Professional Documents
Culture Documents
Art 58:
El Tribunal ha sostenido que el derecho a la libre iniciativa privada comprende, entre otras
posiciones ius-fundamentales, la facultad de toda persona natural o jurdica, de emprender y
desarrollar, con plena autonoma, cualquier actividad econmica de su preferencia, a travs de
la disposicin e intercambio de bienes, con la finalidad de obtener un beneficio o ganancia
material (cfr. STC 02111-2011-AA-TC, fundamento 11). Ha reconocido, igualmente, que esta
faceta de la libertad debe ser coherente con la garanta de posibilidades adecuadas de
autorrealizacin para el ser humano en todos los mbitos de su personalidad. 18. Por ello, el
Tribunal ha enfatizado que esta libertad econmica no puede entenderse desvinculada del
marco o modelo de Constitucin econmica que contiene la Ley Fundamental, sino como
conformante de ella y, en particular, de la directriz que contiene el artculo 58 de la
Constitucin, segn la cual la iniciativa privada se ejerce en una Economa Social de Mercado
y que Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las
reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e
infraestructura.
44. [] este Tribunal ha establecido que otro principio que informa a la totalidad del modelo
econmico es el de la libre iniciativa privada, prescrito en el artculo 58 de la Constitucin y
que se encuentra directamente conectado con lo establecido en el inciso 17) del artculo 2 del
mismo texto, el cual consagra el derecho fundamental de toda persona a participar, ya sea en
forma individual o asociada, en la vida econmica de la Nacin. De ello se colige que toda
persona natural o jurdica tiene derecho a emprender y desarrollar, con autonoma plena, la
actividad econmica de su preferencia, afectando o destinando bienes de cualquier tipo a la
produccin y al intercambio econmico con la finalidad de obtener un beneficio o ganancia
material. La iniciativa privada puede desplegarse libremente en tanto no colisione los intereses
generales de la comunidad, los cuales se encuentran resguardados por una pluralidad de
normas adscritas al ordenamiento jurdico; vale decir, por la Constitucin, los tratados
internacionales y las leyes sobre la materia. (Cfr. STC N 0008-2003-AI/TC, Fundamentos N s
17 y 18)
6. Y es que, en una economa social de mercado, tanto los particulares como el Estado asumen
deberes especficos; en el primer caso, el deber de ejercitar las referidas libertades econmicas
con responsabilidad social, mientras que, en el segundo, el deber de ejercer un rol vigilante,
garantista y corrector, ante las deficiencias y fallos del mercado, y la actuacin de los
particulares.
En efecto, la Constitucin reserva al Estado, respecto del mercado, una funcin supervisora y
correctiva o reguladora, en el entendido que, si bien el ejercicio de la libertad de los individuos
en el mercado debe ser garantizada plenamente, tambin es cierto que debe existir un Estado
que, aunque subsidiario en la sustancia, mantenga su funcin garantizadora y
heterocompositiva (Cfr. STC N 0008-2003-AI/TC, fundamento 35)
46. Asimismo, este Colegiado ha establecido que el contenido de la libertad de empresa est
determinado por cuatro tipos de libertades, las cuales configuran el mbito de irradiacin de la
proteccin de tal derecho.
II) En segundo trmino la libertad de organizacin contiene la libre eleccin del objeto,
nombre, domicilio, tipo de empresa o de sociedad mercantil, facultades a los administradores,
polticas de precios, crditos y seguros, contratacin de personal y poltica publicitaria, entre
otros).
En ltimo trmino, la libertad para cesar las actividades es libertad, para quien haya credo una
empresa, de disponer el cierre o cesacin de las actividades de la misma cuando lo considere
ms oportuno.
Por otra parte, la libertad de empresa est ntimamente relacionada con las libertades de
comercio y la industria. La primera consiste en la facultad de elegir la organizacin y llevar a
cabo una actividad ligada al intercambio de mercaderas o servicios, para satisfacer la
demanda de los consumidores o usuarios. Tal libertad presupone el atributo de poder
participar en el trfico de bienes lcitos, as como dedicarse a la prestacin de ser liberal. Por su
parte, la libertad de industria se manifiesta en la facultad de elegir y obrar, segn propia
determinacin, en el mbito de la actividad econmica cuyo objeto es la realizacin de un
conjunto de operaciones para la obtencin y/o transformacin de uno o varios productos
(Cfr.STC N 3330-2004-AA/TC, Fundamento N 16)
Por su parte, la subsidiaridad horizontal est referida a la relacin existente entre el Estado y la
ciudadana, en la cual el cuerpo poltico, respetando la autonoma y la libre determinacin de
los individuos, reduce la intervencin pblica a lo esencial.
16. En el concepto de libre competencia al que apunta la Constitucin Poltica del Per se
adscribe al cuadro al cuadro ms amplio de la libertad econmica. Como tal supone dos
aspectos esenciales:
Desde la primera perspectiva, queda claro que quien tiene la capacidad de producir u bien o
prestar un servicio, debe acceder al mercado en condiciones autodeterminativas, esto es, sin
que nadie (ni el Estado ni el resto de agentes econmicos) pueda impedir o restringir dicha
participacin.
Desde la segunda perspectiva, es evidente que tras haberse accedido al mercado, se debe
gozar de la suficiente capacidad de autodeterminacin para competir conforme a las propias
condiciones y variables econmicas impuestas por la llamada ley de la oferta y la demanda.
17. Configurada en la forma descrita, la libre competencia aparecera, en principio, como una
libertad presuntamente ilimitada en tanto la competencia misma es en esencia un fenmeno
de la realidad (Cfr. Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Polica de 1993. PUCP,
1 Edicin, Lima, 1999, pg. 243). Ocurre, sin embargo, que el hecho de que tal fenmeno
responda a circunstancias de suyo fcticas no significa tampoco que no existan o no puedan
darse desde el Derecho elementales criterios de limitacin.
Dentro de tal contexto, no se trata naturalmente de que el Derecho intervenga con el objeto
de alterar las reglas propias del mercado, sino ms bien (y en eso reside su intervencin) de
garantizar que este funcione de la manera ms correcta y efectiva y que a su vez ofrezca la
garanta de que las propias condiciones de libre competencia que la Constitucin presupone,
estn siendo realmente cumplidas. Intervenciones en el mbito de la autodeterminacin
dentro del mercado pueden darse, cuando tras la puesta en movimiento de las propias reglas
que lo caracterizan, se generen situaciones distorsionantes de la libre competencia, como
sucede con los monopolios o las prcticas dominantes.
El origen de la denominacin, en este caso, no es superfluo, dado que con la misma expresin
en otros sectores del ordenamiento se alude a un tpico sustancialmente distinto. Por
ejemplo, en el derecho privado, y en concreto, en el derecho civil, con tal nocin tambin se
suele aludir a la intensidad del nexo que vincula a las partes de un contrato. Como expresa
Manuel de la Puente y Lavalle, La expresin fuerza de ley no debe ser comprendida como
que los contratos tienen, semejanza de la ley, carcter normativo y que obligan por tener tal
carcter, sino que es simplemente una figura retrica, una metfora, para enfatizar que los
contratos, pese a ser manifestaciones de la voluntad humana, constituyen un lazo que acta
con una fuerza que guarda semejanza con la de la ley [Manuel de la Puente y Lavalle, La
libertad de contratar, en Themis, N33, Lima 1996, pg 10]
En otras oportunidades, como sucede con los denominados contratos-ley, a los que se refiere
el articulo 39 del Decreto Legislativo N 757, y sobre los que posteriormente habremos de
volver, la expresin enfatiza la capacidad del contrato de no ser modificado o dejado sin efecto
unilateralmente por el Estado. Es decir, subraya la proteccin que se brinda a ciertos contratos
para que estos no sean modificados unilateralmente. Ese es el sentido, en efecto, de dicho
precepto legal:
Los convenios de estabilidad jurdica se celebran al amparo del articulo 1357 del Cdigo Civil
y tienen la calidad de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados
unilateralmente por el Estado
Desde esta persepectiva como lo ha expuesto la demandada, en criterio que este Tribunal
comparte, el contrato-ley es un acuerdo de voluntades entre dos partes, que rige para un
caso concreto, solo que est revestido de una proteccin especial, a fin de que no pueda ser
modificado o dejado sin efecto unilateralmente por el Estado. El blindaje del contrato-ley de
manera en que se convierte en ley []; nicamente obliga a las partes que lo acordaron, en
ejercicio de su libertad contractual, y dentro de su relacin jurdico patrimonial.
Este tribunal ha expresado que La Constitucin protege a los agentes econmicos encargados
de establecer la oferta en el mercado, a partir del ejercicio de los derechos de libre empresa,
comercio e industria (Exp. N 0008-2003-AI/TC)
Pero nuestra Constitucin no solo ha provisto una proteccin a los agentes econmicos, sino
que expresamente declara que el Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios
(artculo 65). De modo que, si bien protege a los agentes econmicos, con igual nfasis
protege al individuo generador de demanda, es decir, al consumidor o el usuario (Exp.
N.0008-2004-AI/TC). Esta disposicin constitucional constituye un lmite a la actuacin de las
empresas en una Economa Social de Mercado. De otro lado, este Colegiado ha sostenido que
cuando la Constitucin garantiza la defensa del inters de los consumidores y usuarios, est
consagrando un derecho subjetivo que reconoce la facultad de accin defensiva de los
consumidores y usuarios en los casos de transgresin o desconocimiento de sus legtimos
intereses; es decir, apareja el atributo de exigir del Estado una actuacin determinada cuando
se produzca alguna forma de amenaza o afectacin efectiva de los derechos de consumidor o
usuario, incluyendo la capacidad de accin contra el propio proveedor (Exps. N 0008-2003-
AI/TC y N0858-2003-AA-TC, Eyler Torres del guila vs. Organismo Supervisor de Inversiones
Privadas en Telecomunicaciones-OSIPTEL). Por ello, este Tribunal considera que el derecho
constitucional de proteccin del inters de los consumidores y usuarios (artculo 65 de la
Constitucin) tiene una estructura jurdica de derecho pblico subjetivo, por lo que puede ser
alegado y aplicado directamente por sus titulares.
16. De este modo para perfilar el contenido del derecho constitucional a la proteccin del
inters de los consumidores y usuarios, es necesario analizar la expresin inters de los
consumidores y usuarios. Este Colegiado ha sostenido que el Estado[] defiende el inters
de los consumidores y usuarios como consecuencia de las relaciones asimtricas con el poder
fctico de las empresas proveedoras (Exp. N. 018-2003-AI/TC, Ms de 5000 ciudadanos vs.
Congreso de la Repblica), de modo que los consumidores y usuarios representan el fin de
toda actividad econmica (Exps. N.0008-2003-AI/TC, N.018-2003-AI/TC y N.858-2003-
AA/TC). Por ello, ese inters de los consumidores y usuarios debe ser materializado a partir de
las situaciones concretas que se presenten en los casos de afectacin del derecho.
17. En el presente caso se cuestiona el proceso de privatizacin de un contrato de suministro
de gas natural, alegndose que tendr incidencia en el proceso de generacin de energa
elctrica, para su posterior venta. El servicio pblico de electricidad, indispensable para que los
ciudadanos desarrollen normalmente su vida cotidiana y las labores propias de una sociedad
contempornea, tiene la calidad de servicio pblico aun cuando su gestin y administracin la
lleven a cabo agentes privados. Entonces, si este Tribunal ha sostenido que los consumidores y
usuarios son el fin del proceso econmico y, por ello, son sujetos de proteccin por la posicin
asimtrica que mantienen con las empresas, en el marco de una economa social de mercado;
con mayor razn, cuando de servicios pblicos se trate, la atencin que el Estado y las
empresas que los gestionan deben prestar a las demandas de los consumidores y usuarios se
acentuar. Por ello, en el presente caso, ese inters de los consumidores y usuarios se
manifiesta concretamente en acceder a un servicio pblico de menor costo y mayor calidad.
18. Por tanto, para este Tribunal Constitucional el contenido del derecho constitucional a la
proteccin del inters de los consumidores y usuarios, comprende el derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado; el derecho a su
salud y seguridad relacionados con las situaciones derivadas de su condicin; y la defensa de
su inters ue, entre varias posibilidades, segn el caso concreto, puede comprender, en el caso
de los servicios pblicos, el acceso a un servicio de menor costo y mayor calidad.