SENTENCIAS

Art 58:

El Tribunal ha sostenido que el derecho a la libre iniciativa privada comprende, entre otras
posiciones ius-fundamentales, la facultad de toda persona natural o jurdica, de emprender y
desarrollar, con plena autonoma, cualquier actividad econmica de su preferencia, a travs de
la disposicin e intercambio de bienes, con la finalidad de obtener un beneficio o ganancia
material (cfr. STC 02111-2011-AA-TC, fundamento 11). Ha reconocido, igualmente, que esta
faceta de la libertad debe ser coherente con la garanta de posibilidades adecuadas de
autorrealizacin para el ser humano en todos los mbitos de su personalidad. 18. Por ello, el
Tribunal ha enfatizado que esta libertad econmica no puede entenderse desvinculada del
marco o modelo de Constitucin econmica que contiene la Ley Fundamental, sino como
conformante de ella y, en particular, de la directriz que contiene el artculo 58 de la
Constitucin, segn la cual la iniciativa privada se ejerce en una Economa Social de Mercado
y que Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las
reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e
infraestructura.

STC N -AI/TC, caso SOAT

44. [] este Tribunal ha establecido que otro principio que informa a la totalidad del modelo
econmico es el de la libre iniciativa privada, prescrito en el artculo 58 de la Constitucin y
que se encuentra directamente conectado con lo establecido en el inciso 17) del artculo 2 del
mismo texto, el cual consagra el derecho fundamental de toda persona a participar, ya sea en
forma individual o asociada, en la vida econmica de la Nacin. De ello se colige que toda
persona natural o jurdica tiene derecho a emprender y desarrollar, con autonoma plena, la
actividad econmica de su preferencia, afectando o destinando bienes de cualquier tipo a la
produccin y al intercambio econmico con la finalidad de obtener un beneficio o ganancia
material. La iniciativa privada puede desplegarse libremente en tanto no colisione los intereses
generales de la comunidad, los cuales se encuentran resguardados por una pluralidad de
normas adscritas al ordenamiento jurdico; vale decir, por la Constitucin, los tratados
internacionales y las leyes sobre la materia. (Cfr. STC N 0008-2003-AI/TC, Fundamentos N s
17 y 18)

STC N 1963-2006-PA /TC, caso Ferretera Salvador S. R. L.:

5. Justamente, es bajo el marco del Estado Social y Democrtico de Derecho donde se

configuran los fines de nuestro rgimen econmico en tanto economa social de mercado. De
esta manera, el carcter social del rgimen determina que el Estado no pueda permanecer
indiferente ante las actividades econmicas de los particulares, lo que, por cierto, en modo
alguno supone la posibilidad de inferir de manera arbitraria e injustificadamente en el mbito
de la libertad reservado a los agentes econmicos (Cfr. STC N00034-2004-AI/TC, fundamento
20)

6. Y es que, en una economa social de mercado, tanto los particulares como el Estado asumen
deberes especficos; en el primer caso, el deber de ejercitar las referidas libertades econmicas
con responsabilidad social, mientras que, en el segundo, el deber de ejercer un rol vigilante,
garantista y corrector, ante las deficiencias y fallos del mercado, y la actuacin de los
particulares.
En efecto, la Constitucin reserva al Estado, respecto del mercado, una funcin supervisora y
correctiva o reguladora, en el entendido que, si bien el ejercicio de la libertad de los individuos
en el mercado debe ser garantizada plenamente, tambin es cierto que debe existir un Estado
que, aunque subsidiario en la sustancia, mantenga su funcin garantizadora y
heterocompositiva (Cfr. STC N 0008-2003-AI/TC, fundamento 35)

Art 59: Libertad de empresa

La libertad de empresa es un derecho fundamental mediante el cual se garantiza la facultad de

toda persona a elegir y crear libremente una institucin u organizacin con el objeto de
dedicarla a la realizacin de actividades que tengan fines econmicos, ya sea de produccin de
bienes o prestacin de servicios, orientados a satisfacer necesidades (STC 0003-2006-PI/TC), y
disfrutar de su rendimiento econmico y satisfaccin espiritual (Cf. STC 3330- 2004-AA/TC).

En la STC 3116-2009-PPJTC, el Tribunal record que el contenido constitucionalmente

protegido de la libertad de empresa est compuesto por tres posiciones ius-fundamentales
bsicas:

Acceso. A travs de la llamada libertad de fundacin de una empresa, mediante la cual

se garantiza la potestad de decidir no solo crear empresas, sino tambin actuar en el
mercado, segn la denominada libertad de acceso al mercado.
Auto-organizacin. A travs del reconocimiento a la libertad de organizacin de la
empresa, que garantiza al empresario la facultad de establecer los objetivos propios de
la empresa, con el fin de dirigir y planificar su actividad (libertad de direccin de la
empresa) en atencin a sus recursos y a las condiciones del mercado.
Cesacin. A travs del cual se reconoce la potestad de decidir la salida del mercado de
la empresa. [Cf. STC 0032-2010-PI/TC; STC 1405- 2010-PA/TC y STC 3075-2011-PA/TC].

STC N 001-2005-AI/TC, caso SOAT

45.[] la libertad de empresa, consagrada por el artculo 59 de la Constitucin, se define

como la facultad de poder elegir la organizacin y efectuar el desarrollo de una unidad de
produccin de bienes o prestacin de servicios, para satisfacer la demanda de los
consumidores o usuarios. Tiene como marco una actuacin econmica autodeterminativa, lo
cual implica que el modelo econmico social de mercado ser el fundamento de su actuacin y
simultneamente, le impondr limites a su accionar. Consecuentemente, dicha libertad debe
ser ejercida con sujecin de ley siendo sus limitaciones bsicas aquellas que derivan de la
seguridad, la higiene, la moralidad o la preservacin del medio ambiente-, y su ejercicio deber
respetar los diversos derechos de carcter socioeconmico que la Constitucin reconoce. (Cfr.
STC N0008-2003-AI/TC, Fundamento N26, acpite d).

46. Asimismo, este Colegiado ha establecido que el contenido de la libertad de empresa est
determinado por cuatro tipos de libertades, las cuales configuran el mbito de irradiacin de la
proteccin de tal derecho.

I) En primer lugar, la libertad de creacin de empresa y de acceso al mercado significa libertad

para emprender actividades econmicas, en el sentido de libre fundacin de empresas y
concurrencia al mercado.

II) En segundo trmino la libertad de organizacin contiene la libre eleccin del objeto,
nombre, domicilio, tipo de empresa o de sociedad mercantil, facultades a los administradores,
polticas de precios, crditos y seguros, contratacin de personal y poltica publicitaria, entre
otros).

III) En tercer lugar, est la libertad de competencia.

Art 60: Articulo 60: Actividad Subsidiario del Estado

En ltimo trmino, la libertad para cesar las actividades es libertad, para quien haya credo una
empresa, de disponer el cierre o cesacin de las actividades de la misma cuando lo considere
ms oportuno.

Por otra parte, la libertad de empresa est ntimamente relacionada con las libertades de
comercio y la industria. La primera consiste en la facultad de elegir la organizacin y llevar a
cabo una actividad ligada al intercambio de mercaderas o servicios, para satisfacer la
demanda de los consumidores o usuarios. Tal libertad presupone el atributo de poder
participar en el trfico de bienes lcitos, as como dedicarse a la prestacin de ser liberal. Por su
parte, la libertad de industria se manifiesta en la facultad de elegir y obrar, segn propia
determinacin, en el mbito de la actividad econmica cuyo objeto es la realizacin de un
conjunto de operaciones para la obtencin y/o transformacin de uno o varios productos
(Cfr.STC N 3330-2004-AA/TC, Fundamento N 16)

STC N 008-2003-AI/TC, caso Decreto de Urgencia N 140-2001:S4.6 La actuacin subsidiaria

del Estado en la economa. Este principio puede concebirse en dos sentidos: vertical y
horizontal.

La subsidiariedad vertical se refiere a la relacin existente entre un ordenamiento mayor- que

puede ser una organizacin nacional o central- y un ordenamiento menor- que pueden ser las
organizaciones locales o regionales-, segn la cual el primero de ellos solo puede intervenir en
aquellos mbitos que no son de competencia del ordenamiento menor. Dicha orientacin
guarda estrecha relacin con los servicios pblicos y el desarrollo econmico-social.

Por su parte, la subsidiaridad horizontal est referida a la relacin existente entre el Estado y la
ciudadana, en la cual el cuerpo poltico, respetando la autonoma y la libre determinacin de
los individuos, reduce la intervencin pblica a lo esencial.

A travs de ambos sentidos, el principio de subsidiariedad se constituye en un elemento de

vital importancia para el Estado democrtico de derecho, ubicndose entre la esfera de la
descentralizacin institucional y la autonoma de lo social, en cuanto principio que inspira un
proceso de socializacin de los poderes pblicos. Consecuentemente, el principio de
subsidiariedad surge en el constitucionalismo moderno como una tcnica decididamente til
para lograr la pacificacin social o la resolucin de los conflictos mediante el respeto absoluto
de los derechos libertades individuales, y tiene como fin la reestructuracin del equilibrio
entre lo pblico y lo privado segn una adecuada flexibilizacin que acenta la concepcin
democrtica del ordenamiento estatal.

Art 61: LIBRE COMPETENCIA

STC N 4408-23005-PA/TC, caso Empresa de Comerciantes Mayoristas de Productos

Hidrobiolgicos S.A.:

9. [] una distorsin de alguno de los principios que posibilitan el acceso al mercado

repercutir tambin negativamente en la optimizacin o realizacin de la libertad de trabajo y
de la libertad de empresa. Tal es el caso, por ejemplo, de la distorsin de condiciones que
resulten contrarias al principio de libre competencia. Este principio ha sido interpretado como
libertad de acceso y de participacin en el mercado (STC en el Exp. N17-2004-AI/TC,
Fundamento 7). En otra ocasin se ha afirmado que la libre iniciativa privada y,
concomitantemente, la libre competencia y dems libertades patrimoniales consagradas en la
Constitucin y ejercitadas en el seno del mercado, presuponen necesariamente, entre otros
requisitos, La igualdad de los competidores ante la ley.

(STC en el Exp. N0008-2003-AI/TC, Fundamento 33). En este sentido, el principio de libre

competencia garantiza la igualdad de condiciones para la participacin en el mercado de todos
los agentes. En consecuencia, una distorsin de esta igualdad carente de sustento
constitucional resultara contraria a la libertad de trabajo y, ciertamente, a la libertad de
empresa.

STC N 3315-2004-AA/TC, caso Agua Pura Rovic:

16. En el concepto de libre competencia al que apunta la Constitucin Poltica del Per se
adscribe al cuadro al cuadro ms amplio de la libertad econmica. Como tal supone dos
aspectos esenciales:

a) La Libertad de acceso al mercado por parte de los diversos agentes econmicos.

b) La libertad de iniciativa o actuacin dentro del mercado.

Desde la primera perspectiva, queda claro que quien tiene la capacidad de producir u bien o
prestar un servicio, debe acceder al mercado en condiciones autodeterminativas, esto es, sin
que nadie (ni el Estado ni el resto de agentes econmicos) pueda impedir o restringir dicha
participacin.

Desde la segunda perspectiva, es evidente que tras haberse accedido al mercado, se debe
gozar de la suficiente capacidad de autodeterminacin para competir conforme a las propias
condiciones y variables econmicas impuestas por la llamada ley de la oferta y la demanda.

17. Configurada en la forma descrita, la libre competencia aparecera, en principio, como una
libertad presuntamente ilimitada en tanto la competencia misma es en esencia un fenmeno
de la realidad (Cfr. Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Polica de 1993. PUCP,
1 Edicin, Lima, 1999, pg. 243). Ocurre, sin embargo, que el hecho de que tal fenmeno
responda a circunstancias de suyo fcticas no significa tampoco que no existan o no puedan
darse desde el Derecho elementales criterios de limitacin.

Dentro de tal contexto, no se trata naturalmente de que el Derecho intervenga con el objeto
de alterar las reglas propias del mercado, sino ms bien (y en eso reside su intervencin) de
garantizar que este funcione de la manera ms correcta y efectiva y que a su vez ofrezca la
garanta de que las propias condiciones de libre competencia que la Constitucin presupone,
estn siendo realmente cumplidas. Intervenciones en el mbito de la autodeterminacin
dentro del mercado pueden darse, cuando tras la puesta en movimiento de las propias reglas
que lo caracterizan, se generen situaciones distorsionantes de la libre competencia, como
sucede con los monopolios o las prcticas dominantes.

Articulo 62: Contratos-ley

STC n 005-2003-AI/TC, caso contratos-ley:

16. La calificacin de los convenios de estabilidad jurdica como contratos con fuerza de ley,
por cierto, no proviene de la Constitucin, sino, como lo ha expresado los demandantes, del
artculo 39 del Decreto Legislativo N 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin
Privada.

El origen de la denominacin, en este caso, no es superfluo, dado que con la misma expresin
en otros sectores del ordenamiento se alude a un tpico sustancialmente distinto. Por
ejemplo, en el derecho privado, y en concreto, en el derecho civil, con tal nocin tambin se
suele aludir a la intensidad del nexo que vincula a las partes de un contrato. Como expresa
Manuel de la Puente y Lavalle, La expresin fuerza de ley no debe ser comprendida como
que los contratos tienen, semejanza de la ley, carcter normativo y que obligan por tener tal
carcter, sino que es simplemente una figura retrica, una metfora, para enfatizar que los
contratos, pese a ser manifestaciones de la voluntad humana, constituyen un lazo que acta
con una fuerza que guarda semejanza con la de la ley [Manuel de la Puente y Lavalle, La
libertad de contratar, en Themis, N33, Lima 1996, pg 10]

En otras oportunidades, como sucede con los denominados contratos-ley, a los que se refiere
el articulo 39 del Decreto Legislativo N 757, y sobre los que posteriormente habremos de
volver, la expresin enfatiza la capacidad del contrato de no ser modificado o dejado sin efecto
unilateralmente por el Estado. Es decir, subraya la proteccin que se brinda a ciertos contratos
para que estos no sean modificados unilateralmente. Ese es el sentido, en efecto, de dicho
precepto legal:

Los convenios de estabilidad jurdica se celebran al amparo del articulo 1357 del Cdigo Civil
y tienen la calidad de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados
unilateralmente por el Estado

Desde esta persepectiva como lo ha expuesto la demandada, en criterio que este Tribunal
comparte, el contrato-ley es un acuerdo de voluntades entre dos partes, que rige para un
caso concreto, solo que est revestido de una proteccin especial, a fin de que no pueda ser
modificado o dejado sin efecto unilateralmente por el Estado. El blindaje del contrato-ley de
manera en que se convierte en ley []; nicamente obliga a las partes que lo acordaron, en
ejercicio de su libertad contractual, y dentro de su relacin jurdico patrimonial.

En definitiva, tanto en el derecho privado como en el derecho pblico, el significado que se

pueda atribuir al concepto de fuerza de ley no culmina confundiendo este concepto con el
de rango de ley, que el inciso 4) del articulo 200 de la Constitucion exige para que una
fuente pueda ser objeto de control en este proceso. Desde este punto de vista, el Tribunal
Constitucional no es competente para evaluar en el seno del proceso de inconstitucionalidad
de las leyes, la validez constitucional del contrato-ley.

Art 63: Igualdad Juridica de la Inversin:

STC N 018-2003-AI/TC, caso Ley N 27633:

La supuesta vulneracin del derecho a la igualdad de trato entre inversionistas nacionales y

extranjeros

Art 65: Defensa de los consumidores y usuarios

STC N 518-2004-AA/TC, caso Javier Diez Canseco:

La existencia, o no existencia, del derecho constitucional a la proteccin del inters de los
consumidores y usuarios.

Este tribunal ha expresado que La Constitucin protege a los agentes econmicos encargados
de establecer la oferta en el mercado, a partir del ejercicio de los derechos de libre empresa,
comercio e industria (Exp. N 0008-2003-AI/TC)

Pero nuestra Constitucin no solo ha provisto una proteccin a los agentes econmicos, sino
que expresamente declara que el Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios
(artculo 65). De modo que, si bien protege a los agentes econmicos, con igual nfasis
protege al individuo generador de demanda, es decir, al consumidor o el usuario (Exp.
N.0008-2004-AI/TC). Esta disposicin constitucional constituye un lmite a la actuacin de las
empresas en una Economa Social de Mercado. De otro lado, este Colegiado ha sostenido que
cuando la Constitucin garantiza la defensa del inters de los consumidores y usuarios, est
consagrando un derecho subjetivo que reconoce la facultad de accin defensiva de los
consumidores y usuarios en los casos de transgresin o desconocimiento de sus legtimos
intereses; es decir, apareja el atributo de exigir del Estado una actuacin determinada cuando
se produzca alguna forma de amenaza o afectacin efectiva de los derechos de consumidor o
usuario, incluyendo la capacidad de accin contra el propio proveedor (Exps. N 0008-2003-
AI/TC y N0858-2003-AA-TC, Eyler Torres del guila vs. Organismo Supervisor de Inversiones
Privadas en Telecomunicaciones-OSIPTEL). Por ello, este Tribunal considera que el derecho
constitucional de proteccin del inters de los consumidores y usuarios (artculo 65 de la
Constitucin) tiene una estructura jurdica de derecho pblico subjetivo, por lo que puede ser
alegado y aplicado directamente por sus titulares.

14. Delimitado as el derecho, conviene determinar su funcin constitucional. En el presente

caso este derecho se manifiesta en una pretensin frente a los poderes pblicos y rganos
estatales, y frente a los particulares, de que sea protegido en caso que puedan vulnerarlo. 15.
En esta lnea, necesaria para configurar el derecho en cuestin, es que debemos perfilar el
contenido del derecho constitucional analizado. Para este propsito debe tenerse en cuenta
que el mismo artculo 65 establece que el Estado garantiza el derecho a la informacin sobre
los bienes y servicios que se encuentran a disposicin de los consumidores en el mercado, y
vela por la salud y la seguridad de la poblacin. Estas disposiciones constitucionales tambin
constituyen derechos constitucionales pero, adems, definen el contenido del derecho
constitucional de proteccin del inters d elos consumidores y usuarios. Sin embargo, como
este Tribunal ya manifest en jurisprudencia atinente, [] estos no son los nicos que
traducen la real dimensin de la defensa y tuitividad consagra en la Constitucin. Es de verse
que, siendo genricos en su naturaleza, y admitiendo manifestaciones objetivamente
incorporadas en el mismo texto constitucional, suponen un numerus apertus a otras
expresiones sucedneas (Exp. N. 0008-2003-AI/TC).

16. De este modo para perfilar el contenido del derecho constitucional a la proteccin del
inters de los consumidores y usuarios, es necesario analizar la expresin inters de los
consumidores y usuarios. Este Colegiado ha sostenido que el Estado[] defiende el inters
de los consumidores y usuarios como consecuencia de las relaciones asimtricas con el poder
fctico de las empresas proveedoras (Exp. N. 018-2003-AI/TC, Ms de 5000 ciudadanos vs.
Congreso de la Repblica), de modo que los consumidores y usuarios representan el fin de
toda actividad econmica (Exps. N.0008-2003-AI/TC, N.018-2003-AI/TC y N.858-2003-
AA/TC). Por ello, ese inters de los consumidores y usuarios debe ser materializado a partir de
las situaciones concretas que se presenten en los casos de afectacin del derecho.
17. En el presente caso se cuestiona el proceso de privatizacin de un contrato de suministro
de gas natural, alegndose que tendr incidencia en el proceso de generacin de energa
elctrica, para su posterior venta. El servicio pblico de electricidad, indispensable para que los
ciudadanos desarrollen normalmente su vida cotidiana y las labores propias de una sociedad
contempornea, tiene la calidad de servicio pblico aun cuando su gestin y administracin la
lleven a cabo agentes privados. Entonces, si este Tribunal ha sostenido que los consumidores y
usuarios son el fin del proceso econmico y, por ello, son sujetos de proteccin por la posicin
asimtrica que mantienen con las empresas, en el marco de una economa social de mercado;
con mayor razn, cuando de servicios pblicos se trate, la atencin que el Estado y las
empresas que los gestionan deben prestar a las demandas de los consumidores y usuarios se
acentuar. Por ello, en el presente caso, ese inters de los consumidores y usuarios se
manifiesta concretamente en acceder a un servicio pblico de menor costo y mayor calidad.

18. Por tanto, para este Tribunal Constitucional el contenido del derecho constitucional a la
proteccin del inters de los consumidores y usuarios, comprende el derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado; el derecho a su
salud y seguridad relacionados con las situaciones derivadas de su condicin; y la defensa de
su inters ue, entre varias posibilidades, segn el caso concreto, puede comprender, en el caso
de los servicios pblicos, el acceso a un servicio de menor costo y mayor calidad.