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GOINIA
2013
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Na qualidade de titular dos direitos de autor, autorizo a Universidade Federal de Gois (UFG) a
disponibilizar, gratuitamente, por meio da Biblioteca Digital de Teses e Dissertaes (BDTD/UFG), sem
ressarcimento dos direitos autorais, de acordo com a Lei n 9610/98, o documento conforme permisses
assinaladas abaixo, para fins de leitura, impresso e/ou download, a ttulo de divulgao da produo
cientfica brasileira, a partir desta data.
**Neste caso o documento ser embargado por at um ano a partir da data de defesa. A extenso deste prazo suscita justificativa
junto coordenao do curso. Os dados do documento no sero disponibilizados durante o perodo de embargo
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GOINIA
2013
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minha querida e amada Me, que na sua singela simplicidade e esperana de dias melhores
sempre me dizia durante minha infncia que um dia eu seria doutora. Ingnua e infantil, no
entendia e sempre assimilava suas palavras com as dignas e honrosas atividades relacionadas
manuteno da sade e preservao da vida, ignorando as demais possibilidades que este
ttulo podia abranger. Minha Me, ainda no sou Doutora, mas os primeiros passos j foram
dados.
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AGRADECIMENTOS
A Deus, em primeiro lugar, pelas graas recebidas e pela oportunidade de vivenciar esta
importante etapa acadmica.
minha Me, Dina, pelo apoio incondicional. Sempre presente nos momentos de alegria
e de aflio terica. Pela companhia noturna nas infindveis madrugadas de constante produo.
Pelo apoio, por ser pai, me, amiga e por no medir esforos em seu papel materno.
Ao meu querido Renato que, por inmeras vezes, soube pesar sabiamente a rdua tarefa
de namorado, amigo e companheiro de uma mestranda.
Ao meu querido professor orientador Alexandre, pela excelente orientao, pela pacincia
e por apostar em mim. Pelas discusses epistemolgicas, pelos puxes de orelha e pela amizade.
Aos amigos e colegas do Grupo Nous, pelos dilogos sempre produtivos e pelos
agradveis momentos compartilhados. Ao Joabe e Luciana, pela relevante contribuio
epistemolgica e lingustica. Carol, pela amizade e cumplicidade.
Ao meu querido amigo Jlio, pelas inmeras trocas epistemolgicas, pelas idas s
bibliotecas, pelas referncias, pela pacincia e amizade.
Aos meus colegas e amigos da Letras, pelo companheirismo e apoio.
Aos professores que, felizmente, tive a oportunidade de compartilhar e agregar minha
vida acadmica, tanto na graduao quanto na ps-graduao, cujos ensinamentos e dilogos
contriburam para meu crescimento.
Em especial aos professores Ktia e Agostinho, pelo carinho, ateno e pelas excelentes
intervenes durante minha banca de qualificao. Certamente, a melhor banca de todos os
tempos. De modo semelhante, agradeo tambm pela honrosa participao em minha banca de
defesa.
Ao Professor Ewerton, pelo carinho e ateno ao nosso convite para composio da banca
na defesa desta dissertao.
Faculdade de Letras e Universidade Federal de Gois, instituies pelas quais eu me
orgulho de ter o ttulo de Licenciada em Lngua Portuguesa e Mestre em Lingustica.
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SUMRIO
RESUMO
ABSTRACT
INTRODUO........................................................................................................................... 12
CAPTULO 1
CAPTULO 2
CAPTULO 3
REFERNCIAS......................................................................................................................... 115
ANEXOS.....................................................................................................................................
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RESUMO
Abrindo o leque de possibilidades que a lingustica nos oferece, sobretudo os estudos da Anlise
do Discurso que toma como objeto os discursos oriundos de toda atividade da esfera humana,
proponho um estudo direcionado de anlise entre as colises dos discursos jurdico e religioso
presentes em algumas prticas jurdicas de nosso pas. A priori, as noes bakhtinianas, bem
como as elucidadas por Foucault, Marcuschi e Fairclough nortearam os caminhos tericos
percorridos nesta anlise tomando como foco o carter dialgico e, logo, intertextual dessas duas
instncias discursivas aqui tomadas como pressupostos de anlise, o Discurso Jurdico e
Religioso. A Pesquisa se desenvolveu mediante seleo dos autos processuais disponveis nas
sesses de arquivo do Tribunal de Justia do Estado de Gois que posteriormente foram
analisadas a partir do escopo terico supracitado. Os conceitos concebidos na atualidade de
religio e direito, e consequentemente de discurso jurdico e religioso, fruto de vrias mudanas
ao longo dos tempos. Um discurso jurdico que dita o que certo e errado e que julga a partir das
leis baseadas na boa conduta e na tica formuladas por um Estado laico (nosso pas) e uma
doutrina que rege costumes e prticas evidenciando o caminho apresentado por Deus para a
ascenso aos cus ou a punio com a ida para o inferno, a partir de escrituras sagradas apoiadas
em diversas vertentes de seguimentos como cristo ou protestantes, por exemplo. Assim como
para o analista do discurso, o objetivo desse estudo circunda em identificar a cadeia textual e seus
gneros constituintes que compem os autos dos processos que serviram de corpus para a
presente pesquisa, alm de identificar as possveis formaes discursivas e seus discursos
constituintes, observando como um discurso tem o poder de encobrir outros discursos para poder
estabelecer os efeitos de sentidos que possibilitam as formaes de sujeitos, bem como suas
posies em diferentes esferas discursivas apontando assim a refrao de sujeitos, objetos e
imagens, como por exemplo, as noes de Legalidade, Norma e Conduta comuns aos dois
domnios discursivos aqui tomados como objeto de anlise. Notadamente, outro trao comum
emergente das peas analisadas refere-se linearidade constituinte dos respectivos processos de
produo, distribuio e consumo destes mesmos textos, aspectos estes diretamente ligados
especificidade da prtica social jurdica em particular.
ABSTRACT
Opening the range of possibilities that Linguistics offers us, especially studies of Discourse
Analysis which focus on discourses from every activity of human sphere, I propose a study
directed by analysis of collisions between legal and religious discourses which are present in
some legal practices in our country. A priori, the Bakhtinian notions, as well as those elucidated
by Foucault, Fairclough, Marcuschi have guided the theoretical paths gone through in this
analysis by focusing on the dialogical character and, then, these two Intertextual discursive
instances here taken as principles of analysis, Legal Discourse and Religious Discourse. This
Research was developed by the selection of judicial records available in the archive sessions of
the Court of Justice of the State of Gois and, subsequently analyzed from the theoretical scope
above-mentioned. The concepts of Religion and Law which are designed nowadays, and
consequently the Religious and Legal discourse, is the result of various changes through the
years. A legal discourse that dictates what is right and wrong, and judging based on the laws of
conduct and ethics formulated by a secular state (our country) and a doctrine that rules customs
and practices which evidence the path presented by God to ascend to heaven or punishment with
hell, from the Holy Writs held by several segments as a Christian or Protestant, for example. As
for the discourse analyst, the aim of this study is to identify the textual chain and the textual
genres and their constituents that make up the judicial records that served as the corpus for this
study and to identify the possible discursive formations and their constituent discourses, by
observing as a discourse has the power to cover up other discourses in order to establish the
effects of the senses that enable the formation of subjects as well as their positions in different
discursive spheres, thus pointing the refraction of subjects, objects and images , such as the
notions of Legality, Norm and Conduct what is common to both discursive domains here
assumed as the object of analysis . Notably, another common trait emerging from the analyzed
parts refers to the linearity of their constituent processes of production, distribution and
consumption of these same texts, these aspects directly bound to the specificity of judicial social
practice in particular.
Introduo
Qual seria a nossa (minha) vontade de verdade? Esta se difere da vontade de verdade do
leitor ao se deparar com o que ser posto aqui? Ao se propor ao estudo de algo, todo pesquisador
almeja obter uma resposta em face do pr-questionamento ou pr-hiptese que motivou o
esforo e o trabalho de se estudar.
Conforme Miguel Reale (1995, p. 81), ao incio de um estudo, o pesquisador tem a
oportunidade de fazer uma breve aluso ao seu problema de pesquisa, salientando que todo
conhecimento cientfico ou filosfico pressupe uma ordenao intencional da inteligncia e da
prpria vontade, capaz de permitir ao investigador alcanar um resultado dotado, pelo menos, de
relativa certeza. Especificamente a partir desta relativa certeza que guiaremos nossas anlises.
Quanto contrapalavra em resposta a esse pr-questionamento, intentamos identificar a
intertextualidade manifesta e constitutiva dos discursos e de suas respectivas prticas discursivas,
apontando, assim, para a importncia da linguagem na vida social e revelando tanto as mudanas
nas prprias prticas discursivas como tambm as mudanas sociais e culturais.
Os primeiros passos que resultaram na presente pesquisa se deram em meados de 2009,
mais precisamente, a partir de um trabalho acerca da intertextualidade manifesta e constitutiva
em Gneros Jurdicos Administrativos do TJGO. Esse trabalho foi elaborado sob o vis da
Anlise Crtica do Discurso (ADC) que, por sua vez, se caracteriza por ser uma abordagem
terico-metodolgica para o estudo da linguagem e das prticas sociais nas sociedades
contemporneas. A par dos produtivos resultados deste primeiro estudo; sob a influncia do
Grupo Nous (FL/UFG) - Grupo de Estudos Crticos e Aplicados ao Discurso Religioso; a partir
do aprofundamento sobre a Teoria Social do Discurso proposta por Norman Fairclough,
considerado um dos principais expoentes da ADC e, ainda, com base em autores como Bakhtin e
Foucault, decidimos abarcar, alm do Discurso Jurdico (presente na primeira pesquisa), o
Discurso Religioso, a partir de algumas prticas jurdicas brasileiras. Optamos, desta forma, por
transformar tal observao inicial em um projeto de pesquisa em nvel de mestrado em Letras e
Lingustica e apresentamos nas pginas seguintes os frutos deste estudo.
Notadamente no pretendemos aqui tratar de toda complexidade que envolve os Discursos
Jurdico e Religioso. Os saberes constitutivos de ambos os Discursos abrangem,
interdiscursivamente, uma vasta bibliografia que, aos nossos olhos, seria impossvel abordar
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completamente, alm de ultrapassar o que seja uma proposta de pesquisa em nvel de mestrado.
Almejamos, no entanto, trazer luz os Discursos e as principais teorias que nos do uma viso
mais propedutica e axiolgica/axiomtica de ambos os Discursos aqui tomados como objetos de
anlise. Esse movimento nos possibilitar sair da zona do senso comum e entender melhor as
Prticas Discursivas referentes a cada Discurso em suas principais especificidades. Destacamos,
entretanto, que sabemos ser em vo intentarmos exaurir esta ou qualquer outra abordagem, j que
um estudo nunca se esgota. Julgamos esta pesquisa aqui apresentada, por exemplo, provocadora
para uma possvel tese de doutorado.
Deste modo, nesta dissertao, As demandas de Deus na Justia dos Homens: Conflitos
religiosos em prticas discursivas jurdicas brasileiras, buscamos realizar um estudo direcionado
para as colises ou atravessamentos dos Discursos Jurdico e Religioso presentes em algumas
Prticas Jurdicas de nosso pas. Para tanto, inicialmente se faz necessrio elucidar e esclarecer
melhor nosso real objeto de estudo. De acordo com Bakhtin,
Assim como em um dilogo em que uma mesma palavra pode figurar em dois
contextos mutuamente conflitantes indicando um acordo ou desacordo com alguma coisa
em uma interao de conflito tenso e ininterrupto, este mesmo processo se faz presente tanto na
formao quanto na coexistncia de Discursos inicialmente contrrios entre si, como por
exemplo, os Discursos Jurdico e Religioso que do corpo nossa empiria.
a partir dessa interao ininterrupta e conflitante de acordo e desacordo que pondera
a coliso ou tenso, alvo de nossas anlises, mais precisamente entre os Discursos Jurdico e
Religioso presente em algumas prticas jurdicas brasileiras1.
1
Diversos processos possuem como ponto principal uma situao, a primeira vista, de desacordo ou de conflito entre
uma determinada doutrina religiosa e as determinaes legais de nosso pas. A ttulo de exemplo, caso de recusa de
transfuso sangunea: pacientes terminais ou seus responsveis que so seguidores da religio denominada
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Testemunhas de Jeov (que probe este procedimento) em dissonncia com um dos pressupostos da Constituio
Federativa da Repblica de 1988. Esta determina que a sade um dos direitos sociais, como tambm garante A
Declarao do Direitos Humanos que diz que o bem estar garantia da dignidade humana. Na maioria desses casos,
ante a recusa do paciente e a obrigao do Estado em garantir a sade do indivduo, a instituio de Sade, sob
responsabilidade de seu corpo jurdico, leva a jri tais demandas.
2 Entendendo enunciado a partir da noo de enunciado concreto explorada por Bakhtin, a posteriori muito bem
explorada por Brait & Melo (2012), bem como a partir das contribuies foucaultianas a respeito do enunciado como
funo, dotado de um campo associativo, autor, enunciao e marcao histrica. Esta categoria melhor discutida
na Sesso 1.1.1 do Captulo 1 desta dissertao, pginas 20 a 22.
3 WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de histria do direito. 2a. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 15.
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prticas costumeiras que mantinham a coeso social, fatores estes que estavam ligados ao grau
de evoluo e complexidade de cada povo.
Na atualidade, os conceitos de religio e direito e, consequentemente, de Discurso
Jurdico e Religioso so frutos de vrias mudanas ao longo dos tempos. Por exemplo, um
Discurso Jurdico que dita o que certo e errado e que julga sob leis baseadas na boa conduta e
na tica, formuladas por um Estado laico (como no nosso pas), e que varia na medida em que os
anos passam e os valores de comportamento se alteram. Da mesma forma se modifica uma
doutrina que rege costumes e prticas que evidenciam o caminho apresentado por Deus para a
ascenso aos cus ou a punio com a ida para o inferno, a partir de escrituras sagradas lidas e
relidas por diferentes vertentes de segmentos religiosos ao longo dos anos.
Nossa pesquisa investigar, a partir de algumas prticas jurdicas brasileiras,
especificamente como se d essa interao conflituosa entre os Discursos Jurdico e Religioso
nestas mesmas prticas. O que de fato recai sobre determinado Discurso que o torna mais valioso
em detrimento de outro? Como um determinado enunciado adquire mais valor perante um
determinado Tribunal? Que posies de sujeitos tornam seus enunciados constituidores de
relaes sociais e entidades-chave? Assumindo a existncia desse conflito entre os Discursos
Religioso e Jurdico em determinadas Prticas Jurdicas Discursivas brasileiras, como se d esse
processo e sob quais circunstncias este se faz possvel? Perguntas como essas que permeiam
nosso estudo ilustram a complexidade de nosso objeto, tornando penoso o trabalho de
delimitao. No entanto, almejamos, de modo geral, analisar demandas religiosas em prticas
jurdicas brasileiras e, de forma especifica:
Cabe a ns, portanto, pensar: como? Com quais categorias? Com quais dados podemos
descrever e explicar os modos como estes conflitos constitutivos dos Discursos Jurdico e
Religioso so manifestados (ou no) em tais demandas? E se estes podem sofrer ou no possveis
silenciamentos ou apagamentos. Teoricamente respaldados pelos estudos da linguagem,
sobretudo pelo vis da Anlise do Discurso, especificamente a partir dos estudos de Bakhtin,
Foucault e Fairclough, intentamos responder estes questionamentos no decorrer desta dissertao.
O presente estudo configura-se, ainda, pelo vis da pesquisa qualitativa que se
caracteriza pelo interesse em compreender e interpretar a realidade, tendo em vista o carter
exploratrio, participativo, descritivo e indutivo dos mtodos investigatrios, de acordo com
Serrano (1998). Para tanto, vamos considerar o modelo estabelecido pela arqueologia
foucaultiana como base terica para as anlises documentais. Este olhar ser construdo por meio
da crtica dos documentos dos estudos Discursivo-epistemolgicos, vinculados aos conceitos de
Estruturas, tais como o das Redes de Relaes Hierarquizadas apontadas por Foucault, bem como
as noes de Formao Discursiva, Arquivo e Refrao e os demais preceitos que completam seu
escopo terico. Somam-se tambm nossa base terica os fundamentos das reflexes sobre
Dialogismo, teoria do Gnero do Discurso e de Estrutura sociopoltica apresentada por Bakhtin.
Lanamos mo, ainda, da abordagem crtica em que se exploram as Estruturas de Dominao, as
Operaes de Ideologia e as Relaes Sociais, alm da noo de Formao e Prtica Discursivas
apontadas por Fairclough (2001).
Quanto aos procedimentos para formao do corpus para anlise, este foi constitudo a
partir da seleo de trs casos especficos que apresentavam a incidncia de conflitos/tenses
entre os Discursos Jurdico e Religioso, encontrados nos arquivos do Tribunal de Justia do
Estado de Gois TJGO e do Frum (localizado no interior do TJGO). Destes foram retiradas
cpias impressas dos autos processuais: o primeiro referente ao exerccio cumulativo das funes
de juiz e pastor por parte de um magistrado; o segundo referente a um pedido de indenizao por
danos morais decorrente de um exorcismo no autorizado envolvendo a Igreja Universal do
Reino de Deus e o terceiro, e ltimo, referente a um pedido de penso via reconhecimento da
unio homoafetiva.
Esclarecemos que a definio dos locais escolhidos para a retirada dos respectivos
processos a serem analisados se deu pela localizao do TJGO, em um primeiro momento. Este
fator em muito facilitou o acesso e a rapidez quanto coleta de dados, uma vez que possui sede
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CAPTULO 1
CATEGORIAS CONSTITUTIVAS DE ANLISE - ANLISE DE DISCURSO CRTICA
Primeiras palavras
determinado pelo querer-dizer destes mesmos sujeitos. Este acabamento tambm deve se dar
tanto pelo tema quanto pelo Gnero que, respectivamente, possibilitam a atitude responsiva do
outro, sem deixar de fora seu aspecto expressivo e estilstico, construdo a partir da posio
valorativa em relao realidade.
No obstante, o enunciado tambm infere o valor de funo, delimitado, especificamente,
a partir dos pressupostos de autoria, campo associativo e marcao histrica. Um estudo acerca
do enunciado sugere compreend-lo como um acontecimento que nem a lngua e nem o sentido
podem esgotar inteiramente. Apesar de sempre relacionados aos gestos de escrita ou de
articulao de palavras, este abre para si um espao sua prpria j existncia no campo de uma
memria e, como tal, sempre aberto repetio, transformao e reativao. Resultante, sua
materialidade se constitui e se relaciona tanto s situaes que o provocam e, consequentemente,
por ele so ocasionadas, quanto aos enunciados que o precedem e o seguem (Foucault, 2008, p.
32).
Entremeio a este cenrio, vemos delineada a noo de Discurso foucaultiana qual
optamos por adotar: o Discurso como um conjunto de enunciados dotados de normatividade
interior, capaz de determinar a disperso e a descontinuidade do sujeito. Cabe ao Discurso,
portanto, determinar as diversas modalidades de enunciao, bem como a manifestao da
disperso do sujeito ante um campo de regularidades especficas para diversas posies de
subjetividade. A unidade Discursiva se baseia, no na coerncia dos conceitos, mas em
sua emergncia simultnea ou sucessiva, em seu afastamento, na distncia que os separa e,
eventualmente, em sua incompatibilidade (Foucault, 2008, p. 43). Este aspecto d corpo ao que
Foucault (2008) chama de Formaes Discursivas, s quais se definem no pela relao de
concomitncia, mas pela capacidade de rejeitar e afastar certos conceitos e/ou enunciados.
Especificamente em relao s modalidades de enunciao, estas se delineiam a partir do
questionamento relativo a trs variveis: 1) ao status dos indivduos que possuem o direito
regulamentado ou tradicional de proferir determinado Discurso; 2) quanto descrio dos lugares
institucionais de onde emergem tal Discurso; 3) quanto s posies do sujeito igualmente
definidas pela situao que lhe possvel ocupar em relao aos diversos domnios ou grupos de
objetos. Deste modo, a partir de determinadas posies dadas, os sujeitos veicularo sentidos que
constituem a dimenso ideolgica deste Discurso em particular. Contudo, esse trnsito
enunciativo e discursivo se d mediante procedimentos de controle e delimitao externos e
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internos autenticados pelo prprio Discurso: os primeiros se exercem, de certo modo, do exterior,
funcionando como sistemas de excluso, tais como a interdio ou segregao. J os
procedimentos de controle internos do discurso so exercidos pelo prprio Discurso e funcionam,
sobretudo, a ttulo de princpios de qualificao, ordenao e distribuio (Foucault 2011).
O sujeito do Discurso na verdade um lugar de fala, podendo este lugar ser ocupado por
papis previstos na respectiva Prtica Discursiva ou em outra prtica social que origina este
Discurso em particular ou, ainda, por outros papis pertencentes a outras Prticas Discursivas,
cuja participao introduzida pelos primeiros. Definem-se assim, a partir de determinada
Prtica Discursiva, alm do lugar para um sujeito definido, regras para seus dizeres.
Concomitante, o mesmo ocorrer aos sujeitos de outras ordens do Discurso aos quais derem
entrada: seus dizeres tambm estaro condicionados por seus discursos de origem (Foucault,
2008).
De acordo com Ducrot (1987), o sujeito pode assumir duas distintas funes no
enunciado4: a) locutor aquele responsvel pela frase gramatical ou aquele que fala; e b)
enunciador responsvel pelo sentido do que dito, respectivamente aquele que significa,
sentido este transmitido pelo locutor. A partir das consideraes de Foucault, mais
especificamente com base em seu princpio de autoria, podemos acrescentar uma terceira funo:
a de autor. Assim como afirma Orlandi (1990), o autor seria o responsvel pelo efeito de
unicidade do texto. Analogicamente, esta se apresenta como a funo mais afetada pela forma
social e pelas instituies, uma vez que estas ltimas, do mesmo modo que determinam as
posies de sujeitos, determinam tambm as regras para que o autor possa produzir os textos no
seu domnio social.
De acordo com Bakhtin (1997) os textos so inerentemente intertextuais, uma vez que so
constitudos por elementos de outros textos, aos quais respondem, aos quais citam e ante os quais
4 De acordo com Ducrot (1987, p.31), frase uma entidade gramatical abstrata, e o enunciado uma realizao
particular da frase. Ou seja, no enunciado levam-se em considerao suas condies de produo ou o momento em
que foi produzido e tudo que interferiu na sua produo a enunciao, aspecto este j discutido no item anterior a
este.
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Desta maneira, o texto seria fruto de um dialogismo entre os textos e Discursos, orientado
pela capacidade que possuem de se comunicar e estabelecer relaes de dominncia, apagamento
ou concordncia produzidas no espao na enunciao. Essa relao dialgica que um texto
mantm com outros textos possibilita, ainda, que o texto seja heterogneo, uma vez que ele se
apropria da fala do outro para se constituir. Trata-se de dizer, conforme pondera Bakhtin (1988, p.
100), que todas as palavras e formas que povoam a linguagem so vozes sociais e histricas, que
lhe do determinadas significaes concretas e que se organizam no romance em um sistema
estilstico harmonioso.
Sob o mesmo vis, Foucault (2008), ao discorrer sobre um livro, afirma que este estaria
preso em um sistema de remisses a outros livros, outros textos, outras frases, como um
n em uma rede que s se constri a partir de um campo complexo de Discursos.
5 Para Fairclough, o termo histria tem um sentido particular: no visto em termos cronolgicos, mas sim ligado
aos vrios sentidos que um termo pode adquirir. Est ligado aos sentidos em confronto que circulam em determinado
termo.
25
apaga, apenas domina, os sentidos das mais fracas, que lhe constituem a partir de uma relao
interna contraditria.
De acordo com Fairclough (2001), a teoria da intertextualidade por si s no consegue
explicar a relao de dominao de uma prtica discursiva sobre a outra; para este fim seria
preciso ali-la teoria da hegemonia, conceito proposto pelo filsofo italiano Antnio Gramsci,
melhor discutida um pouco mais adiante na Seo 1.1.6 deste mesmo captulo.
Entendido como expresses tpicas de esferas (lugares sociais) que fazem uso da
linguagem dentro de padres relativamente estveis, conforme afirma Bakhtin (1992), a noo
de Gnero do Discurso ou Gnero Discursivo est intimamente condicionada s determinadas
especificidades das infinitas reas da conduta humana.
Diferentes Prticas Discursivas vo se relacionar a diferentes Gneros Discursivos,
caracterizados pela sua estrutura composicional, estilstica e temtica, sob construes tidas
como primrias, as mais estritamente ligadas ao evento e por isso menos estveis; bem como
secundrias, facilmente perceptveis na esfera social, logo mais estveis (Bakhtin, 1997).
Conforme Fairclough (2001), o Gnero Discursivo compreende no somente um tipo de
texto especfico, mas tambm os processos particulares de produo, distribuio e consumo dos
textos. Trata-se de um conjunto, relativamente estvel, de convenes que so associadas a um
tipo de atividade socialmente aprovada, legitimando-a e ordenando-a. Vejamos, por exemplo, os
textos produzidos pela prtica jurdica: so textos produzidos, distribudos e consumidos por
muitas pessoas, em condies especficas.
Focalizando Gnero do Discurso como um tipo de texto especfico, este associado a
uma estrutura composicional particular ou a um tipo de atividade, do mesmo modo, particular.
Esta atividade definida em termos de: a) uma sequncia estruturada de aes das quais a
atividade composta e b) dos participantes envolvidos na atividade, ou seja, o conjunto de
posies de sujeitos. Tais posies so constitudas e reconhecidas socialmente em conexo com
um tipo especfico de atividade.
Ainda conforme assevera Fairclough (2001), as mudanas na prtica social so
inicialmente marcadas no plano da linguagem pelas mudanas que ocorrem nos sistemas de
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Gneros Discursivos, ou seja, as instituies, s quais esses Gneros esto vinculados, criam
relaes especficas entre seus Gneros particulares. Desta forma, quando estes Gneros sofrem
mudanas, inerentemente, alteram-se as relaes especficas s quais lhes correspondiam.
Para Fairclough (2001), o Discurso deve ser entendido como prtica social, ou seja, como
forma de ao no mundo. Dessa maneira, o Discurso cria a realidade e por ela criado, numa
relao dialtica contnua entre Discurso e sociedade, isto , o Discurso se constitui socialmente,
do mesmo modo que se torna constitutivo de identidades e relaes sociais, de sistemas de
conhecimento e de crena.
Para tanto, esse processo se d, conforme Fairclough (2001), a partir de uma concepo
tridimensional, em que a prtica social engloba a Prtica Discursiva, que por sua vez engloba o
texto. Vejamos o Grfico 01:
De modo intrnseco, a partir da prtica social determinada pela instituio qual estiver
vinculada, a ao dos sujeitos - institucionalmente capacitados - definida no mundo por meio da
linguagem, ou seja, pelo Discurso.
Neste caso, tomando o Discurso Jurdico como Prtica Social Jurdica, por assim dizer,
tm-se delineados o papel e a ao de cada sujeito nesta prtica, em particular. Podemos citar, por
27
6 Assim como esclarece Fairclough (2001), o termo ordem do discurso de Foucault (conceito apresentado na
Aula Inaugural no Collge de France pronunciada em 02 de dezembro de 1970, a qual d corpo ao texto do livro A
Ordem do Discurso). Este se refere ao conjunto de formaes discursivas que se encontram em uma relao interna
complementar ou contraditria. A ordem do discurso formada por diferentes gneros, estilos, tipos de atividades e
discursos. Dentro da ordem do discurso societal existem as ordens do discurso locais, como, por exemplo, a ordem
do discurso da educao, do hospital, etc. A partir da ordem do discurso que se definem os sujeitos que podem ou
no falar e o que pode ou no ser dito. Ver Sesso 1.1.1 deste mesmo captulo, pginas 20 a 22.
7 Esta afirmao refere-se noo de Gnero Discursivo, j analisado na Sesso 1.1.3 deste mesmo captulo, pginas
25 e 26.
28
no sentido de que o significado pode servir para manter e produzir relaes de domnio, por meio
de processos de produo de textos (Tompson, 1990, p. 58).
Para Fairclough (2001), a ideologia possui existncia material na prtica lingustica das
instituies e diz respeito a construes da realidade nas vrias dimenses das Prticas
Discursivas. Nas palavras do linguista britnico,
Acerca da noo de poder, Foucault (2009, p. 04-05) aponta que este no est localizado
em um ponto especfico da estrutura social. Antes, o vis de questionamento acerca do poder
circula, talvez, no exterior do que se entende propriamente sobre poder que funciona como uma
rede de dispositivos ou mecanismos, impassveis de limites ou fronteiras e dos quais nada ou
ningum possa escapar. O poder no uma substncia, algo que se possa deter como algo fsico;
a rigor o poder no existe. Trata-se, no entanto, dos procedimentos que asseguram a manuteno
de um determinado mando, uma vez que este no se exaure, apenas de trans porta/forma.
Concomitantemente, pode-se falar em relaes de poder, marcadas pela assimetria entre os que
nelas esto envolvidos, bem como, de modo implcito, deva se falar tambm em condies de
liberdade, evidenciando assim uma relao de embate entre consentimento e violncia,
resultante das relaes de poder (Relaes de Poder = Relao de Embate (Consentimento X
Violncia).
Tompson (1984) afirma que o poder se manifesta em trs nveis de abstrao: a) o da ao
habilidade que uns tm de perseguir seus interesses, detentores do poder de agirem e intervirem
na sequncia dos eventos; b) o das instituies capacidade que permite a alguns agentes
tomarem decises8; c) o da estrutura social capacidade limitada pelas condies estruturais das
instituies. Isto equivale dizer que as relaes de poder se inscrevem em todos os nveis
contextuais, nas prticas sociais e discursivas, do nvel mais elementar e cotidiano ao mais
elevado, em uma rede que funciona com uma mquina social, disseminada por toda a estrutura
social, implicando, assim, no carter relacional do poder.
A este poder relacional, como menciona Roberto Machado in Foucault (2001, p. XIV), as
lutas contra o exerccio do poder no podem ser feitas de fora, de outro lugar, do exterior, uma
vez que nada est isento de poder. Qualquer luta sempre resistncia dentro da prpria rede do
poder, teia que se alastra por toda a sociedade e da qual ningum pode escapar. Esta resistncia
est sempre presente e se exerce juntamente com a multiplicidade de foras. [...] Onde h poder,
h resistncia. No existe propriamente o lugar de resistncias, mas pontos mveis e transitrios
que tambm se distribuem por toda a estrutura social.
8 Respectivamente, a este nvel, Foucault, (2008) discursa sobre as modalidades enunciativas, conforme j explorado
na Sesso 1.1.1 deste mesmo captulo, pginas 20 a 22.
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Acerca das consideraes relativas ao ato, Bakhtin o apresenta a partir do termo Postupok
como sendo
um ato, de pensamento, de sentimento, de desejo, de fala, de ao, que
intencional e que caracteriza a singularidade, a peculiaridade, o monograma
de cada um, em sua unicidade, em sua impossibilidade de ser substitudo,
em seu dever responder, responsavelmente, a partir do lugar que ocupa, sem
libi e sem exceo. (BAKHTIN, 2010, p. 10, grifos nossos).
Eco (1971), a respeito do termo estrutura, afirma ser esta, ao mesmo tempo, um
conjunto, as partes desse conjunto e as relaes existentes entre essas partes, entendendo assim
um sistema onde tudo esteja conexo, tanto o todo conexo como o sistema das conexes,
evidenciando, respectivamente, a problemtica em torno do objeto estruturado e o conjunto das
relaes que estruturam o objeto. A estrutura seria assim
CAPTULO 2
O DIREITO E A RELIGIO COMO CINCIA E COMO PRTICA SOCIAL
Consideraes iniciais
Com vistas a uma estabilizao das noes em relao Anlise de Discurso Crtica e,
mais especificamente, aos princpios e categorias de anlise que norteiam esta pesquisa-estudo,
reunimos no captulo anterior preceitos de renomados autores, tais como Bakhtin, Foucault,
Fairclough, entre outros. No obstante, porm, em outro vis terico, esboamos nas prximas
pginas algumas das principais teorias e discursos relativos temtica do Discurso Jurdico.
Reunimos recortes tericos e filosficos recorrentes tanto prpria prtica jurdica quanto
concepo do saber jurdico como cincia. Analogicamente, neste captulo encontram-se tambm
discursos e teorias relativas ao Discurso Religioso e suas respectivas Prticas Discursivas.
Todavia, conforme mencionado na introduo desta dissertao, estas esto reduzidas s
temticas abordadas nas Prticas Discursivas tomadas como corpus da pesquisa.
Partindo de uma concepo consagrada pelo uso, aos olhos do homem comum o Direito
tomado como lei e ordem, ou seja, um conjunto de regras obrigatrias que garante a convivncia
social, graas ao estabelecimento de limites ao de cada membro que compe a coletividade:
quem age em conformidade com essas regras comporta-se direito; quem no o faz, age torto. A
etimologia mais provvel da palavra lei refere-se ligao, liame, lao, relao, sentido este que
se completa com o sentido nuclear de jus, relativo noo de jungir, unir, ordenar, coordenar.
Esta noo se guia intuitivamente pela indicao de uma direo, ligao e obrigatoriedade de um
comportamento, para que este possa ser considerado lcito (Reale, 1995, p. 02 -03).
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das estruturas lgicas, ou seja, das estruturas normativas nas quais e mediante as quais ela se
processa, conforme observa Reale (1995, p. 02).
Essa mesma problemtica emerge dos estudos de Eco, mais especificamente em seus
escritos acerca da Teoria Estruturalista. Ao definir uma estrutura como sendo o conjunto e as
partes desse conjunto em uma relao de concomitncia de uma com as outras, dicotomicamente
Eco (1971) sugere o objeto como modelo e como coisa estruturada, isto , como objeto
estruturado e ao mesmo tempo como estruturante. Do mesmo modo, o Direito reflete tanto o fato
como as regras e as teorias que o contemplam com tal, fato e fato terico, caso concreto e
conjunto de conhecimentos.
O Direito como fato social e histrico se apresenta sob mltiplas formas, em funo de
mltiplos campos de interesse, fato que se reflete em distintas e renovadas estruturas normativas.
Apesar das mudanas que se sucedem no espao e no tempo, sempre retomamos uma nica
realidade ao nos referirmos ao Direito. Isto sugere a existncia de algumas constantes, alguns
elementos comuns que nos permitem identific-la como experincia jurdica, inconfundvel com
outras, tais como a experincia religiosa, econmica ou artstica, por exemplo. Com efeito, algo
de comum a todos os fatos jurdicos deve existir, sem o que no seria possvel falar em Direito
como uma expresso constante da experincia social.
O Direito est, portanto, inserido em cada comportamento humano, sob a presena,
embora indireta, do fenmeno jurdico. Trata-se, desta forma, de um manto protetor da
organizao e da direo dos comportamentos sociais. As infinitas possibilidades de escolha -
estudar Letras e no Direito, ser comerciante ao invs de professor - se condicionam existncia
primordial do fenmeno jurdico. Pode-se dizer que o Direito a tutela dos comportamentos
humanos, possvel a partir de regras e normas de direito, como instrumentos de apoio da
convivncia social. Respectivamente, existem tantas espcies de normas e regras jurdicas quanto
so possveis os comportamentos e atitudes humanas. Se determinado comportamento de
delinquncia, disso deve decorrer a ao de regras penais. Porm, contrariamente a esta situao,
se a conduta visa consecuo de um objetivo til aos indivduos e sociedade, isto ter o
respaldo do manto protetor das normas e regras jurdicas.
O nome institui a coisa. Do mesmo modo, cada cincia se exprime e se institui a
partir da linguagem. Ao afirmarmos que existe uma Cincia do Direito, de modo anlogo
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afirmamos a existncia de uma linguagem e vocabulrio prprios desta mesma cincia. Se existe
uma cincia, existe uma linguagem correspondente.
Dentre outras unidades inerentes Cincia Jurdica est o mtodo. Este sugere o
caminho que deve ser percorrido para a aquisio da verdade, ou seja, um resultado exato e
rigorosamente verificado. Sem o mtodo no h cincia. O leigo pode at conhecer o certo, mas
seu grau de conhecimento no d margem total certeza da certeza. O conhecimento vulgar nem
sempre errado ou incompleto, pode at ser certo, mas o que lhe compromete a falta de
segurana quanto quilo que se afirma. Trata-se de um conhecimento parcial, isolado, fortuito,
sem nexo com os demais. Em contrapartida, o mesmo no ocorre com o conhecimento metdico.
Afirmar cincia de algo corresponde verificao a respeito do que se enuncia. Como tal, a
cincia uma verificao de conhecimentos e um sistema de conhecimentos verificados. Cada
cincia tem a sua forma especfica de verificao e o mtodo uma via que leva ao conhecimento
seguro e certo quanto verificao dos fatos.
Linguisticamente somos guiados a aliar a esta noo introdutria do Direito demandas
referentes sua Discursividade. Para tanto, de acordo com Foucault (2008), o Discurso pode ser
entendido como um conjunto de enunciados dotados de normatividade interior, capaz de
determinar a disperso e a descontinuidade do sujeito. Cabe ao Discurso, em especfico ao
Discurso Jurdico que se caracteriza como um Discurso de Ordem, determinar o que pode ou no
ser dito; em que lugar um determinado sujeito pode ou no se situar e a quais enunciados pode
inferir como sendo verdade. Assim, denotam-se as diversas modalidades de enunciao, bem
como a manifestao da disperso do sujeito, ante um campo de regularidades especificadas, para
diversas posies de subjetividade. Deste modo, entendemos o Direito como Discurso. Este o
carter assumido nas anlises que se seguem.
No obstante, tomando o pressuposto faircloughiano da linguagem como parte da
sociedade, somos levados, linguisticamente, a discernir o Direito no s como Discurso, mas
tambm como prtica social, pretenso esta presente no s no decorrer deste captulo, como
tambm nas demais pginas desta dissertao.
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Grfico 02: Esboo esquemtico da dicotomia presente na Teoria Jusnaturalista do Direito proposta
por Reale (1995), tambm explorada por Coelho(2004) (grfico nosso).
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Apesar dessa dicotomia apresentar um carter distintivo, esses dois mundos mantm uma
relao de complementariedade entre si: o natural (realidade natural) e o cultural (realidade
humana, cultural ou histrica); respectivamente, o dado e o construdo, o cru e o cozido. Tm-se,
assim, os elementos que so apresentados aos homens: a) sem a sua participao intencional, seja
para o seu aparecimento ou para seu desenvolvimento referente ao que lhe dado e b) referente
ao construdo, isto , a tudo aquilo que ele acrescenta natureza, atravs do conhecimento, com
vistas a um determinado fim. Isso equivale a dizer que a cultura implicaria diretamente na ideia
de valor e de fim e este seria o critrio distintivo entre essas duas esferas de realidades acima
expostas, entre a realidade natural e a realidade cultural.
A corrente positivista surge como instrumento de harmonizao entre o querer individual
e a vontade coletiva, que, constituda em Nao ou Estado, exterioriza uma conceituao prpria
de aplicao e exerccio da justia, de acordo com suas necessidades e elementos prprios. Este
processo de exteriorizao confere identidade prpria a este determinado grupo, uma vez que o
conceito e aplicao da justia so eminentemente nacionais (CARRILHO, 2009, p. 02).
Tendo em vista as diversidades culturais correspondentes s diferentes sociedades,
inexiste a possibilidade de um Direito Positivo Universal que seja vlido para todos os povos.
Restam, desta forma, diferentes sistemas jurdicos resultantes das respectivas especificidades
relativas ao modo de vida e anseios culturais de cada coletividade. O Direito Positivo seria
composto, assim, pela elaborao de normas advindas dos costumes, previstos como fonte no
sistema jurdico, e da vontade do legislador estatal. Atualmente, o Direito Positivo poderia ainda
ser justificado por metas de justia social e preservao de valores universais, cristalizados, a
ttulo de exemplo, na Declarao Universal dos Direitos (CARRILHO, 2009).
A Teoria Estrutural Tridimensional do Direito, apontada pelo jurista Miguel Reale (1995),
pela impossibilidade de abstrao do fenmeno jurdico como norma vazia de contedo, infere
estruturalmente o fenmeno jurdico a partir da experincia concreta relativa combinao e
coexistncia de trs fatores: Fato / Norma / Valor. Teoricamente, estes valores emergem do
prprio fenmeno jurdico a partir de seu carter normativo (o Direito como ordenamento e sua
respectiva cincia), ftico (o Direito como fato, ou sem sua efetividade social e histrica) e o
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axiolgico (o Direito como valor de justia). Onde quer que haja um fenmeno jurdico, h
sempre um fato subjacente [...]; um valor, que confere determinada significao a este fato e,
finalmente, uma regra ou norma, que representa a relao ou medida que integra um dos
elementos ao outro, o fato ao valor (Reale, 1995, p. 65).
Dialeticamente, o fenmeno jurdico ocorre na sociedade e, em funo ltima dos valores
que permanentemente sobre ela incidem, somente existe se relacionado conscincia subjetiva
dos indivduos que fazem parte de uma dada coletividade regida por estas mesmas normas
especficas. O direito s existe em funo da sociedade e se, por hiptese, esta desaparecesse, o
direito em si deixaria de existir, restando apenas os cdigos, as leis e os regulamentos. Estes,
por no corresponderem determinada sociedade, perderiam seus valores de jurisprudncia. Para
o fenmeno jurdico faz-se necessrio, no mnimo, duas partes: a primeira, a titular do direito e a
segunda, a titular do dever (Coelho, 2004, p. 129).
Retomando a teoria de Newton9, temos que toda ao imbrica uma reao. Pois bem, por
assimilao Reale (1995, p. 66, 100-103) apresenta-nos uma estrutura similar do juzo normativo
em sua formulao hipottica, ou como ele mesmo nomeia de Forma da Regra Jurdica, a seguir:
Se F , C deve ser.
Tem-se, assim, no modelo normativo de Reale, a previso de um fato (F), como base
necessria formulao da hiptese, resulta em uma consequncia (C).
O modelo normativo exposto acima enuncia uma dada consequncia, declarando-a
obrigatria, com vistas ao objetivo de realizao de algo valioso ou impedindo a ocorrncia
de valores negativos. Tal relao, entre fato e valor, se d em virtude de um imbricamento em
termos lgicos de dever ser, com que se instaura a norma. Desta forma, o momento lgico
expresso pela proposio hipottica (Se F , C deve ser) inseparvel de sua base ftica e,
respectivamente, de seus objetivos axiolgicos. Estes trs fatores, Fato / Norma / Valor,
compem-se de modo complementar resultando na estrutura lgico-ftico-axiolgica da norma
de direito.
9 Terceira Lei de Newton ou Princpio da Ao e Reao: A toda ao h sempre uma reao oposta e de igual
intensidade: ou as aes mtuas de dois corpos um sobre o outro so sempre iguais e dirigidas em sentidos opostos.
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cenrio das prticas e costumes de determinada sociedade, seus verdadeiros anseios e desejos,
contrrios a um Direito Positivo perturbador da ordem, frtil territrio para revolues.
Lyra (1982), adotando as concepes de Marx, aponta a liberdade e o conjunto das
relaes sociais como sendo parte da essncia do homem. Seria essencial ao homem a sua
capacidade de libertao, que se realiza quando ele, conscientizado, descobre quais so as foras
da natureza e da sociedade que o determinariam, se ele se deixasse levar por elas. Desta forma, a
partir do processo histrico, o aspecto jurdico representa a articulao dos princpios bsicos da
Justia Social, segundo padres de reorganizao da liberdade que se desenvolvem nas lutas
sociais do homem.
Ainda conforme Lyra (1982, p. 115), o direito no , ele vem a ser [...], o
revolucionrio de ontem o conservador de hoje e o reacionrio de amanh. A dialtica da
realizao do Direito uma luta constante entre progressistas e reacionrios, entre grupos e
classes de espoliados e oprimidos e grupos e classes espoliadores e opressores. O Direito no
uma coisa fixa, parada, definitiva e eterna, mas um processo contnuo de libertao permanente.
Essa luta faz parte do Direito. O Direito , pois, a resultante do processo ininterrupto de luta dos
povos, classes e indivduos, a partir da positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas
lutas sociais.
Uma vez descontente com as regras estabelecidas e legitimadas pelo Estado, a
coletividade lana mo de seu poder de revoluo, em busca de novos ideais que atendam s suas
necessidades. A ttulo de exemplo, podemos citar a luta da burguesia que fez eclodir a Revoluo
Francesa, que buscava novos ideais de liberdade, igualdade e fraternidade, incompatveis com o
ento esprito do regime da poca (CARRILHO, 2009).
No obstante, no tocante a nossa temtica, a noo de poder elucidada por Foucault
(2005) vem ao encontro dessa perspectiva. No se trata da materialidade do poder, uma vez que
esta de fato no existe, mas dos mecanismos e estratgias que asseguram o poder em
determinadas mos, neste caso, nas mos do povo em face de um bem comum. Notadamente, este
cenrio tambm alude s constantes lutas hegemnicas, ao incessante processo de embates em
busca do status de hegemonia10.
10 As categorias de Poder e Hegemonia foram tratadas na Sesso 1.1.6 do Captulo 1 desta dissertao, pginas 28 a
30.
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Fonseca (2002)11, ao fazer uma aluso ao tema do Direito a partir das obras de Foucault,
aponta que no pensamento do filsofo francs a norma no se refere s categorias formais do
11 FONSECA, Marcio Alves da. Michel Foucault e o Direito. So Paulo: Max Limonad, 2002.
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Direito. Na verdade, elas se referem ao funcionamento dos organismos e aos domnios do saber e
das prticas que lhes correspondem. Desta maneira a norma estaria inerente e intrinsecamente
inserida, por exemplo, na medicina ou na psiquiatria, ou seja, nos campos compreendidos pelas
cincias que tm a vida como objetivo.
Outro tema tratado pelo autor e comum aos domnios Discursivos Jurdico e Religioso,
sobretudo ao Jurdico, refere-se noo de lei. Este conceito se ope noo de norma, uma vez
que alude ao Direito como enunciado da lei, como legalidade, como conjunto das estruturas que
compem a legalidade (Fonseca, 2002, p. 54). Assim, o Direito enquanto lei ou conjunto das
estruturas da legalidade define-se, conceitualmente, em oposio norma, uma vez que esta
se refere a um sistema de leis independente da normatizao.
Bakhtin (2010, p. 92) tambm toma em seus estudos o tema da norma e afirma que todo
sistema de normas sociais encontra-se numa posio anloga: somente existe relacionado
conscincia subjetiva dos indivduos que fazem parte de uma dada coletividade regida por essas
normas. Deste modo, tm-se os sistemas de normas morais, jurdicas, estticas, etc. Estas podem
variar e se diferem pelo grau de coero que exercem, pela extenso de sua escala social, pelo
grau de significao social, entre outros aspectos.
A norma seria assim, de acordo com Bakhtin (2010), uma forma especial de livre arbtrio
de um em relao aos outros e, enquanto tal, torna-se essencialmente peculiar apenas ao direito
(Lei) e religio (Mandamentos). Sua real obrigatoriedade como norma deve ser validada a partir
do ponto de vista da autoridade da sua fonte ou da autenticidade e exatido da transmisso; todo
o sistema est aberto: se voc quiser (Bakhtin, 2010 p. 74).
Reale (1995) nos apresenta uma velha problemtica dos estudos relacionados Filosofia
do Direito: a diferena entre a Moral e o Direito. Para tanto, aponta-nos duas representaes
grficas. Inicialmente a partir da Teoria do Mnimo tico, proposta por Jeremias Bentham 12 e,
desenvolvida posteriormente por Georg Jellinek13.
12 Jeremy Bentham (15 de fevereiro de 1748 6 de junho de 1832). Filsofo e jurista ingls que, juntamente
com John Stuart Mill e James Mill, difundiu o utilitarismo, teoria tica que responde todas as questes acerca do que
fazer, do que admirar e de como viver, em termos da maximizao da utilidade e da felicidade. Conhecido tambm
45
Sob este primeiro vis, o autor supracitado afirma que o Direito representa apenas o
mnimo de Moral declarado obrigatrio, para que a sociedade possa sobreviver. Para os adeptos
desta doutrina, a Moral, em regra, se exerce de modo espontneo. No entanto, como as violaes
so inevitveis, indispensvel que se impeam, com vigor e rigor, as transgresses dos
dispositivos que a comunidade considera essencial paz social.
Assim, o Direito no algo diverso da Moral, mas uma parte desta, armada de garantias
especficas. Graficamente, isso poderia ser representado atravs de dois crculos concntricos,
onde o crculo maior se refere Moral e o menor ao Direito. H uma zona de ao comum a
ambos, resultante do Direito envolvido pela Moral. Dessa forma, tudo que jurdico moral,
mas nem tudo o que moral jurdico (REALE, 1995, p. 42). Vejamos o grfico 04.
Entretanto, conforme afirma Reale (1995, p. 42), fora da Moral existe o imoral e o amoral,
ou apenas o indiferente Moral. Observemos, por exemplo, uma regra de trnsito que determina
que o motorista siga pela mo direita. Trata-se de uma norma jurdica, porm, caso este motorista
venha a circula pelo lado esquerdo, esta deciso no poderia influir na tica da moral, sendo
apenas de razo tcnica de utilidade social. H, portanto, que se distinguir um campo de Direito
que, se no imoral, pelo menos amoral, afirmao esta que induz a uma outra apresentao do
pela idealizao do Pan-optismo, Bentham foi quem primeiro utilizou o termo deontologia ('deon', dever + 'logos',
cincia) para definir o conjunto de princpios ticos aplicados s atividades profissionais.
13 Georg Jellinek (Lpsia, 16 de junho de 1851 Heidelberg, 12 de janeiro de 1911). Filsofo e juiz alemo, foi
professor nas universidades de Basilia e de Heidelberg, publicando vrias obras sobre Filosofia do Direito e Cincia
Jurdica, dentre as quais se destaca Teoria Geral do Estado onde sustenta que a soberania recai sobre o Estado e no
sobre a nao, que um simples rgo daquele e as Teoria da Soberania do Estado e a Teoria do Mnimo tico.
Elogiada como irrepreensvel por Paulo Bonavides, um dos maiores constitucionalistas do Brasil, a definio de
Jellinek de Estado como sendo a corporao de um povo, assentada em um determinado territrio e dotada de poder
originrio de mando.
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fnomeno jurdico, a partir da Teoria dos Crculos Secantes, proposto por Claude Du Pasquier.
Observemos o grfico 05.
Campo de concomitncia
entre o Direito e a Moral
a Moral incoercvel e o Direito coercvel. Esta , pois, a diferena bsica entre Direito e a
Moral, a coercibilidade14.
Em face dessa caracterstica, Reale (1995) cita a Teoria de Jhering15. Para o famoso
jurisconsulto, o Direito se reduziria norma + coao. Segundo esta teoria, poderamos definir
Direito como a ordenao coercitiva da conduta humana. Esta , tambm, a definio dada por
Hans Kelsen ao Direito. Simbolicamente, Jhering ilustrava a atividade jurdica com uma espada e
uma balana. O Direito no seria o equilbrio da balana, se no fosse garantido pela fora da
espada.
Alvo de crticas, a Teoria da Coao deu lugar ao aparecimento de uma teoria que pe a
problemtica em termos mais rigorosos: a Teoria da Coercibilidade para a qual o Direito
a ordenao coercvel da conduta humana. A alterao se d apenas em relao a um adjetivo,
porm fundamental. Para uns, a fora est sempre presente no mundo jurdico, imanente e
inseparvel dele; para outros, a coao no Direito no efetiva, mas potencial,
representativamente como uma segunda linha de garantia da execuo da norma, quando os
motivos que levam os interessados a cumpri-la sejam insuficientes, evidenciando uma
possibilidade de coero.
De acordo com Reale (1995), podemos ou no obedecer s normas de direito, das quais
somos destinatrios. Sempre postas por terceiros (legislador, juzes, usos e costumes), podem
coincidir ou no com as convices que temos sobre determinados assuntos. Pode-se, no entanto,
criticar as leis, das quais dissentimos, entretanto deve-se agir em conformidade com elas, mesmo
no lhes dando adeso de nosso esprito. Vale dizer, para tanto, que elas valem objetivamente, a
despeito da opinio e do querer dos obrigados.
A partir de Kant, ao diferenciar a Moral como sendo autnoma e o Direito
como heternomo, Reale (1995) se refere ao carter de alheidade do indivduo em relao
regra. Trata-se da heteronomia [...] essa validade objetiva e transpessoal das normas jurdicas,
as quais se pem, por assim dizer, acima das pretenses dos sujeitos de uma relao, superando-
14 Coercibilidade se refere a uma expresso tcnica que serve para mostrar a plena compatibilidade que existe entre
o Direito e a fora. Coero: o ato de induzir, pressionar ou compelir algum a fazer algo pela fora, intimidao ou
ameaa. (Reale, 1995, p. 47).
15 Apresentada no Livro A Luta Pelo Direito (em alemo: "Der Kampf ums Recht"), a obra bsica
do jurista positivista alemo Rudolf Von Ihering, onde este expe suas ento novas idias sobre a Cincia do Direito
e seu papel na sociedade.
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Ao amigo que pedia uma esmola, havia um nexo de possibilidade solidria humana
evidenciada por um ato de caridade; em contrapartida, no caso do cocheiro, tem-se um nexo de
crdito resultante da prestao de um servio, o que legitima a exigncia de algo, no caso, o valor
referente tarifa. Tem-se, assim, a implicao da relao entre duas ou mais pessoas, segundo
certa ordem objetiva de exigibilidade. Desse modo, certo afirmar que, h bilateralidade
atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as
autoriza a pretender ou a fazer garantidamente algo. Quando um determinado fato social
apresenta esse tipo de relacionamento, diz-se tratar de um fato jurdico. Onde no houver tal
proporo no pretender, no exigir ou no fazer no h Direito, bem como inexiste este, se no
houver garantia especfica para tais atos.
Esta , pois, a noo de Bilateralidade Atributiva apresentada por Reale (1995, p. 51): uma
proporo intersubjetiva, em funo da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a
pretender, exigir, ou a fazer garantidamente, algo. A esta noo, acrescentam-se as seguintes
complementaridades:
a) Sem uma relao entre duas ou mais pessoas no h Direito (trata-se da bilateralidade em
sentido social, como intersubjetividade);
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b) para que haja Direito indispensvel que a relao entre os sujeitos seja objetiva, ou seja,
insuscetvel de ser reduzida, unilateralmente, a qualquer dos sujeitos da relao
(bilateralidade em sentido axiolgico);
c) em relao proporo estabelecida, esta deve resultar em uma atribuio garantida de
pretenso ou ao, que pode limitar aos sujeitos da relao ou estender-se a terceiros
(atribuitividade).
16 Gottfried Wilhelm von Leibniz (Leipzig, 1 de julho de 1646 Hanver, 14 de novembro de1716). Se destacou
como filsofo, cientista, matemtico, jurista,diplomata e bibliotecrio alemo.
17 Jakob Thomasius (Leipzig, 27 de agosto de 1622 Leipzig, 9 de setembro de 1684). Filsofo e jurisconsulto
alemo, atualmente reconhecido como fundamentalmente importante na fundao do estudo acadmico da histria
da filosofia. Suas vises foram eclticas, e foram continuadas por seu filho Christian Thomasius. Professor
de Gottfried Leibniz na Universidade de Leipzig, onde Thomasius foi professor de retrica e filosofia moral,
permanecendo seu amigo e correspondente, e foi descrito como mentor de Leibniz.
50
e o Direito. Trata-se das normas que vo desde as regras mais elementares do decoro s mais
refinadas formas de etiqueta e de cortesia.
Ningum pode ser coagido, por exemplo, a ser corts. A coao no atende ao pressuposto
de cortesia. Esta deve ter carter espontneo e incoercvel, caractersticas consonantes com a
espontaneidade e incoercibilidade prprias da Moral. O indivduo que optar por no atender a tais
especificidades sofrer apenas uma possvel censura ou desprezo pblico, mas no pode ser
coagido a pratic-las.
Em outro vis, indispensvel sinceridade aos atos de bom tom ou de cavalheirismo.
Para tanto, h aqueles que atendem a tais regras de modo desinteressado, como tambm h
aqueles que se servem delas com intenes malvolas. De acordo com Reale (1995), trata-se da
adequao exterior do ato regra, sendo dispensvel a adeso ao seu contedo. Neste ponto, as
regras de trato social compartilham do mesmo carter heternomo que o Direito possui.
Embora as regras costumeiras sejam to bilaterais como as regras da Moral, estas no so
bilaterais-atribrutivas, motivo pelo qual ningum pode exigir que o sadem respeitosamente. A
atributividade surge apenas quando o costume se converte em norma jurdica consuetudinria ou
quando o ato de cortesia passa a ser obrigao jurdica, como se d, por exemplo, continncia
(saudao do militar ao superior hierrquico).
Tendo em vista as categorias elencadas entre as especificidades distintivas entre a Moral e
o Direito, Reale (1995, p. 57) apresenta o seguinte esquema (Grfico 07):
18 O Fenmeno Jurdico qualquer acontecimento exterior ao homem, dependente ou no de sua vontade e capaz de
produzir o efeito jurdico. Na medida, como referido anteriormente, que algum acontecimento exterior ao homem
apresentar-se como importante para a concretizao da ordem e/ou justia, receber a proteo do Direito, sendo
capaz ento de produzir algum efeito jurdico. Este efeito ser da esfera penal, quando a proteo jurdica estiver no
Cdigo Penal; ser da esfera civil, quando a proteo puder se encontrada no Cdigo Civil, e assim por diante.
52
19
A primeira diviso da Cincia do Direito se deve aos romanos e compreendeu a separao entre Direito Pblico e
Direito Privado, a partir do critrio da utilidade pblica ou particular da relao. Ao primeiro se liga s coisas do
Estado (publicum jus est quod ad statum rei romanae spectat) j o segundo se relaciona aos assuntos de interesse de
cada um (privatum, quod ad singulorum spectat).
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Privado se relacionam aos interesses dos particulares, disciplina as relaes entre os homens,
tendo em vista o interesse particular dos indivduos. Neste sentido, particular ao exemplo dado,
podemos citar o Direito Civil Privado.
Essas duas grandes classes, por sua vez, se subdividem em vrias outras esferas
denominadas de disciplina. Esta denomina um sistema de princpios e de regras ao qual os
homens devem se atentar em sua conduta; um sistema destinado a balizar o comportamento dos
indivduos na sociedade. Respectivamente, h sempre a ideia de limite, discriminando o que
pode, o que deve e o que no deve ser feito, todavia esta sempre acompanhada de uma razo,
tambm relacionada noo de causalidade, pelos limites estabelecidos ao. De qualquer
modo, no se pode exercer uma atividade sem razo de direito.
Metaforicamente, o Direito se apresenta como uma grande rvore com vrios ramos,
sendo que cada um se refere a um cdigo legislativo especfico ou disciplina. Cada ramo possui
suas especificidades, todavia esto sempre subordinados ao tronco central. Nesta perspectiva, a
partir da bifurcao entre privado e publico, o Direito se constitui dos vrios cdigos legislativos,
tais como: o Direito Constitucional e o Direito Administrativo, ambos ligados ao Direito Pblico;
o Direito Civil e o Direito Comercial, vinculados ao Direito Privado, para citar alguns exemplos.
A rigor, apesar de presente em vrios de seus escritos, o tema do Direito ganha nfase,
em particular, em dois escritos de Foucault: Vigiar e Punir (1987) e A Verdade das Formas
Jurdicas (2005). No primeiro, o foco recai sobre os meios de vigilncia e punio do indivduo,
tomado como sujeito social. Temas como o panoptismo e as formas de segregao do criminoso
abrem espao para diversas discusses, tambm presentes em outros estudos como os envoltos
sexualidade ou loucura. J na segunda obra citada, Foucault faz referncia tanto noo de
Direito como a vrias formas ou tipos de regulamentos judicirios, bem como formao e os
respectivos sujeitos inseridos nesta Ordem Discursiva em particular que o Direito, a partir da
narratividade que d corpo tragdia grega de dipo-Rei.
Quanto noo do que seja o Direito, Foucault (2005) vai ao encontro do raciocnio de
Reale, ao inferir ser o Direito fruto da relao, concomitante, entre o Fato, a Norma e o Valor.
54
Todavia, a noo de Direito que temos consolidada hoje, discursivamente, ainda mantm uma
estreita relao com a noo de Direito que preponderava no incio das civilizaes.
Para esboar este raciocnio, Foucault (2005) toma de emprstimo o no reconhecimento
da justia e da paz, ou de no oposio de guerra justia, que se cristalizava no Direito
Germnico. A este eixo particular do Direito, o indivduo, ao iniciar uma ao penal, ou seja, ao
se declarar vtima merecedora de reparao por parte de outro, recebia por direito apenas a
autorizao da continuao de luta, uma espcie de guerra particular que se orientava pelo
desenvolvimento do procedimento penal que apenas ritualizava a luta entre os indivduos.
no dizia respeito falta cometida, uma vez que no havia falta, mas sim dano e vingana. Desta
forma, uma das partes resgatava o direito de ter paz, de ter escapatria das possveis aes de
vingana de seu adversrio. Trata-se, conforme afirma Foucault (2005), de um resgate da prpria
vida e no do sangue a derramar, pondo fim guerra.
Como se v temos esboado o litgio, ou seja, o princpio do fenmeno jurdico, possvel
nica e exclusivamente sob, no mnimo, duas partes: uma detentora do direito e a outra do dever.
Ademais, o clamor por uma resposta legalizada aos atos margem da lei o que de fato emerge
da sociedade que se v detentora de seus direitos e, logo, merecedora de reparao.
Recuperando o Direito Feudal, este tambm de cunho do Direito Germnico, ainda sob o
olhar de Foucault (2005), o litgio entre dois indivduos se regulamentava pelo sistema de provas
(preuve). Quando um indivduo se apresentava como portador de uma reivindicao, de uma
contestao, como acusador de um outro que teria matado ou roubado, o litgio era resolvido por
uma srie de provas aceitas por ambos s quais os dois eram submetidos. Esse processo no se
configurava uma maneira de se chegar ou no verdade, mas de se definir a fora, o peso e a
importncia de quem dizia. Inicialmente havia as provas sociais que eram voltadas para a
importncia social de um indivduo; este se valia de algumas testemunhas, na maioria parentes,
que tinham como papel garantir no sua inocncia, mas sua importncia social. Ademais havia
tambm as provas de tipo verbal, ou seja, responder acusao com um certo nmero de
frmulas (provas-frmulas) que deviam ser pronunciadas sem erros; caso contrrio (erros
gramaticais ou trocas indevidas de palavras) o erro invalidaria a frmula e comprometeria a
prova. De acordo com Foucault (2005), trata-se apenas de um jogo verbal; raciocnio este que se
comprova com o fato de que, no caso de um menor, ou de uma mulher ou de um padre, o acusado
poderia ser substitudo por outra pessoa que deveria pronunciar as frmulas no lugar do acusado.
Na possibilidade do erro, aquele ao qual representava perdia o processo. Assim como alude o
filsofo francs, este outro que, pela fragilidade do acusado, podia represent-lo e pronunciar
as frmulas em seu lugar se cristaliza no decorrer da histria do direito, abrindo espao para a
figura do advogado que conhecemos hoje. Nota-se tambm, a partir desse tipo particular de
prova, desse jogo verbal, o constante peso que a retrica representa tanto no Discurso Jurdico,
como em toda prtica jurdica. Alm do conhecimento das leis e ordenamentos jurdicos, cabe ao
advogado e ao magistrado o domnio da boa retrica, do bem falar; talvez o que Foucault (2005)
aponta em outros livros como o Poder-Saber e o Saber-Poder.
56
Outro tipo de prova eram as mgico-religiosas do juramento. Nestas aos acusados era
solicitado um juramento e no caso de negao ou hesitao perdia-se o processo. A estas provas,
cabia ao indivduo decidir se deveria entrar ou no no mrito do juramento, todavia a um
juramento em falso havia sempre a ameaa da punio divina. Finalmente havia as provas
corporais e fsicas, tambm chamadas de ordlios, que se consistiam de lutas/jogos com os
prprios corpos dos indivduos que eram submetidos a diversas provas, com vistas constatao
da vitria ou do fracasso. Conforme alude Foucault (2005), na poca do Imprio Carolngio havia
uma prova que consistia em impor ao acusado de assassinato andar sobre ferro em brasa e, dois
dias depois, se ainda tivesse cicatrizes, perdia o processo. A prova do ordlio da gua se consistia
em amarrar a mo direita do indivduo ao seu p esquerdo e atir-lo na gua. Se ele no se
afogasse, perdia-se o processo, pois a gua no o recebia bem ou, se o indivduo se afogasse,
ganharia o processo, visto que a gua no o tinha rejeitado. Foucaultianamente, os embates do
indivduo ou do seu prprio corpo com os elementos naturais se apresentavam como uma
transposio simblica, sobre a qual a semntica poderia explicar e ainda ser complementada,
com o estudo da prpria luta dos indivduos. No mais, tratava-se de uma batalha com vistas a
saber quem era o mais forte, o que confirma a noo explorada no incio deste tpico: o processo
apenas a continuao regulamentada e ritualizada da guerra.
Em ltima anlise, como menciona Foucault (2005), no se tratava de uma pesquisa ou
busca da verdade, mas de um jogo de estrutura binria. A primeira quanto s provas, o indivduo
podia aceit-las ou no e, se renunciasse ou se no aceitasse tentar cumprir a prova, perdia o
processo de antemo. Cumprindo a prova, vencia ou fracassava, no havia outra possibilidade.
Em segundo, ou se ganhava ou se perdia, a vitria ou a derrota; no havia sentena, apenas
algum que ganhava e algum que perdia, o forte e o fraco. A interveno de uma terceira pessoa
se dava apenas em face do anncio do ganhador e do perdedor, nunca com vistas a decidir,
apenas a anunciar. Aliado a este ltimo, o terceiro apontamento gira em torno do carter
autnomo das provas. No era necessria a presena de uma terceira pessoa para distinguir os
dois adversrios. Os prprios atributos, tais como: fora, equilbrio, agilidade e poder intelectual
que distinguiam os indivduos, segundo um mecanismo que se desenvolvia automaticamente.
As autoridades s intervinham como testemunhas quanto s respectivas regularidades do
procedimento. No momento em que estas provas judicirias se desenvolviam, deveria estar
presente uma pessoa nomeada como juzo soberano ou poltico ou algum designado por
57
consentimento mtuo das partes, simplesmente para constatar que a luta se desenvolveu
regularmente. Deste modo, o juiz no detinha o testemunho sobre a verdade, mas sobre a
regularidade do processo. Novamente vem tona a constante do Direito Germnico: valorar a
prova judiciria como um mecanismo que servia no para nomear aquele que disse a verdade,
mas antes, para estabelecer quem era o mais forte e, logo, quem tinha razo.
De acordo com Foucault (2005), este sistema de prticas judicirias desapareceu no fim
do sculo XII e meados do sculo XIII, fato que abriu espao para transformaes destas velhas
prticas, concomitante criao de novas formas de justia, de novas formas de prticas e
procedimentos judicirios. Resultante desse processo, o que foi inventado nessa nova
reelaborao do Direito algo que se relaciona no tanto aos contedos, mas s formas e
condies de possibilidade do saber. O que se inventou foi uma determinada maneira de saber,
uma condio de possibilidade de saber: o inqurito, este j delineado pela primeira vez na
Grcia e encoberto por anos pelo Imprio Romano. Tal mudana se deu, principalmente por conta
da instabilidade quanto circulao comercial. Esta se dava apenas assegurada por mecanismos
de herana, transmisso testamentria e, sobretudo, pela contestao belicosa militar, extra-
judiciria ou judiciria. Todavia, os meios mais importantes para assegurar a circulao de bens
na Alta Idade Mdia era a guerra, a rapina, a ocupao de terra, de um castelo ou de uma cidade.
Em todo caso, o acordo era a forma mais vivel de se encerrar um litgio, uma vez que no se
tinha poder de guerra, uma forma de recuperar as terras e a retirada do invasor. Conforme alude
Foucault (2008), este acordo se situava na fronteira entre o jurdico e o belicoso, e se configurava
como uma das maneiras mais frequentes de se enriquecer.
Resultantes desta reelaborao do Direito e do Inqurito, novos conceitos e sujeitos
emergem. Inicialmente o litgio passou de uma contestao de indivduos e livre aceitao de
regras de liquidao para algo que vem de cima. As partes agora deveriam se submeter a um
poder exterior aos dois indivduos, respectivamente ao Poder Judicirio e ao Poder Poltico. Em
segundo plano, criou-se a figura do Procurador que se configurava como um representante do
soberano, rei ou senhor. Havendo delito, crime ou contestao ele se apresentava como
representante de um poder lesado pelo nico fato de ter havido um delito ou crime. O procurador
tinha, assim, o papel de dublar a vtima, estava por trs daquele que deu a queixa (se o indivduo
foi lesado, o poder do soberano tambm o foi). Em terceiro lugar uma noo absolutamente nova
surgiu: a Infrao. O que antes era tido como um dano, um mal causado a algum por uma
58
segunda pessoa, passou a ser um dano contra o Estado, uma vez que a lei do Estado fora
quebrada. A infrao se mostrava no como um dano cometido por um indivduo contra outro,
mas como uma ofensa ou leso de um indivduo ordem do Estado, lei, sociedade,
soberania e, logo, ao soberano. Por ltimo, porm no menos importante, houve a inveno que,
para Foucault (2005), se apresentou como a mais diablica de todas: a multa. Via de regra,
tratava-se de cobrar e exigir do culpado uma reparao ante ao dano feito contra o indivduo,
contra o estado e contra o soberano. Desta forma, de acordo com o referido pensador (2005),
delineou-se o percurso de confiscao pelo poder estatal do procedimento judicirio, de todo o
mecanismo de liquidao inter-individual dos litgios da Alta Idade Mdia.
Foucault (2005) apontou algumas caractersticas constitutivas importantes das
configuraes de como se davam os inquritos, apesar de, a princpio, se direcionarem a questes
administrativas e jurdicas: a primeira se apresenta pelo poder poltico ser o personagem
essencial; a segunda pelo fato de que tal poder se exercia primeiramente fazendo perguntas, a
partir de questionamentos, uma vez que no se sabia a verdade e se procurava sab-la; a terceira
em virtude de que, para determinar a verdade, o poder se dirigia aos notveis, ou seja, s pessoas
consideradas capazes de saber devido situao, idade, riqueza ou notabilidade; a quarta, ao
contrrio do que se observava em dipo-Rei, o poder consultava os notveis sem for-los a dizer
a verdade pelo uso da violncia, presso ou tortura. Na ocasio, pedia-se que se reunissem
livremente e que opinassem coletivamente sobre o que acreditavam ser verdade.
Ao retomarmos as primeiras linhas de Vigiar e Punir, observamos dois exemplos de
penalidades que, pelo recorte histrico, nos remetem a dois modos diferentes de punio: o
primeiro, a partir de uma narrativa inquietante de um suplcio, e o segundo, detalhes do
encarceramento que Foucault denominou como sendo de utilizao do tempo. Talvez, a partir
deste simples exemplo explorado por Foucault (1987), possamos acrescentar um quinto item
nesta lista: as novas formas de punio. Notadamente, podemos perceber uma possvel
humanizao das penas em relao s diferentes noes de Direito que se tinha na antiguidade e
Idade Mdia e que de fato ganha nfase nesta nova reelaborao do Direito que se inicia com a
retomada do Inqurito.
De modo conclusivo, pode-se dizer, sob a tica de Foucault (2005), que o inqurito no
absolutamente um contedo, mas uma forma de saber que se situa na juno de um tipo de
poder e de certo nmero de contedos de conhecimentos. O inqurito , precisamente, uma forma
59
poltica, uma forma de gesto, de exerccio do poder que, via instituio judiciria, veio a ser para
a cultura ocidental uma maneira de autenticar a verdade, de adquirir coisas que vo ser
consideradas como verdadeiras e de transmiti-las. Uma forma de saber-poder.
Como se v, no possvel delinear uma materialidade do Direito. Este fruto de um
percurso constitudo pelo saber e pelo poder. Conforme alude Fonseca (2002), em seu livro
Michel Foucault e o Direito, trata-se de uma categoria do pensamento que no designa nenhuma
essncia a priori, mas serve para qualificar certas prticas, sejam normativas, de coao, de
sanso social, polticas ou de racionalidade. Apesar de divergirem, o Direito est, todo ele, em
cada uma delas, sem que se deva supor, em parte alguma, a permanncia de uma essncia ou
materialidade.
Diferentes enfoques acerca do Direito, tanto como cincia quanto como prtica, nos
remetem diversas vezes ao campo discursivo religioso. Todavia, com vistas a uma melhor
compreenso do Discurso Religioso, destacamos alguns enfoques tericos acerca desta temtica,
sobretudo a partir do fenmeno religioso na sociedade.
A origem latina do termo religio - religio, infere um temor supersticioso, sentido este
que evolui para escrpulos ou conscincia moral, implicando sentimento religioso e culto aos
deuses. Independente da origem da religio, sua evoluo se deu com o culto a coisas e pessoas
sagradas, formando um sistema religioso (Crawford, 2005). Sua provvel etimologia gira em
torno da ideia de atadura (re-ligare) do indivduo (ser humano) com Deus. Na linguagem
comum, a ideia de religio suscita um corpo doutrinrio (Croatto, 2004).
Sob o ponto de vista de sua funcionalidade, a religio tem o papel de unir e separar
pessoas, alm de consolar os que sofrem, sob as vigas de um sistema de crenas e prticas de que
um grupo de pessoas se serve para enfrentar os problemas da vida humana (Crawford, 2005). Aos
olhos de Nietzsche (2000, p. 251-252), a religio pode ser apontada como uma ferramenta do
Estado, uma vez que satisfaz o nimo do indivduo em tempos de perda, de privao, de terror
60
[...] quando o governo se sente incapaz de diretamente fazer algo para atenuar o sofrimento
psquico da pessoa, [...] a religio confere massa uma atitude calma, paciente e confiante.
Ao realizar sua pesquisa histrico-sociolgica a partir dos pensamentos de Cristopher
Dawson, Richtmann (1968)20 nos chama a ateno para o processo investigatrio de uma
determinada sociedade. Para xito, faz-se necessrio compreender no apenas os fatores
materiais, mas tambm as influncias religiosas, intelectuais e artsticas que, precisamente, so o
que determinam a forma e a expresso da vida cultural mais profunda. Em outra passagem, aliado
a este raciocnio, Richtmann (1968, p. 26) ainda afirma ser a religio e a cincia a chave da
histria, uma vez que [...] no podemos entender a estrutura interna de uma sociedade, a menos
que entendamos sua religio. Este carter muito se assemelha s noes de identidade que os
cdigos legislativos conferem s suas respectivas sociedades correspondentes. Tanto a religio
como a cincia no morrem com a cultura da qual fizeram parte,
[...] muito pelo contrrio, a cultura recebe sua forma peculiar do elemento
racional ou espiritual, que transcende os limites do simples conhecimento racial
ou geogrfico [...], estas so antes transmitidas de povo para povo, vindo a
colaborar e assistir como foras criadoras na formao de novos organismos
culturais (RICHTMANN, 1968, p. 27, 74 e 76).
Sob uma viso bipartida do universo inteiro, as religies, sem exceo alguma,
constituem tudo o que existe a partir de dois domnios: o espao das coisas sagradas e, delas
separadas por uma srie de restries, as coisas profanas ou seculares. O Sagrado corresponde ao
20 RICHTMANN, Flodoaldo Proena. O sentido da Cultura Crist: Uma pesquisa Histrico-Sociolgica. So Paulo:
Herder, 1968.
61
O homem busca o ideal, a realidade por excelncia, o sagrado. Essa busca tambm
revela um status de potncia. O pertencimento realidade sagrada, ao mundo dotado de
transcendncia, ao mundo divino, suscita tambm fora. Fora para suportar os sofrimentos da
existncia e para venc-los. O sagrado se torna, assim, mais do que um crculo de saber, um
crculo de poder (Eliade, 1992).
Dentre os diversos enfoques cientficos que abordam o tema da religio, tais como a
Histria, a Psicologia ou a Filosofia, gostaria de chamar a ateno especificamente para a
Sociologia da Religio. Sob as importantes consideraes de mile Durkheim (2003), este vis
cientfico sugere a Religio como uma forma fundamental de coeso social, concepo esta que
muito dialoga com os pressupostos fundadores do Discurso Jurdico.
Nessa perspectiva, a Religio existe e se constitui a partir de um sistema de fatos dados.
Os fenmenos religiosos falam da realidade social aos quais esto relacionados e, da mesma
maneira, cabe parcela da coletividade social a responsabilidade pela tradio geradora de mitos
e ritos. O fenmeno religioso inerentemente comunitrio e, logo, repercute na sociedade como
tal. No existe religio individual. A religio pressupe fatos sociais e devido a este carter
responsvel pela formao de grupos especficos, tais como as igrejas, irmandades, ordens, seitas,
etc. (Durkheim, apud Croatto, 2004). No obstante, assim como no Direito, a socialidade se
mostra como um aspecto constitutivo da religio.
Quando certo nmero de coisas tidas como sagradas mantiverem entre si relaes de
coordenao e de subordinao, de modo a formar um sistema dotado de certa unidade, de forma
tal que este sistema no participe de nenhum outro sistema do mesmo gnero, temos ento uma
religio, a partir desse conjunto das crenas e dos ritos correspondentes. Uma religio no
corresponde, necessariamente, a uma nica ideia. No se reduz a um princpio singular que,
mesmo diversificando-se de acordo com as circunstncias aos quais se aplica, seja, no fundo, em
todo caso, idntico a si mesmo: trata-se de um todo formado de partes distintas e relativamente
individualizadas. Cada grupo homogneo de coisas sagradas constitui um centro organizador, um
culto particular, em torno do qual circula um conjunto de crenas e ritos. As religies, por mais
unitrias que sejam em suas especficas particularidades, reconhecem a pluralidade de coisas
63
Fundamentalmente narrativo, o mito conta uma histria, remete aos fatos primordiais
que tiveram lugar no incio dos tempos, ab initio, revela trama e personagens misteriosos e
transcendentes, tais como deuses e heris civilizadores. Refere-se histria do que se passou inn
illo tempore, narra o que os deuses ou seres divinos fizeram no princpio do mundo. O mito
descreve as diversas, e s vezes dramticas, irrupes do sagrado no mundo. justamente essa
irrupo contada pelo mito que ir fundar o mundo realmente. Uma vez dito, proclamado, ele se
torna verdade apodtica, fundando a verdade absoluta e incontestvel: assim porque foi dito
que assim 21 (Eliade, 1992, p. 50).
O mito, ao proclamar a criao de uma obra divina, irrupo do sagrado, representa a
realidade por excelncia, a plenitude; logo, sugere os passos a serem seguidos, pois estes
correspondem aos caminhos percorridos pelos deuses e seres divinos. Esta , pois, a funo
modalizadora dos mitos: fixar o modelo exemplar de todas as atividades humanas (alimentao,
21 Referncia a uma das falas destacadas por Mircea Eliade (1992, p. 50) a respeito da justificativa dada pelos
esquims netsilik quando questionada a validao de uma histria sagrada e suas tradies religiosas.
64
sexualidade, trabalho, educao, etc.). S ele revela o real, o eficaz, o sagrado. Ao se comportar
como ser humano plenamente responsvel, o homem imita os gestos exemplares dos deuses e,
repetindo estas aes, alm de santificar o mundo, se aproxima do sagrado, logo, da realidade. O
homem religioso no dado: faz-se a si prprio ao aproximar-se dos modelos divinos (Eliade,
1992).
O mito, como proposta de um modelo comportamental, sempre esteve presente nas
sociedades arcaicas, uma vez que estas no possuam um corpus de leis especficas, mas um
direito dito consuetudinrio. Mais que ensinar certos costumes, os mitos transmitiam as aes,
tais como foram executadas pelos deuses, conferindo-lhes eficcia social, prestgio e legitimao
(Croatto, 2004).
Uma vez como modelo, o mito leva sua imitatio, seja atravs da recitao do mito _
que confere uma fora sacramental a ela, seja a partir da prpria vivncia da realidade
fenomnica fundante do mito, ou seja, o rito. A repetio do acontecimento arquetpico e
instaurador permite ao homo religiosus relocalizar-se no cosmo e reciclar o mundo, construindo
uma nova realidade (Croatto, 2004).
A priori, o rito se apresenta como uma norma que guia o desenrolar de uma ao sacra.
A imitatio das aes divinas se mostra como a contrapartida da inteno do rito: participar do
divino e possibilitar a comunho com o transcendente. De modo geral, todos os ritos religiosos
buscam o contato com o sagrado a partir da imitao simblica do gesto primordial fundante do
mito. O mito corresponde ao discurso, recita os fatos instauradores do mito; o rito por sua vez,
como um conjunto de gestos, os converte em cena, os teatraliza. O mito relata, proclama; o rito
executa, faz o que o mito diz (Croatto, 2004).
atravs do rito que a repetio da ao divina mimetizada como ato litrgico. Mito e
rito se sintonizam, mas este ltimo repe em ao o primeiro. Disso decorre que o rito aparece
como analogia da ao arquetpica fundante do mito. Eles se completam mutuamente, sem
hegemonia de um sobre o outro (Croatto, 2004).
Fundamentalmente social, mais que legitimar, o mito inspira uma prxis social. O
ordenamento social constitui-se, especificamente, a partir da estrutura modelar das aes dos
deuses, A mudana ou a fuga a esse modelo implica no retorno ao caos pr-criacional, ao profano.
O modelo cclico remete ao retorno, volta ao incio, s origens, ao sagrado (Croatto, 2004).
65
atos mediante os deuses, seja de imediato, de livre e espontnea vontade, ou tardiamente, sob as
mazelas dos castigos divinos; assim como, tambm, perante a justia. De modo anlogo, a
experincia religiosa produz um sujeito tico. O homo religiosus , por excelncia, tico, dotado e
inserido do/no sagrado. Ele se orienta a partir disso e est sempre em observncia em relao aos
seus prprios atos, para no sair do crculo do sagrado.
captulo se refere justamente anlise desses autos, com base nas categorias decorrentes da viso
do Direito e da Religio como Discurso e como Prticas Sociais.
69
CAPTULO 3
A ESTRUTURA CONSTITUTIVA DA CADEIA TEXTUAL JURDICA
Introduo
Neste captulo damos incio, de fato, s nossas anlises. Inicialmente fazemos uma breve
considerao sobre os autos processuais escolhidos, e apresentamos os textos (gneros)
escolhidos para compor o corpus. O leitor encontrar tambm esboado a respectiva cadeia
textual referente a cada processo analisado a partir dos prprios textos escolhidos para anlise.
Conforme dito nas pginas precedentes, nosso corpus emprico constitui-se de autos
processuais brasileiros que apresentam conflitos entre o Discurso Jurdico e o Discurso Religioso.
A priori, nos guiamos pela emergncia desse conflito para delimitar a seleo e, enfim, montar o
corpus de anlise que, de modo sucinto, expomos a seguir.
Selecionamos trs casos, todos de domnio do Direito Civil, tambm conhecido como
Direito Fundamental ou Comum, uma vez que se destina a todos os homens, no sentido de
disciplinar o modo de ser e de agir das pessoas. Conforme afirma Reale (1995, p. 353), o Cdigo
Civil a constituio do homem comum, isto , do que h de comum entre todos os homens.
Deste modo, a Lei Civil no considera os seres humanos diferentes por seus ttulos de cultura ou
por sua categoria social, mas enquanto pessoas garantidamente situadas, com direitos e deveres,
na sua qualidade de esposo ou esposa, pai ou filho, credor ou devedor, etc.
70
ao se aproximar do altar para realizar uma oferenda, a Reclamante alega ter sido empurrada pelo
Pastor da IURD. Em decorrncia da consequente queda, sofreu ferimentos fsicos e sequelas
emocionais, causadas pela sesso de exorcismo, da qual no concordou em participar. Alm do
que, no lhe foi prestado qualquer tipo de socorro, por parte daquela entidade religiosa ou, ainda,
pelo pastor.
Em conformidade com o laudo mdico, anexado aos autos, a IURD no refutou as
afirmaes da autora, no sentido de que no tenha havido os ferimentos da Reclamante em razo
de sua queda, bem como que os mesmos no tenham ocorrido em lugar distinto de suas
dependncias. No entanto, a IURD alega que as leses sofridas pela Reclamante se deveram a um
simples desmaio que a mesma teria sofrido, durante a ministrao de orao voltada a sua pessoa,
e que, no momento da queda, no houve tempo para ampar-la, motivo pelo qual caiu no cho,
sofrendo leses leves.
Os autos foram concludos na 4 Cmara Cvel do TJ/GO de onde se concluiu que eram
desnecessrias maiores comprovaes em relao aos danos morais, alm dos j constantes nos
autos do processo, dando-se sentena favorvel Reclamante. Processo findo em 2010, os autos
foram remetidos Comarca de origem para fins de arquivamento.
Os textos dos casos 1, 2 e 3 foram selecionados de tal forma a se ter acesso s vozes dos
sujeitos envolvidos no processo, a saber: as partes, apelantes e apelados, os respectivos juzes, os
promotores de justia, os advogados de defesa e de acusao. Desta forma, listam-se as peties
iniciais, despachos, pareceres, declaraes e os respectivos acrdos dos processos. Ademais, a
escolha tambm se pautou no objetivo de se ter acesso ao desenrolar do processo, e,
respectivamente, cadeia textual de cada um dos casos selecionados.
3.1.2.1 Caso 1
3.1.2.2 Caso 2
Em relao aos Casos 2 e 3, nossa escolha se pautou no sentido de dar mais visibilidade
aos recursos e ferramentas constitutivas da prpria prtica jurdica. Desta forma, em relao ao
Caso 2 as peas analisadas foram:
a) Relatrio Apelao Cvel de autoria do juiz Desembargador Relator do caso, com
explanao da insatisfao por parte da Reclamante em relao sentena de primeiro grau
proferida pelo juiz de Direito E. W. da Comarca de Piracanjuba (GO), que julgou improcedente o
pedido da Reclamante.
73
3.1.2.3 Caso 3
Tendo em vista que cada gnero do discurso compreende alm de um tipo de texto
especfico os respectivos processos de produo, distribuio e consumo de textos, objetivamos
ter acesso a estes aspectos da prtica discursiva jurdica, em especial, atravs das anlises.
Ao olharmos para corpus emprico, identificamos, a priori, o gnero do discurso
jurdico processual. Todavia, como veremos nas anlises a seguir, este se constitui a partir de
vrios outros gneros conexos concomitantemente dependentes e subordinados uns aos outros,
por via de determinaes intertextualmente constitutivas do Cdigo Processual Civil e
Administrativo. Retomando Bakhtin (1992,1997), o carter dinmico dos gneros discursivos
revela sua constante transformao em face s mudanas histricas, estas advindas da relao
dialgica entre lngua e sociedade tambm apontada por Fairclough (2001). O fenmeno
jurdico, como tal, inerentemente social, ocorre na sociedade e em funo nica e
exclusivamente desta e se materializa nas prticas discursivas jurdicas. Isto posto, a noo de
gnero discursivo jurdico pressupe, constitutivamente, um contexto especfico que, por sua
vez, se liga a processos de produo, distribuio e consumo singulares. O carter hbrido dos
gneros do discurso jurdico processual revela justamente este caminho percorrido durante este
processo constitutivo da Prtica Social Jurdica. Conforme o leitor ver a partir das anlises, a
escolha dos textos analisados remete linearidade deste processo e infere o desenho das
respectivas cadeias textuais de cada caso analisado.
23 De modo anlogo, esta tambm chamada Pea Vestibular, Pea autoral, Pea Pr-ambular, Pea exordial, Pea
Isaggica, Pea introdutria, Petitrio Inaugural ou Pea Prtica. Pea localizada no Anexo 1 A.
24 Reclamante ou Demandante, sujeito que usa de seu direito de cidado para reclamar sobre algo Justia com
vistas a uma reparao quanto ao de outro sujeito.
75
TJGO25, rgo responsvel por corrigir e zelar pelos atos e posturas dos magistrados. O
Reclamante denunciou que o Reclamado, um Juiz de Direito, atuava como pastor,
concomitantemente ao exerccio da magistratura.
A rigor, a ttulo de gnero discursivo, esta pea inicial possui os mesmos critrios de
uma carta comum: data, local, destinatrio (juiz Corregedor Geral de Justia do TJGO) e
remetente (juiz Reclamante da Comarca de Formosa/GO). Todavia, decorrente deste lugar
enunciativo especifico de um Juiz de Direito a um juiz Corregedor Geral, no prprio texto
percebe-se indicativos quanto funo de sujeito que ambos (remetente e destinatrio) ocupam.
Vejamos por exemplo o teor do primeiro pargrafo desta pea:
Senhor Corregedor,
25 A Corregedoria Geral da Justia do TJGO se orienta atravs de aes efetivas com vistas ao aperfeioamento da
prestao jurisdicional no mbito do 1 Grau de Jurisdio (correspondendo respectivamente s varas e comarcas),
orientando, corrigindo e inspecionando as atividades judiciais e extrajudiciais para contribuir para a excelncia dos
servios prestados sociedade.
26 Como explicitado anteriormente, optamos pelo anonimato dos envolvidos. Deste modo, informaes que de
forma direta ou indireta indiquem a identidade dos sujeitos envolvidos foram omitidas.
76
Alm das referncias internas explicitadas por meio de conforme documento 002 e
003 e das externas por meio dos atos normativos da Resoluo de N 34, a deciso da Ministra
Presidente do CNJ, ao se estabelecer que fica vedado aos magistrados da Unio e dos Estados o
exerccio de outro cargo ou funo, salvo o magistrio, se faz sob a devida ateno quanto aos
ditames da Constituio Federal, do Estatuto da Magistratura, da Lei Complementar nr. 35/79 e
da deciso do plenrio do e. CNJ. Novamente percebemos a intertextualidade que, neste caso, se
apresenta manifesta e constitutivamente. Para Fairclough (2001), esta ltima se refere relao
de um texto com as convenes de sua prtica discursiva ou gnero discursivo, ou seja, o
referencial determinante de todo o procedimento e composio dos demais textos. Nesse caso,
tem-se a Constituio Federal como fonte determinante do que se deve preservar e seguir, sob
pena de invalidao dos atos normativos que fogem s suas delimitaes. Ainda de modo
anlogo, a intertextualidade se manifesta pelo resgate da presena da mesma temtica em outro
caso, referente ao exerccio cumulativo das funes/cargos de magistratura e de gro-mestre da
maonaria.
Discursivamente esse resgate temtico equipara as funes de Pastor e de Gro-Mestre
da Maonaria. Apesar de remeterem a prticas diferentes, a ttulo de julgamento, o juiz
Reclamante as apresenta como similares, para que a funo de pastor acumulada de magistrado
seja, tambm, passvel de autuao.
Observamos que predomina a voz do juiz Reclamante, autor do texto. Todavia, apesar
deste trazer discursivamente as vozes de outros sujeitos, implicitamente como a da Ministra
Presidente do CNJ e as dos juzes envolvidos no caso do Juiz/Gro-Mestre - o juiz Reclamante o
faz para conferir efeitos de verdade e relevncia sua denncia. Embora no se tenham, a rigor, a
voz da Ministra Presidente do CNJ versando sobre o caso em julgamento e nem as dos
magistrados (que julgaram o caso juiz/Go-Mestre), o juiz Reclamante as toma e as aplica ao seu
discurso e sua verdade. Da mesma forma ele faz com relao pessoa do Juiz/Pastor. No se
tem a prpria voz do Reclamado presente no texto. A especificao de que o mesmo exerce a
78
funo de Pastor na Igreja Fonte da Vida, juntamente com sua esposa, usada para dar teor de
verdade ao fato de que, alm de juiz, tambm um bom homem, casado, com o dom da f e se
apresenta como tal.
PROCESSO N XXXXXXX/2008
INTERESSADO JUIZ RECLAMANTE
COMARCA FORMOSA
ASSUNTO SOLICITA PROVIDENCIAS
DESPACHO N 1.09X/2008
[...]
Secretaria Executiva para cumprimento.
Goinia, 05 de novembro de 2008.
Desembargador XXX
Corregedor Geral da Justia
Essa caracterizao padro nos despachos e acrdos, como veremos na anlise deste
ltimo, mais frente. Um recurso que garante um pouco mais de agilidade quanto leitura do
prprio processo, bem como uma maneira de trazer sempre tona o verdadeiro, o materializado e
sempre repetido andamento do processo. Ademais, no interior do prprio processo, a indicativa
da localizao dos determinados documentos citados garantem agilidade e dinamicidade aos
gneros que compem a prtica discursiva jurdica, em particular a deste processo.
A segunda parte apresenta as decises e argumentaes no despacho assinado pelo
Desembargador Geral da Justia do TJGO. Esta parte no se caracteriza pela narratividade, mas
pela dissertao, uma vez que o Desembargador usa de argumentos que embasam sua deciso.
Esse distanciamento entre a narrao e a dissertao bem marcado, com vimos na primeira
parte, ao se findar com a expresso o resumo dos autos e, nesta segunda, conforme excerto
abaixo, que j se inicia com o uso do verbo na 1 pessoa: Decido.
Decido.
A Constituio da Repblica estabelece em seu artigo 5, inciso VII, que
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o
livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e suas liturgias.
Isto posto, diante da inexistncia da prtica de qualquer infrao
administrativa ou funcional pelo magistrado Reclamado, adoto com razo de
decidir o Parecer N 444-IV, [...], devendo este procedimento ser arquivado, com
fulcro no 4, do art. 19, da Resoluo N 30/2007, do Conselho Nacional de
Justia.
Cientifique-se desta deciso o magistrado representado (Juiz
Reclamado) [...], assim como o representante (Juiz Reclamante) [...].
Secretaria Executiva para cumprimento.
Desembargador XXX
Corregedor Geral de Justia do TJGO (Grifos presentes no original).
atento s respectivas delimitaes normativas dos cdigos jurdicos, decidir quanto s demandas
e s relaes conflituosas que do corpo aos processos. um lugar nico, sobre o qual ele, como
representante do Poder Judicirio do Estado, responde e atua institucionalmente. De modo
conclusivo, h tambm a indicativa do poder quanto s devidas ordens expressas pelo juiz
Corregedor, presentes, por exemplo, nos trechos devendo este procedimento ser arquivado,
Cientifique-se desta deciso o magistrado representado [...] e representante, bem como em
relao remessa dos autos Secretaria Executiva para cumprimento.
Apesar da repetida aluso intertextualidade nas linhas precedentes, impossvel no
notar a citao do artigo 5 da Constituio apresentada no incio deste excerto. Graficamente
marcada, a citao tambm se faz com a presena de aspas, fato este que, de certa maneira,
agrega ao texto a voz do Estado, via Cdigo Constitucional. O juiz Corregedor Geral, ao fazer
este recorte, alm de amparar sua deciso, implica a sua tomada de posio a inquestionvel
verdade relativa liberdade de conscincia e de crena, assegurada pela Lei Maior, a
Constituio Federativa de 1988.
Antes de dar incio anlise dos Embargos Declaratrios interpostos pelo juiz
Reclamante, recordemos o andamento do processo antes da insero desta pea. Pois bem, o
Despacho de N 1.09X/2008, acima analisado, apresenta a deciso do juiz Corregedor Geral da
Justia do TJGO quanto matria em anlise, a qual declara improcedente o pedido de autuao
do juiz Reclamante, uma vez que a Constituio prev a inviolabilidade de crena e liberdade de
culto, alm das declaraes do juiz Reclamado (fls. 45 a 47), que afirma exercer a funo de
pastor, porm, sendo esta atividade no remunerada, o que configura a inexistncia de vnculo
trabalhista. Vejamos o Direito de Resposta do juiz Reclamante no excerto abaixo:
Como se pode ver, as alegaes do juiz Reclamado ante a sua funo de pastor
cumulativamente ao exerccio da magistratura se guiam pelas delimitaes constitucionais quanto
inviolabilidade de crena e liberdade de culto, diretrizes tambm atribudas e constitutivas do
discurso religioso, bem como ao livre exerccio do sacerdcio, presentes no Artigo 5 da
Constituio de 198830. Ademais, suas alegaes se apresentam claramente de modo
confessional: Desta forma respondo indagao de Vossa Excelncia esclarecendo, sim, que
sou ministro evanglico; como se ele, juiz Reclamado, estivesse confessando seus atos e ao
faz-lo assumindo sua responsabilidade/culpa pela qual deve responder.
Todavia, ao afirmar no receber qualquer quantia ou benefcio para o exerccio de suas
funes sacerdotais, que desempenha por vocao e por amor obra de Deus, o juiz
Reclamado se coloca como verdadeiro homem cristo, que preza pela caridade e pelo voto de
pobreza, que age movido unicamente pelo amor cristo; tese esta que se contradiz teologia da
prosperidade, comum em vrias Formaes Discursivas Ideolgicas Neopentecostais. Ao assumir
tal posio, de homem cristo movido pela caridade e se resguardando pelo voto da pobreza, o
juiz Reclamado se coloca em um patamar que o difere do Gro-Mestre da Maonaria, que, por
sua vez, se caracteriza pela funo de direo, consoante aos estatutos de uma associao civil, a
Maonaria. Alis, foi justamente por esta divergncia que o processo do Juiz/Gro-Mestre foi
julgado pela impossibilidade do exerccio cumulativo das duas funes.
31 Cdigo de Processo Civil - CPC - L-005.869-1973. Livro I - Do Processo de Conhecimento. Art. 535 - Cabem
embargos de declarao quando: I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; II - for omitido
ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal. Art. 536 - Os embargos sero opostos, no prazo de 5
(cinco) dias, em petio dirigida ao juiz ou relator, com indicao do ponto obscuro, contraditrio ou omisso, no
estando sujeitos a preparo. Art. 537 - O juiz julgar os embargos em 05 (cinco) dias; nos tribunais, o relator
apresentar os embargos em mesa na sesso subsequente, proferindo voto. Art. 538 - Os embargos de declarao
interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes. Pargrafo nico - Quando
manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a
pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos
protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro
recurso ao depsito do valor respectivo.
85
32
de declarao deciso/despacho (fls 53/55) que decide pela inexistncia de prtica plausvel
de autuao por parte do poder judicirio contra o juiz Reclamado. Vejamos o excerto abaixo33:
32 Pea analisada em algumas pginas antecedentes a esta neste mesmo captulo, na Sesso 3.2.1.2 Pea 02
Despacho do Corregedor Geral da Justia, pginas 77 a 80.
33 Ver pea localizada no Anexo 1 D.
34 Pea analisada na Seo 3.2.1.2 Pea 02 Despacho do Corregedor Geral da Justia, deste mesmo captulo,
pginas 77 a 80. Excerto: Decido. A Constituio da Repblica estabelece em seu artigo 5, inciso VII, que
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e suas liturgias.
86
a um inciso em particular (VII), mas cita o enunciado referente a outro inciso, o de n VI. De
modo vicioso, o mesmo erro persiste tambm nesta pea de embargos declaratrios que, por sua
vez, alm de repetir o mesmo erro quanto ao inciso VII tambm cita, erroneamente, o inciso XII,
com vistas ao inciso XIII. Esclareamos ento essa divergncia quanto aos incisos VII / XII e VI /
XIII do artigo 5 da Constituio de 1988:
O Despacho do Corregedor Geral da Justia traz citado no texto todo o teor do inciso VI,
mesmo que o faa mediante a indicao numrica ao inciso VII. Podemos inferir se tratar apenas
de um erro de digitao ou um recurso intencional, uma vez que, em todo caso, o mnimo erro
pode ser motivo para a invalidao do documento. Em contrapartida, voltando aos embargos de
declarao, este no traz no texto a citao literal dos incisos VII e XII. Entretanto, pela carga
significativa da prpria matria, inferimos se tratar dos incisos VI e XIII. Apesar do erro quanto
indicao numrica, a leitura das peas no se mostra comprometida, uma vez que a carga
significativa dos respectivos incisos constitucionais se faz presente implicitamente. Tal carga
pode ser resgatada via memria discursiva ou a partir do que Foucault (2008, p. 63) chama de
campo de presena, ao se referir a todos os enunciados j formulados em alguma outra parte e
que so retomados em um discurso a ttulo de verdade admitida, de descrio exata, de raciocnio
fundado ou de pressuposto necessrio. A recorrncia ao campo de memria se d, sobretudo, a
partir de relaes de verificao experimental, validao lgica, repetio, aceitao justificada,
por parte da autoridade ou pela simples tradio e busca de significaes ocultas ou anlise de
erro (Foucault, 2008).
Sanadas as incorrees, uma das justificativas quanto incompletude da deciso
proferida pelo Corregedor Geral da Justia se d pela ausncia de provas documentais quanto ao
87
Pelo exposto e por tudo mais que a a.d. Corregedoria tem por dever, requer:
Por acrdo deve-se entender a deciso proferida em grau de recurso por um tribunal
coletivo35. Nesse sentido, a pea em questo no se orienta no sentido de proferir uma sentena
quanto existncia ou no de ato infracional, por parte do Juiz/Pastor36. Esta j foi proferida no
Despacho do juiz Corregedor Geral da Justia do TJGO37. Todavia, insatisfeito com tal deciso, o
juiz Reclamante no s interps embargo de declarao38 como tambm recorreu Corte
Especial do TJGO. Desse modo, justamente acerca da aceitao ou no deste embargo, bem
como do recurso, que versa esse acrdo.
Conforme mencionado, o recurso intertextualidade (manifesta e constitutiva) se
apresenta como inerente, tanto formao e constituio dos cdigos quanto ao prprio processo.
Sempre h o resgate da problemtica conflituosa que motivara a instruo, aliada ao andamento
do processo at a juntada daquele gnero em particular, orientada cronologicamente. Assim,
como no caso do Despacho do juiz Corregedor Geral da Justia do TJGO que antes de proferir o
seu voto faz um relato do caso, esse aspecto tambm recorrente em outras peas e o acrdo
no poderia ser diferente.
O acrdo pode ser dividido em duas partes: a primeira se refere ao relatrio do processo
e a segunda ao voto, conforme excerto abaixo:
RELATRIO
35 Acrdo a deciso do rgo colegiado de um tribunal (cmara, turma, seo, rgo especial, plenrio etc.), que
se diferencia da sentena, da Deciso Interlocutria e do despacho, que emanam de um rgo monocrtico, seja este
um juiz de primeiro grau, seja um desembargador ou ministro de tribunais estes, normalmente, na qualidade de
relator, de presidente ou vice-presidente, quanto os atos de sua competncia. Trata-se, portanto, de uma
representao, resumida, da concluso a que se chegou, no abrangendo toda a extenso e discusso em que se
pautou o julgado, mas to somente os principais pontos da discusso.
36 Pea localizada no Anexo 1 - E.
37 Pea analisada na Seo 3.2.1.2 Pea 02 Despacho do Corregedor Geral da Justia deste mesmo captulo,
pginas 77 a 80.
38 Pea analisada na Seo 3.2.1.4 Pea 04 Embargos Declaratrios deste mesmo captulo, pginas 83 a 86.
89
[...]
PASSO AO VOTO.
[...]
Ainda de posse desse excerto, podemos perceber concomitante aluso de outros textos
(tanto externos como internos ao processo), a presena de vozes alheias a do autor do texto, neste
caso, o Desembargador Relator da Corte Especial do TJGO. Inicialmente, no resgate denncia
temos a voz do juiz Reclamante; em seguida a voz do Estado na citao da Resoluo n. 34; um
pouco mais adiante, passando para o voto temos novamente a aluso voz do juiz Reclamado;
seguida pela referncia voz do Despacho do juiz Corregedor Geral do TJGO e, por fim,
explicitamente a voz do juiz Reclamado. Obviamente, esse fato decorre nica e simplesmente
graas ao dilogo ininterrupto que se manifesta via intertextualidade39, conforme infere Bakhtin
(1981).
O Discurso, assim como as prticas discursivas, atravessado por outras prticas em
uma relao muitas vezes contraditria, e em permanente luta. Trata-se assim do interdiscurso
que, segundo Fairclough (2001), se refere a um termo utilizado pelos analistas franceses do
discurso em relao configurao complexa e interdependente das formaes discursivas.
Seguindo esta linha francesa, Pcheux (1988, p. 162) infere o interdiscurso como o todo
complexo com dominante com o qual as formaes discursivas simulam uma relao de
A rigor, a Apelao Cvel se divide em trs partes, a saber: Relatrio, Voto e Acrdo41.
Constituinte do processo de interposio, anlise e julgamento por parte do juiz, este recurso
comum em outros processos, conforme j ilustrado a partir das peas do Caso 1.
Retomando os produtos das esferas da atividade humana de Bakhtin, os traos
identitrios deste gnero se assemelham muito s peas j analisadas. Isto sugere a linearidade e
regularidade em relao aos processos de produo, distribuio e consumo dos textos oriundos
desta prtica discursiva em particular. Tais dimenses sociocognitivas (Fairclough, 2001) esto
presentes nas trs partes, diferindo apenas quanto indicativa titular (Relatrio, Voto e Acrdo),
bem como s respectivas marcaes autorais que, alis, neste caso no se diferem, uma vez que
possui apenas um autor: o Desembargador C. E.
40 Formao Discursiva, conceito abordado tambm no Captulo 1 desta dissertao, Sesso 1.1.1, pginas 20 a 22.
41 A apelao do direito processual civil brasileiro o recurso interposto contra a sentena proferida por juiz de
primeiro grau que encerra o processo com ou sem soluo de mrito (art. 513 do Cdigo de Processo Civil CPC
Brasileiro). Busca a reforma ou a invalidao da sentena. um instrumento processual destinado a corrigir erro de
forma (vcio no procedimento) ou reexaminar provas. um recurso de cognio ampla. Pela interdependncia entre
suas partes constituintes (Relatrio, Voto e Acrdo), optamos por analis-las separadamente. Desta maneira, esta
Sesso 3.2.2.1 refere-se anlise do Relatrio, ver Anexo 02 - A.
91
Gabinete do Desembargador C. E.
APELAO CVEL N xxxxxx xx. 2008. xxx. xxxxx (2008xxxxxxxx) DE
PIRACANJUBA
APELANTE: A.J.S.
APELADO IGREJA UNIVERSAL DO REINO DE DEUS
RELATOR DESEMBARGADOR C. E.
CMARA 4 CVEL
RELATRIO
[...]
o relatrio, em sntese.
A douto revisor.
Goinia, 1 de mao de 2010.
Desembargador C. E.
Relator
RELATRIO
Afirma que ao contrrio [...], ela solicitou ao pastor celebrante [...] que
promovesse orao em seu benefcio, o que foi efetuado pelo referido pastor,
que foi surpreendido pelo desmaio da mesma, que em lapso de segundo
desfaleceu e caiu ao cho, sem que houvesse qualquer chance de evitar a queda.
[...] o culto foi interrompido, tendo o mencionado pastor e os demais obreiros
prestado auxlio recorrente, que recobrou a conscincia e esclareceu que
93
estava tudo bem, e que apenas estaria fraca devido a problemas de sade que
acarretaram sua internao hospitalar no dia anterior.
Inicialmente, no Voto42, cabe ao Relator expor os motivos e provas que amparam sua
deciso. Desta forma, nesta pea listam-se as prerrogativas causais e legais de anlise jurdica,
neste caso em particular, se a ao plausvel ou no de indenizao por danos morais.
De modo constitutivo, similar Teoria Tridimensional do Direito que infere o fenmeno
jurdico como sendo a relao entre Fato/Norma/Valor (Reale, 1995), podemos perceber uma
relao similar no tocante ao de indenizao, conforme excerto abaixo:
Fenmeno Jurdico
(Parte A Detentora do Direito X Parte B Detentora do Dever)
Resta, portanto, inferir quanto culpa, com base na observao de duas modalidades: a)
na feio do delito civil, quando o agente espontaneamente viola as providncias que deveria
tomar para evitar o evento trgico; ou b) a partir da chamada culpa simples, quando a violao do
dever involuntria, embora presente o dever de precav-la. Neste caso em particular, a anlise
do Desembargador se guia acerca da desnecessidade de culpa ou de sua existncia atribuda
Igreja Universal do Reino de Deus, atravs do Pastor R. C., devidamente identificado nos autos,
como sendo subordinado hierarquicamente referida Igreja. Atrelada sua identidade, a voz dos
advogados de defesa, em contestao ao de indenizao, apresenta o referido pastor como
sendo destitudo de poderes, o que lhe isenta de responsabilidade em relao aos atos em nome da
Reclamante, conforme excerto abaixo:
O alegado ato ilcito atribudo pessoa certa e determinada (Pr. R.) um dos
pastores da r que no possui poderes de gerncia e por tal motivo no executa
atos em nome da r (fl. 100).
Na maioria das igrejas pentecostais que detm a prtica de retirar espritos malignos so
comuns casos semelhantes de pessoas que perdem os sentidos, bem como a tomada de medidas
preventivas a possveis danos fsicos. Constitutivamente, podemos perceber certa regularidade: a)
em relao a estas prticas denominadas de libertao que, mesmo presentes em prticas
discursivas diferentes, seguem pressupostos de ritualizao semelhantes e b) em relao aos seus
respectivos processos de produo, distribuio e consumo. Um mesmo evento, inserido em
prticas discursivas diferentes sofre algum tipo de alterao, embora mantenha certa resilincia 43.
No entanto, apesar das diferenas, essas prticas discursivas sugerem traos identitrios que
permanecem comuns entre si. Bakhtin (2010) alude ao carter alteritrio do sujeito ao inferir o
acabamento deste a partir do acabamento do outro. Certamente esta relao tambm possa se
estender s prticas discursivas, uma vez que cada uma reflete as especificidades que lhe so
prprias, mediante o acabamento que recebe das outras prticas discursivas; logo, pelos outros
discursos estranhos ao seu. Todavia, conforme afirma o linguista russo em A Esttica da Criao
Verbal, tudo quanto pode nos assegurar um acabamento na conscincia de outrem, logo
presumido na nossa autoconscincia, perde a faculdade de efetuar nosso acabamento e apenas
amplia em nossa conscincia a orientao que lhe prpria (Bakhtin, 1997, p. 37). Isto significa
dizer que, a partir da conscincia que tenho do outro que terei conscincia da minha prpria
43 O termo resilincia advm da fsica e se refere propriedade de alguns materiais de acumular energia quando
exigidos ou submetidos ao stress sem ocorrer ruptura em sua matria. Aps a tenso cessar, seu corpo poder ou no
sofrer deformao residual, como, por exemplo, uma vara de salto em altura que verga-se at um certo limite sem se
quebrar e depois retorna forma original dissipando a energia acumulada e lanando o atleta para o alto.
97
[...] com certeza no deve ser tomada como despiciendo o fato de que um
simples desmaio causou as leses estampadas nas fotografias anexadas aos
autos, que poderiam ter sido evitadas, mesmo porque, os desfalecimentos so
prticas por demais corriqueiras nesses meios religiosos. [...] no se pode negar
que pessoas influenciveis ou fragilizadas por doenas e problemas emocionais
venham a desfalecer em ambientes carregados de apelo emocional ou de cunho
religioso, ambos detentores de grande poder sobre o esprito humano.
[...] a liberdade de culto inconteste, mas assim como a Carta Magna protege tal
direito, tambm protege a dignidade da pessoa humana, que deve ser posta a
98
do juiz Relator do Caso 2 exorcismo (marcado com aspas) / prtica de retirar espritos
malignos / prticas de atividades curandeirsticas/prticas denominadas de libertao /
ambientes carregados de apelo emocional ou de cunho religioso/ministraes tendentes a levar
perda de sentidos. Isto revalida o mito da pureza.
As escolhas gramaticais dos juzes acionam determinados signos discursivos que, alm
de remeterem a contedos ou representaes especficas de um discurso em particular, designam
as prticas que formam sistematicamente os objetos aos quais se referem (Foucault, 2008).
De modo anlogo, este recurso tambm simboliza as determinadas especificidades que
so constitutivas da prtica discursiva em foco nas nossas anlises, o Processo de
instruo/julgamento. No se pode falar de qualquer coisa em qualquer lugar, afirma Foucault
(2008, p. 50) ao se referir s respectivas condies inerentes emergncia de um objeto de
discurso, bem como suas condies histricas que iro lhe garantir estabelecer relaes de
semelhana, vizinhana, afastamento, diferena e transformao. Um signo discursivo, objeto,
no pr-existe a si mesmo e, da mesma forma, no responsvel pelo discurso que lhe encarna,
mas depende, nica e exclusivamente, das relaes que mantm com os respectivos discursos que
o delimitam, em um determinado campo de exterioridade.
De posse dos requisitos que evidenciam a procedncia do pedido de indenizao
(conduta / dano / nexo causal entre um e outro), o juiz Desembargador reconhece o dever
indenizatrio, observando que a estipulao deste deve levar em conta tanto sua funo
compensatria ( Apelante), quanto punitiva ( IURD), conforme excerto abaixo. Todavia, este
deve ser pautado sob os critrios da razoabilidade e proporcionalidade; respectivamente,
Apelante que sofreu os danos e s condies financeiras da igreja apelada que, por sua vez,
movimenta milhes de reais rotineiramente, nas palavras do prprio Relator.
A conduta [...] fato incontroverso, assumido por ambas as partes de ter havido a
queda da recorrente nas dependncias da apelada/IURD [...] O dano, igualmente,
sequer foi negado pela parte apelada, e est estampado no exame mdico,
fotografias e alegaes das partes [...] ao dano moral, desnecessrias maiores
comprovaes do que a existente nos autos [...] as incontestes leses sofridas
pela idosa j representam ofensa sua integridade psicofsica, que se constitui
no direito de no sofrer mculas em seu organismo ou ofensas a sua
personalidade. [...] o nexo causal se constitui do liame entre a queda e as leses
sofridas [...] sendo caso de responsabilidade objetiva, a sua culpa decorre da
simples ausncia do dever de cuidado que lhe atribuvel. [...] Portanto, est a
merecer reforma a sentena recorrida. E estando reconhecido o dever
100
Este , pois, uma das funes primordiais do Processo de Instruo: juntar provas que
deem sustentao s alegaes e, inerentemente, aos alicerces e prerrogativas do que versam os
cdigos legislativos de nosso pas. justamente a presena destes trs requisitos que configuram,
constitutivamente, a procedncia da indenizao na esfera civil. Ou seja, o juiz no poderia dar
procedncia ao pedido na ausncia de algum destes fatores. Apesar de possuir o poder de deciso,
o juiz a toma pautado nas bases dos cdigos legislativos. Quando por vcio ou negligncia isso
no ocorre, ambas as partes podem recorrer a uma segunda instncia 44, uma segunda opinio, a
partir dos apontamentos que forem julgados improcedentes. Neste caso, por exemplo, o processo
foi negado em primeira instncia, mas provido em segunda, conforme excerto abaixo.
o voto.
Desembargador C. E.
Relator
44 Primeira instncia: a primeira jurisdio hierrquica, o primeiro rgo da Justia ao qual o cidado dirige um
pedido de soluo de conflito. Em regra, a legislao brasileira estabelece a soluo de conflitos em duas instncias.
Se houver recurso segunda instncia, cabe a ela examinar a deciso proferida em primeira instncia e julgar se foi
acertada ou no. No caso negativo, poder corrigir a deciso ou declarar a nulidade da deciso de primeiro grau,
determinando o retorno dos autos do processo instncia anterior, para que esta decida o conflito. Eventualmente,
pode tambm haver recurso terceira instncia. Trata-se, neste caso, de recursos especiais (recursos para o Superior
Tribunal de Justia) e recursos extraordinrios (recursos para o Supremo Tribunal Federal).
101
constitutivas de uma nica pea resultante do Processo de Apelao Cvel: Acrdo de Apelao
Cvel.
Conforme exposto no decorrer da anlise do Acrdo do Caso 145, esta pea46 se
caracteriza por apresentar, de modo resumido, o desfecho do processo com a deciso, bem como
as respectivas indicativas dos principais pontos de discusso em que se pautaram o julgado. Em
observncia ao Art. 165 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, os acrdos devem conter,
obrigatoriamente: o relatrio; a fundamentao e a parte dispositiva, na qual se encontra a deciso
propriamente dita, e uma ementa, representada por um pequeno resumo dos princpios expostos
na sentena, devendo esta ser levada assinatura da autoridade; neste caso ao juiz Relator, a
quem compete referend-la ou decret-la. No Acrdo do Caso 147 podemos perceber que o
relatrio e o voto se encontram compilados em um nico texto. Por outro lado, j em relao ao
acrdo do Caso 2 h a separao destas duas partes, inclusive com indicativas regulares, como a
construo de novos cabealhos para cada parte em particular. Isso denota certa independncia
em relao s suas respectivas funes, muito bem delineadas ou, at mesmo, em relao s
distintas marcaes temporais que apresentam (Relatrio: 01/03/2010, Voto e Acrdo:
18/03/2010). Todavia, apesar de terem recebido tratamentos distintos em suas construes, em
ambos os casos a funcionalidade da pea no se altera.
De modo sucinto e direto, o Desembargador Relator expe os motivos pelos quais o
apelo deve ser provido, constitutivamente claro, sempre fazendo referncia ao que fora
discutido nas pginas precedentes do processo, tendo em vista o dano, a conduta e nexo causal
das partes envolvidas, conforme excerto abaixo:
45 Referncia ao acrdo do Caso 1, analisado na Sesso 3.2.1.5 Pea 05 Acrdo, deste mesmo captulo pginas
87 a 89.
46 Anlise referente ltima parte deste Acrdo de Apelao Cvel, ver Anexo 2 C.
47 Ver nota 45.
102
[...]
Desembargador C. E.
Relator.
(grifos no original)
processos de produo, distribuio e consumo de textos desta prtica discursiva. Estas inferem
os aspectos identitrios do processo (partes envolvidas, nmero do processo, tipo de ao, onde e
por quem ser analisado e julgado), conforme excerto abaixo.
Poder Judicirio
Tribunal de Justia do Estado de Gois
Gabinete do Desembargador W.C.L
Duplo Grau de Jurisdio n 133708-55. 2009.X.XX00XX (20099133XXXX)
COMARCA : GOINIA
AUTOR : M.J.F.P.
1 RU : ESTADO DE GOIS
2 RU : GOIS PREVIDNCIA GOISPREV
APELAO CVEL
APELANTE : GOIS PREVIDNCIA GOISPREV
APELADA : M.J.F.P.
RELATORA : JUZA S. T.
49 Respectivamente em relao ao Caso 1, Pea 02 Despacho do Corregedor Geral da Justia, analisada na Sesso
3.2.1.2, pginas 77 a 80; e em relao ao Caso 2, Pea 01 Relatrio Apelao Cvel, analisada na Sesso 3.2.2.1,
pginas 89 a 91, ambas as referncias deste mesmo captulo.
104
Inconformada com a sentena proferida, a GoisPrev pede que esta seja reformulada sob
duas alegaes: a primeira porque, no julgamento do prprio Estado de Gois, trata-se "de uma
situao sui generis, sem a expressa disposio normativa e sem previso legal para o seu
custeio". Ou seja, aos olhos da GoisPrev, na resoluo vigente no h disposies quanto ao
pagamento de penso em casos de unio estvel homoafetiva. A segunda alegao se refere ao
pagamento de custas judiciais, ao qual fora condenada. Constitutivamente, de acordo com o 4
pargrafo, artigo 20 do CPC, tambm evidenciado na sentena do juiz E.P.M.S. (excerto acima),
os honorrios advocatcios a serem arbitrados por um juiz devem ser fixados tendo em vista: o
grau de zelo dos profissionais; o lugar de prestao do servio (fora ou no da localidade em que
residem); a natureza e a importncia da causa (matria complexa ou no); o trabalho realizado e o
tempo exigido para o servio. Em observncia a tais critrios, o juiz E.P.M.S. arbitrou o valor de
700, 00 (setecentos reais) a serem pagos pela GoisPrev, referentes aos honorrios advocatcios
dos advogados de ambas as partes. Todavia, a GoisPrev, por ser uma autarquia, ou seja, uma
entidade autnoma auxiliar da administrao pblica, um rgo pblico, de acordo com o art. 39
da Lei 6.830/80, no est sujeita s custas do servio que o prprio Estado executa. Porm, se
vencida em juzo, deve pagar apenas os valores correspondentes aos honorrios da outra parte.
Tendo isso em vista, a GoisPrev pleiteia a partir desta Ao de Apelao Cvel a reduo da
verba fixada a ser paga de 700,00 (setecentos reais) para 300,00 (trezentos reais).
Por fim, a GoisPrev solicita o conhecimento e o provimento do Recurso de Apelao
Cvel, a fim de que a deciso recorrida seja reformulada, face aos argumentos explanados.
no. Trata-se de se julgar se a unio homoafetiva se legitima ou no como unio estvel e, logo,
plausvel de amparo previdencirio estadual.
Os autos da sentena de primeiro grau, proferida pelo juiz E.P.M.S. ( qual a GoisPrev
interps Recurso de Apelao Cvel) reconheceu a legitimidade da unio estvel de 28 anos entre
a Requerente e sua companheira (de 1979 a 17/11/2006 data o bito de E.B.S). Entretanto, o
reconhecimento judicial desta unio no foi suficiente para que o Ipasgo acolhesse o pedido de
penso da Recorrente M.J.F.P. sob a alegao de falta de amparo legal na legislao
previdenciria do Estado de Gois.
Conforme aludido na sentena de primeiro grau e retomado pela Juza Relatora do caso,
na poca do bito da companheira da Autora M.J.F.P., 17/11/2006, estava em vigor a Lei Estadual
n 13.903/2001 que, ao regular a concesso do benefcio em seu art. 37, assim dispunha:
A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do participante que
falecer, aposentado ou no, a contar da data do bito ou da deciso judicial, no
caso de morte presumida, comprovada a dependncia econmica e financeira,
quando exigida.
Art. 3 - So beneficirios do regime de previdncia estadual, na qualidade de
dependentes dos participantes, exclusivamente:
I o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, menor
de 21(vinte e um) anos ou invlido;
II os pais, desde que comprovem depender econmica e financeiramente do
participante; e
III o irmo no emancipado de qualquer condio, menor de 21 anos ou
invlido.
1 - A existncia de dependente de qualquer das classes indicadas em um dos
incisos deste artigo exclui do direito os indicados nos incisos subsequentes.
2 - Equiparam-se a filho, mediante declarao do participante, o enteado e o
menor que, por determinao judicial, estejam sob sua guarda ou tutela, desde
que comprovada a dependncia econmica e financeira, na forma estabelecida
no regulamento.
3 - Considera-se companheira ou companheiro a pessoa que, sem ser casada,
mantm unio estvel com o participante, de acordo com a legislao em vigor,
sendo que a inscrio do cnjuge como beneficirio exclui e impede a inscrio
do companheiro ou companheira.
4 - A dependncia econmica e financeira das pessoas indicadas no inciso I
presumida e a das demais deve ser comprovada, constituindo requisito para a
atribuio e o gozo de benefcio. (Grifos da Juza relatora do caso constantes no
original)
Conforme alude a Juza Relatora do caso, a prpria leitura dos dispositivos legais acima
transcritos constatam que a penso por morte devida Autora da ao (M.J.F.P), companheira
106
da Sr. E.B.S., uma vez comprovada em processo judicial a existncia de convivncia pblica,
contnua e duradoura, configurando assim o instituto da unio estvel.
Alm da reomada da sentena j proferida em primeiro grau, a Juza Relatora tambm
cita duas disposies do STJ (ADI 4277e ADPF 132 51) que asseveram a legitimidade e o
reconhecimento da unio homoafetiva como unio estvel e como entidade familiar passvel dos
mesmos direitos constitucionais destinados aos indivduos de unio heteroafetiva.
As duas referncias citadas pela Juza Relatora, Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADI e Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF, correspondem a um
recurso legtimo do prprio sistema legislativo brasileiro de se reformular mediante possveis
falhas ou lacunas dos cdigos legislativos brasileiros. A matria do caso em anlise gira em torno
do reconhecimento ou no da unio homoafetiva como unio estvel e, logo, passvel dos direitos
constitucionais, tais quais as unies heteroafetivas. Contudo, no h disposies legais que
versem especificamente sobre esta temtica; inclusive este foi o argumento da GoisPrev ao
indeferir o pedido. Estas duas aes (ADI 4277 e ADPF 132) reconhecem a existncia de unio
estvel entre pessoas do mesmo sexo, inclusive como entidade familiar e, consequentemente,
possuidora dos mesmos direitos daquelas de unio heteroafetiva.
De fundo constitucional52, a ADI e a ADPF devem ser ajuizadas exclusivamente no STF e
possuem como funo evitar ou reparar leses aos preceitos fundamentais, resultantes do Poder
Pblico. Atravs destas duas aes pode-se questionar a constitucionalidade de uma norma, isto
, sua pertinncia aos preceitos da Constituio Federal de 1988. Trata-se, pois, da reformulao
da prpria norma. Alis, um dos princpios constitutivos do Direito a de que este deve refletir a
necessidade e os valores identitrios da sociedade qual se refere, da mesma maneira que esta se
organiza a partir das prerrogativas constitutivas do Direito. Com a mesma severidade, a deciso
que declara a inconstitucionalidade de uma lei deve ter eficcia genrica, vlida e obrigatria a
51 A ADI 4277 foi protocolada na Corte inicialmente como ADPF 178. A ao buscou a declarao de
reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. Pediu, tambm, que os mesmos
direitos e deveres dos companheiros nas unies estveis fossem estendidos aos companheiros nas unies entre
pessoas do mesmo sexo. J na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132, o governo do
Estado do Rio de Janeiro (RJ) alegou que o no reconhecimento da unio homoafetiva contraria preceitos
fundamentais como igualdade, liberdade (da qual decorre a autonomia da vontade) e o princpio da dignidade da
pessoa humana, todos da Constituio Federal. Com esse argumento, pediu que o STF aplicasse o regime jurdico
das unies estveis, previsto no artigo 1.723 do Cdigo Civil, s unies homoafetivas de funcionrios pblicos civis
do Rio de Janeiro. Ambas foram declaradas em maio de 2011.
52 Fundamento legal: Constituio Federal, artigo 102, I, a. Lei 9868/99. Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal, artigos 169 a 178.
107
todos. Deste modo, a deciso proveniente deste tipo de ao se vincula aos rgos do Poder
Judicirio e s Administraes Pblicas Federal, Estadual e municipais.
Apesar da falta de especificidade na Lei Estadual n 13.903/2001 (excerto anterior) em
relao ao reconhecimento da unio homoafetiva como unio estvel, mas se pautando no
reconhecimento de beneficirio dependente o companheiro e/ou a companheira do segurado, o
juiz que julgou o caso em primeiro grau entendeu como legtimo o direito ao benefcio por parte
da Autora da ao, uma vez que as palavras companheiro e companheira obrigatoriamente no
especificam, necessariamente, se tratar de unio entre pessoas de sexos opostos (homem/mulher),
o que por certo d a entender ser aceita uma relao de companheirismo entre pessoas do mesmo
sexo (mulher/mulher e homem/homem).
Posto isto, uma vez reconhecida que a Autora vivia em unio estvel com sua falecida
companheira por mais de 28 anos, vnculo apenas rompido como o bito da segurada, a Juza
Relatora do caso acolhe o pedido inaugural, a solicitao de penso por morte, cujo marco inicial
deve ser contado a partir da data do bito. Apesar de j estar previsto que a penso deve contar a
partir da data do bito do segurado, a Juza cita trs casos j julgados sobre a mesma matria
(pedido de penso por morte de segurado do GoisPrev). Todos eles foram unnimes em decidir
que o pagamento do benefcio deveria contar a partir da data do bito do segurado. De modo
constitutivo, os trs casos citados pela Juza corroboram para sua deciso e, da mesma maneira,
demonstram na prtica a linearidade de sentenas relacionadas a matrias semelhantes. Diferente
no poderia ser, uma vez que se est previsto em lei determinada prerrogativa, esta deve ser
cumprida, sob pena de ferir-se os direitos constitucionais.
No que tange ao Recurso Apelatrio interposto pela GoisPrev sob a pretenso de
reviso da sentena j proferida em primeiro grau pelo juiz E.P.M.S., a Juza Relatora, S. T.,
acolhe parcialmente o pedido,conforme excerto abaixo:
Veja:
108
Diante disso, entendo que a fixao da verba advocatcia, observando o que reza
o dispositivo supra (referncia ao 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil)
[...] foi acertadamente verificada no momento da prolao da sentena.
Diante do exposto, j conhecidos os recursos, obrigatrio e voluntrio, provejo-
os parcialmente, para que seja reformada a parte final da sentena e reconhecido
que a apelante isenta de custas, competindo-lhe, todavia, reembolsar as custas
e despesas processuais pagas pela apelada.
como voto.
53 Referncia primeira pea do Caso 3 analisada, Ver Sesso 3.2.3.1 Pea 01 Relatrio - Apelao Cvel deste
mesmo captulo, pginas 101 a 103.
109
Semelhante aos acrdos j analisados nos Casos 1 e 2, esta pea se caracteriza pela sua
brevidade54. Em trs pginas apresentada a ementa (ver excerto abaixo) e a deciso acordada
pela Turma Julgadora do caso em anlise.
Por unanimidade de votos, o voto da Juza Relatora foi seguido, ficando condenada a
GoisPrev a pagar autora da ao o benefcio de penso por morte. Quanto Apelao Cvel
interposta pela GoisPrev, esta ficou conhecida, porm, provida parcialmente, apenas em relao
sua iseno das custas advocatcias que lhe competiam. Todavia, como autarquia vencida,
tambm foi condenada a reembolsar as despesas processuais da parte vencedora, no caso, as
despesas gastas pela Sr M.J.F.P. Seguindo o juiz de primeiro grau que arbitrou este valor em
700,00 (setecentos reais), a Juza Relatora, por entender este valor apropriado s custas de
sucumbncia, decidiu por no prover a apelao em relao reduo deste valor para 300,00
(trezentos reais), conforme solicitado pela GoisPrev.
O que ir diferir um acrdo das demais partes desta Ao de Apelao Cvel gira em
torno das respectivas funes de sujeito, ou modalidades enunciativas57, dos que possuem o
56 Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru
reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia
ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
57
Categoria explanada no Captulo 1, Sesso 1.1.1 Enunciado, Discurso, Sujeito e Modalidades Enunciativas,
pginas 20 a 22.
111
direito institucionalizado de votar e decidir quanto ao caso. O lugar enunciativo de cada membro
muito bem marcado, com indicativas de sua posio institucional, o que lhe confere identidade
e respaldo em suas falas. No se trata de um sujeito qualquer. Trata-se de um determinado sujeito
que possui o direito privilegiado de fala e de ao, mediante seu status regulamentado, a
descrio do lugar institucional de que fala e da posio de sujeito que lhe definida em uma
determinada situao. Essa caracterstica muito bem marcada em toda a prtica discursiva
jurdica, tanto pelos indivduos quanto pelo Estado e seus respectivos cdigos legais.
Assim como esta afirmao que provm das anlises aqui efetuadas, outras inferncias
emergem deste captulo. Todavia, com vistas condensao de algumas palavras finais,
objetivamos no prximo captulo algumas consideraes que julgamos merecedoras de ateno.
Certamente, as linhas que compem uma determinada empiria no se esgotam apenas com os
olhos de poucos pesquisadores. No entanto, objetivamos aqui termos iniciado um caminho a ser
continuado.
112
CONSIDERAES FINAIS
se materializa, por meio dos processos de produo, distribuio e consumo dos textos que
constituem a prtica discursiva jurdica.
Tomando este pressuposto, notvel o carter linear e constitutivo, tanto das peas
quanto em relao a todo o Processo de Instruo. Muito mais que traos de identidade, esta
linearidade se mostra como constitutiva da prpria Prtica Discursiva Jurdica e, logo, do
Discurso Jurdico.
Uma vez como materializao do enunciado, a cadeia textual dos processos analisados
sintetiza a rplica dialgica do prprio evento discursivo jurdico Processo de Instruo. Todavia,
a tecitura das peas se constitui atravs da materializao do evento em si, potencialmente a partir
do que a prtica discursiva apreende. Uma vez sendo irrepetvel, o evento nunca ser cem por
cento apreendido. Sua totalizao s se d a partir de sua participao no existir evento, no
mundo da vida em que ocorre e tem lugar, em que se realiza. Desta forma, a materializao do
evento discursivo jurdico (Processo de Instruo) se d a partir da separao entre seu contedo-
sentido e a realidade histrica de seu existir; sua vivncia realmente irrepetvel. Certamente,
apesar do rigor e da linearidade constitutiva das peas analisadas, h aspectos que, pela
singularidade do evento discursivo jurdico, no foram apreendidos. Veja-se, por exemplo, que
apesar do rigor quanto apreenso de todo o Processo de Instruo, no temos marcadas as
possveis manifestaes de apelo sentimental que inferimos terem emergido dos processos, por
parte dos sujeitos que pleiteiam seus direitos a partir das respectivas peas analisadas, tais como a
senhora que encabeou uma ao de reparao por danos morais contra a IURD.
As dicotomias Certo X Errado e Direito X Dever constituem, discursivamente, tanto o
Discurso Jurdico como o Discurso Religioso e inferem as diversas modalidades enunciativas
assumidas pelos sujeitos dos processos analisados. Na materialidade dos textos analisados,
tomados como enunciados, produtos da prtica discursiva jurdica, encontram-se as delimitaes
do prprio evento e das respectivas modalidades enunciativas desta prtica em particular,
inferidas pelo seu prprio lugar e o lugar do outro (A X B: Requerente e Requerido, Apelante
e Apelado, etc.). Todavia, alm destas duas funes enunciativas expressas pela relao A X B, as
partes instauradoras do processo assumem diversas modalidades enunciativas e materializam,
atravs do Discurso, enunciados que os inserem em diversas Formaes Discursivas. O
Juiz/Pastor, relativo ao Caso 1, interpela discursivamente, alm da posio de magistrado, a
funo de bom homem, pai de famlia, caridoso, cristo e cidado. No Caso 2, a senhora que
114
sofreu com os danos causados pelo exorcismo no autorizado se coloca como pessoa humilde,
catlica, debilitada de sade, leiga em relao s prticas de libertao da IURD e, ainda, como
cidad que, pela fragilidade, se v merecedora da tutela do estado. J em relao ao Caso 3, a
Requerente se mostra como companheira homoafetiva da segurada falecida, como esposa e como
cidad civil. De todo modo, os sujeitos so interpelados ideologicamente e manifestam sua
interpelao atravs do Discurso. As diferentes modalidades enunciativas se constroem ao logo
do Processo de Instruo e, de modo cumulativo, pesam na imagem deste sujeito que o juiz
constri para basear sua sentena.
No est em jogo definir qual dos Discursos (Jurdico ou Religioso) possui mais valor
ou efeito de verdade. Trata-se, no entanto, de compreender o entrecruzamento e o dilogo
constante dos enunciados constitutivos do Discurso e, a partir desta compreenso, perceber o
movimento suave e delimitador destas duas Formaes Discursivas - Jurdica e Religiosa
especificamente condicionados a cada um dos processos que compem nossa empiria.
Partindo para um desfecho, porm sem o intuito de encerrar a discusso, tomar como
empiria a inquietude das prticas discursivas ir mais longe. trazer tona questes
constitutivas de nossas prprias prticas sociais, inferir possibilidades, sair da zona de
conforto, se perder na imensido dispersa do Discurso e assim se encontrar.
115
REFERNCIAS
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WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de histria do direito. 2a. ed. Belo Horizonte: Del
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ANEXOS
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