

EL AD QUEN DEBE, ADEMS, REVALORAR LOS FUNDAMENTOS DE HECHO

Y DE DERECHO CONTENIDOS EN LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA Y
RECONVENSIN

III.- NATURALEZA DEL AGRAVIO

La recurrida me causa agravio, pues con la decisin adoptada por A Quo se atentara
contra mi derecho a ejercer la Patria Potestad de Mi menor hijo, un dao moral al
considerrseme cnyuge culpable de la disolucin del vnculo matrimonial, un perjuicio
econmico al obligarme al pago de una indemnizacin que no corresponde otorgar y
una disminucin en el tiempo que debo de tener para compartir con mi menor hijo, con
las afectaciones emocionales y psicolgicas que ello conlleva, tanto para el apelante
como para el menor.

1.1.1.2.1.1.1.1 IV. MEDIOS PROBATORIOS

Al amparo de lo dispuesto en el artculo 374, incisos 1 y 2, del Cdigo Procesal

Civil, ofrecemos los siguientes documentos, en calidad de medios probatorios: El mrito
de la Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de
fecha 29 de julio de 2005, en un folios.
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El mrito de la Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio

de Padua, de fecha 28 de marzo de 2010, en un folio.

El mrito de la Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia Nuestra

Seora de Beln, de fecha 29 de marzo de 2010, en un folio.

El mrito de la Constancia expedida por la sociedad Protectora de Animales, de

fecha 30 de marzo de 2010, en un folio.

El mrito del Auto Admisorio de la Demanda-Expediente N 00058-2010- que

corre por ante el Segundo Juzgado de familia.

Apertura de Investigacin Fiscal contra Los familiares directos de la actora,

Caso N 2010-048, incluyendo a sta en la ampliacin de denuncia

El mrito de los comprobantes de pago, por los gastos asumidos en la curacin

de mi menor hijo, ascendentes a la suma de S/. 4,047.35, y los diagnsticos mdicos.

El mrito de los pagos realizados al Colegio Huascarn.

POR TANTO:

A USTED SOLICITO CONCEDER EL PRESENTE RECURSO DE APELACIN Y

ELEVARLO AL SUPERIOR EN GRADO, DONDE ESPERO SEA REVOCADA LA
RECURRIDA SEGN LOS FUNDAMENTOS EXPUESTOS.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, acompao los siguientes anexos:

1-A.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 29 de julio de 2005

1-B.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia San Antonio de Padua, de

fecha 28 de marzo de 2010
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1-C.- Constancia expedida por el Prroco de la Parroquia Nuestra Seora de Beln, de

fecha 29 de marzo de 20101-D.- Constancia expedida por la sociedad Protectora de
Animales, de fecha 30 de marzo de 2010.

1-E.- Auto Admisorio de la Demanda-Expediente N 00058-2010- que corre por ante

el Segundo Juzgado de familia.

1-F.- Apertura de Investigacin Fiscal contra Los familiares directos de la actora, Caso
N 2010-048

1-G.- comprobantes de pago, por los gastos asumidos en la curacin de mi menor hijo,
ascendentes a la suma de S/. 4,047.35, y los diagnsticos mdicos

1-H.- pagos realizados al Colegio Huascarn.

1-I.- Tasas por Apelacin de Sentencia.

1-J.- Dos cdulas de notificacin.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, acompaamos copia del presente escrito y sus
anexos para ser entregados al demandante.

TERCER OTROSI DIGO: Por corresponder a mi derecho, designo como Abogado

Defensor al Letrado que suscribe el presente Recurso Abog. Fidel Hidalgo Sols,
asimismo, sealamos como domicilio procesal el Jr. San Martn N 865, Barrio de
Beln,-Huaraz.

Huaraz, 31 de marzo de 2010

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