DETERMINACION DE LA FILIACION EN LOS CASOS DE

REPRODUCCION HUMANA ASISTIDA

MILANELO1

Resumen:

Ahora, que la ciencia permite la fertilizacin humana asistida, resulta una

preocupacin fundamental regular la cuestin filial para los vnculos que se dan en ese
marco; es decir determinar "quin o quines son los progenitores de los nios que
nacen de tcnicas de reproduccin humana asistida (TRHA). La normativade nuestro
pas no ha sido tan dinmica como los avances en temas como la reproduccin
asistida. En funcin al inters superior y de la seguridad jurdica la filiacin de los
nacidos por esta va jurdicamente no podr establecerse con el cedente annimo,
debiendo prevalecer la voluntad de la pareja que realiz el tratamiento (voluntad
procreacional). En este contexto debe protegerse el derecho a conocer la identidad
biolgica del procreado.

Palabras clave: Filiacin, tcnicas, reproduccin, asistida y paternidad.

SUMARIO: INTRODUCCION II. LA PROCREACION ASISTIDA: 2.1. LA

PROCREACION ASISTIDA: 2.2. ANTECEDENTES HISTRICOS: 2.3. FORMAS:
2.3.1.- Homloga: 2.3.2.- Heterloga: 3.VOLUNTAD PROCREACIONAL: 3.1. FORMA:
3.2. El Derecho a la identidad 3.3. El inters superior del nio III. DETERMINACION
DE LA FILIACION: 3.1. DETERMINACION DE LA FILIACION: 3.2.
PROCREACION ASISTIDA Y FILIACION: 3.3. FILIACION CIVIL: 3.4. DERECHO
A LA IDENTIDAD: 3.5. DERECHO A CONOCER EL ORIGEN BIOLGICO: 3.6.
DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD 3.6.1. OVOCESION: 3.6.2. MADRE
SUSTITUTA: 3.6.3. MADRE PORTADORA: 3.6.4. EMBRIOCESION: 3.7. CESIN
MIXTA O CONJUNTA: IV. PROYECCION JURIDICA Y LEGAL: 4.1.-
PROYECCIN JURDICA Y LEGAL: 4.2.- PROCREACIN ASISTIDA A
CONSIDERARSE EN EL CDIGO CIVIL 4.3.- FUNDAMENTO: V.
CONCLUSIONES: VI BIBLIOGRAFIA

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Alumno del Onceavo Semestre de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica San Pablo

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 1. INTRODUCCIN.-

La tecnologa ha logrado inconmensurables avances para la vida humana, no slo en la

prevencin y tratamiento de enfermedades, sino que ha solucionado tambin el mbito de
las personas que no pueden procrear naturalmente.

El propsito del presente trabajo es dar conocer la ausencia de regulacin legal a propsito
de las consecuencias sobre el derecho a la identidad en los casos de la utilizacin de las
diferentes tcnicas de reproduccin asistida que existen en nuestro mundo las cuales vienen
ayudando a las personas con problemas de fertilidad u otros y brindarle la opcin de poder
tener un beb, una persona a quien traer al mundo bien sea desde su propio vientre o el de
otra persona.

Gracias a los grandes avances de la ciencia ahora en nuestros das son muchas las
soluciones con respecto a la infertilidad, bien sea femenina o masculina. Entre ellas
tenemos: La Inseminacin Artificial, la cual consiste en la colocacin en el tero de la
mujer el semen del hombre cuando este no rene las condiciones necesarias para hacerlo
de manera natural. La Inseminacin Donante, esta es utilizada cuando el semen de la pareja
presenta caractersticas significativamente anormales.

La fecundacin In-Vitro, en estas tcnicas los espermatozoides y los ovocitos de la mujer

se combinan fuera del cuerpo de la mujer y son colocados en una incubadora y cuando
ocurre la fertilizacin el embrin es transferido al tero materno donde se implantar. La
Microinyeccin Espermtica, la misma es muy parecida a la fecundacin in-vitro con la
diferencia se encuentra en el vulo fertilizado, eln el FIV se dejan los ovocitos incubando
con los espermatozoides y estos se encargan de penetrarlo y en el ICSI se toma un solo
espermatozoide y se inyecta cada ovocito.

En este contexto, se dice que en ningn caso el donante puede conocer la identidad de la
pareja receptora, como tampoco la pareja receptora podr conocer la identidad del donante.
La ley espaola de reproduccin asistida exige este anonimato, por lo que nunca podrn
utilizarse espermatozoides de alguien conocido, como un hermano, un amigo, etc. En el
momento en que una pareja recibe espermatozoides de un donante pasan a ser de ellos y el

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donante, por ley, no podr hacer ninguna reclamacin referente a una posible paternidad,
ya que la donacin es efectivamente un acto annimo y altruista concertado entre l y el
Banco de Semen y no una aportacin para una mujer en concreto.

De acuerdo con la Comisin Nacional de Reproduccin Asistida, la donacin de gametos y

de embriones debe ser tambin altruista, pero se acepta que los donantes de vulos o de
semen reciban una compensacin por su tiempo (deben acudir al centro siempre en un
momento determinado), sus gastos (desplazamientos, alguna medicacin), sus molestias
(analticas peridicas) e incluso su posible riesgo (en el caso de la donacin de vulos).

Los donantes firman un consentimiento reconociendo todas estas condiciones y

comprometindose a realizarse las analticas peridicas que les indique el centro, para
poder descartar enfermedades que pudieran ser transmitidas a travs de sus gametos. En
este orden la ley debe exigir que la valoracin de los donantes y de las muestras de semen,
sea realizada en centros capacitados y autorizados especficamente por el ministerio de
sanidad para ello y que la donacin se realice de forma annima y altruista.

II. LA PROCREACION ASISTIDA:

2.1. LA PROCREACION ASISTIDA:

Normalmente todo hombre nace de manera natural es decir tiene vnculos genticos con
sus parientes y por lo tanto tiene un padre y una madre que lo han engendrado
biolgicamente.

Sin embargo hoy en da, tras los avances de la ciencia esta ya no es una situacin cotidiana,
dicho en forma breve la reproduccin humana est siendo objeto de manipulacin,lo cual
significa que aparecieron tcnicas de reproduccin humana asistida que son utilizadas cada
vez ms, y sin control, ya sea por padres estriles, por homosexuales, para evitar la
transmisin de enfermedades genticas etc.

Tenemos que tener en cuenta que estos avances cientficos que trajeron consigo la
reproduccin asistida, no traennicamente soluciones si no tambin acarrean muchos
inconvenientes o conflictos sobre todo en el tema jurdico en vista de que varias

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legislaciones de pases latinoamericanos y sobre todo la nuestra nopresenta una regulacin
clara y precisa acerca de dichas tcnicas. En otras palabras el tema de las tcnicas de
reproduccin asistida se encuentrabastantelimitada en cuento al tema de su regulacin.

Por otra parte es importante dejar claro que una cosa es la filiacin biolgica o natural y
otra muy distinta es la generada a travs de las tcnicas de reproduccin asistida donde
pueden participar terceros y hasta se puede utilizar espermatozoides u vulos de personas
que no se conoce, es decir de donantes annimos. En el primer caso todo resulta fcil
utilizando la prueba de ADN, pero en el segundo caso no siempre es as, ya que se pueden
dar situaciones en las que una prueba de ADN no solucionara conflictos en los que hay un
montn de circunstancias ausentes o pluri participativas.

En segundo trmino en la reproduccin humana asistida estn involucrados muchos temas

trascendentales y tambin estn en juego derechos como la identidad, el origen biolgico,
la privacidad, la filiacin. En ese contexto resulta necesario plantear a modo de solucin
una regulacin que busque reducir las vulneraciones o lesiones de los derechos
fundamentales antes mencionados, y ello con la finalidad de que no haya situaciones de
desamparo para aquellas personas que ven una esperanza en estas tcnicas, de modo que
no se complique o se maximice la desesperacin que ya estuvo presente en ellos con
motivo de la imposibilidad de la reproduccin.

Adicionalmente se debe encontrar una proteccin adecuada para los nacidos bajo estas
tcnicas ya que ellos se hallan en una situacin de suma vulnerabilidad, lo cual significa
que ellos no tienen la posibilidad de elegir si desean o no ser partcipes de esta tcnica, en
otras palabras ellos solo toman conocimiento de ello cuando tienen conciencia es decir
cuando ya tienen una edad considerable.

En sntesis resulta indispensable tambin, establecer una regulacin que les d a los
nacidos bajo estas tcnicas la oportunidad de decidir conocer su origen biolgico, ello a
partir de la mayora de edad, de manera que si al cumplir 18 aos ellos deciden conocer su
origen biolgico deben tener la posibilidad de hacerlo y la ley los debe emparar, de no ser
as la paternidad o maternidad se establecer en funcin a la voluntad procreacional desde
el inicio hasta el final.

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2.2. ANTECEDENTES HISTRICOS:

La reproduccin asistida no es actual, apareci desde tiempo atrs como un medio para
combatir la esterilidad. En la antigua Grecia y en el Imperio Romano se realiz estas
tcnicas con animales2, ello autoriza a concluir que inicialmente esos mtodos fueron
utilizados solo en animales, como una especie de experimento para luego utilizarlo en
personas, como solucin para la esterilidad, homosexualidad, soledad, etc, por ende la
razn por la cual las tcnicas de reproduccin asistida no encuentran hasta el da de hoy
una regulacin en los distintos pases de Latinoamrica se debe a que dichas tcnicas
surgieron con mayor proporcin en los ltimos tiempos, debido a los avances cientficos,
sin poder ser previsto por los estudiosos del derecho y menos an por los legisladores
peruanos.

2.3. FORMAS:

2.3.1.- Homloga: llamada tambin interconyugal , se da cuando el semen y los vulos

pertenecen nicamente a los cnyuges o convivientes, en resumidas cuentas, no hay
intervencin de terceros, y ello se debe a que ni el varn ni la mujer son infrtiles sin
embargo la fecundacin a travs del acto sexual no es posible ya sea por impotencia del
hombre, vaginismo de la mujer, trastornos endocrinos o del metabolismo, secesiones
vaginales que neutralizan los espermatozoides, alteraciones del cuello del tero, etc.

2.3.2.- Heterloga: llamada tambin supraconyugal, se da cuando no solo intervienen los

cnyuges o convivientes en la reproduccin asistida sino tambin participan terceros o
cedentes e incluso estos cedentes pueden ser annimos, y adems se puede dar el caso en el
que se mezclen componentes genticos de dos o ms varones.

Por una parte respecto al primer caso no surgen muchos inconvenientes o problemas
puesto que existe un vnculo matrimonial o de convivencia entre la pareja, lo cual significa
que hay una coincidencia entre la verdad biolgica y la verdad jurdica o legal, por tal
motivo, es fcil determinar la filiacin es ese caso, sin embargo no sucede lo mismo en el
segundo caso, dado que al intervenir ms de dos personas y al tratarse muchas veces de
personas annimas, es decir desconocidas, surgen inconvenientes al momento de
determinar la filiacin, o surgen vulneraciones del derecho a conocer su origen por parte de
2
VARSI, ROSPIGLIOSI, Derecho Gentico. Tomo IV. Principios Generales, editora normas legales S.A,
Trujillo, 1997, 2 ed., p. 64

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los concebidos bajo estas tcnicas. Es pues en torno a este ltimo caso que se requiere con
urgencia una regulacin y proteccin de derechos que hoy en da no se tiene y que puede
generar innumerables vulneraciones y conflictos sin resolver.

En consecuencia como los gametos provienen de un tercero annimo, resultara difcil la

determinacin de la filiacin, puesto que tanto el hombre o la mujer que ceden sus gametos
annimamente lo hacen con la finalidad de que no sea revelada su identidad, por lo tanto
para que exista un vnculo jurdico de reconocimiento de paternidad o maternidad entre el
cedente y el concebido tendra que darse la posibilidad de saber los datos del cedente
annimo y de esta manera se podra otorgar derechos y exigir deberes, situacin que se
podra dar si se establece una regulacin de registro de donantes en nuestro pas.

La determinacin de la filiacin es muy importante porque el nacido mediante estas

tcnicas tiene los mismos derechos que cualquier otro nacido por circunstancias naturales,
dicho en otras palabras el nacido bajo las tcnicas de reproduccin asistida merece conocer
su origen y ejercer su derecho a la identidad, puesto que no basta con saber que tienes un
padre biolgico sino tambin tienes derecho a saber quin es el, saber quines son tus
abuelos, tos, si tienes hermanos etc. Sin embargo tambin puede darse la situacin de que
este no quiera saberlo, por tal motivo debe regularse la posibilidad de que este decida saber
quin es su padre biolgico, pero ello solo cuando alcance la mayora de edad.

3. ANONIMATO DEL CEDENTE:

Del examen anterior se advierte que lo ms complicado de la determinacin de la filiacin
en las tcnicas de reproduccin humana asistida tiene que ver precisamente con el
anonimato del cedente ya que en dicha situacin se vulnera el derecho del nacido bajo
estas tcnicas a conocer su origen biolgico, ahora bien es importante dejar claro que
cualquier hombre por el hecho de ser persona tiene derecho a saber de dnde viene, ello
con la finalidad de formar su personalidad, como muestra, imaginemos que un adolescente
se entera que naci producto de la inseminacin artificial en resumidas cuentas que el
semen con el cual fue concebido es de una persona que no conoce, este no sabra quin es
su padre biolgico lo que dara lugar a que crezca con dudas existenciales y con
inestabilidad emocional severa, ahora supongamos que este al cumplir la mayora de edad
quiere ser reconocido por su padre biolgico, sin embargo no puede lograrlo porque el

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semen con el cual fue concebido es de una persona annima y por lo tanto no sabe ni quien
es ni donde puede ubicarlo.

Evidentemente en el caso antes mencionado no podra determinarse la filiacin del

concebido mediante estas tcnicas y ello no solo vulneraria ese derecho sino tambin el
derecho a la identidad. La situacin se complica an ms debido a que en contraposicin al
derecho a conocer el origen biolgico por parte del nacido bajo estas tcnicas, est el
derecho a la privacidad del donante, es decir ellos tienen derecho a que no se revele su
identidad. No obstante dicha situacin cambia con la regulacin en la cual se establezca un
registro de donantes, y ello en atencin a la posibilidad de que la identidad de los mismos
sea revelada en tanto sus hijos que alcancen la mayora de edad as lo decidan.

En otro aspecto ante el anonimato del donante puede surgir la posibilidad de que un
donante asista ms de una vez a un centro de donacin de esperma, de ah que deba
arribarse la conclusin de que una persona pueda ser padre de una innumerable cantidad
de personas y que no las conozca, y aun peor bajo esa tesitura puede darse el caso de que
hermanos de sangre no se conozcan, adicionalmente a ello se puede se puede inferir que
los nacidos bajo las tcnicas de reproduccin asistida quieran saber si su padre padeci de
alguna enfermedad para poder prevenirla o incluso puede suceder que necesita la donacin
de algn rgano y solo su padre puede ser compatible para cedrselo o llegando a
situaciones ms extremas dentro de ese contexto puede dar lugar a relaciones incestuosas,
en resumidas cuentas puede necesitar saber quin es su padre situacin que puede cambiar
implementando la regulacin del registro de donantes obligatorio en los centros en donde
se lleve a cabo dichas donaciones.

En otras palabras, debe establecerse que tanto laboratorios, clnicas o cualquier otra entidad
que proporcione o conserve gametos y material con contenido gentico humano para la
realizacin de tcnicas de reproduccin humana asistida, cuenten con un registro de
donantes donde se consignen todos los datos que permitan la identificacin de las personas
que donaron el material gentico.

De conformidad con lo expuesto anteriormente, en ningn caso, dichas entidades debern

convenir o pactar con los o las donantes alguna confidencialidad o anonimato respecto de
su identidad ni mucho menos acerca de la informacin contenida en los registros, ya que

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para garantizar de una mejor manera el derecho a la identidad u origen biolgico de los
nacidos bajo estas tcnicas los registros antes mencionados debern ser obligatorios y
adems ser conservados por lo menos durante 50 aos. En sntesis, este registro permitir
el control de la cantidad de personas nacidas por el mismo donante, limitando el riesgo de
consanguinidad.

4. VOLUNTAD PROCREACIONAL:
Dado que en las tcnicas de reproduccin asistida resulta complicado la determinacin de
la filiacin ser mejor que no sea solo lo biolgico lo que determine quin es hijo de quien,
en ese sentido el Cdigo Civil deber establecer que los hijos nacidos bajo las tcnicas de
la reproduccin asistida tengan como progenitor a quien haya consentido en el marco de
esas tcnicas su voluntad procreacional. De ah que el Cdigo Civil tendr que regular la
cuestin filial; es decir determinar quin o quines son los progenitores de los nacidos bajo
las tcnicas de reproduccin humana asistida, en base a la voluntadprocreacional, que no es
otra cosa queel acto de la voluntad o la decisin autnoma e independiente de ser madre o
padre, con independencia de que hayan o no aportado los gametos.

Asimismo para evitar cualquier impugnacin, el cdigo civil tambin deber disponer que
independientemente de quien haya aportado su material gentico,quien expreso su
consentimiento informado de ser madre o padreno podr retractarse despus ni mucho
menos impugnar tal establecimiento legal.

4.1.FORMA:
Estableciendo que la voluntad de procrear tiene un valor probatorio decisivo para la
atribucin definitiva de la filiacin en sede judicial, ser necesario que dicho voluntad sea
adoptado en base a informacin detallada y suficiente respecto de sus riegos y beneficios.

Ahora bien ser necesario que la voluntad procreacional sea expresado en forma escrita
para que exista prueba suficiente de que tanto el hombre o la mujer quieren convertirse en
padres, es decir tener un hijo a travs de las tcnicas de reproduccin asistida, ya que ello
ser decisivo para otorgar la paternidad o maternidad del nacido bajo estas tcnicas.

En concreto la filiacin derivada de un vnculo matrimonial en casos en los que la mujer

decida someterse a las tcnicas de reproduccin asistida se determina por presuncin de la
paternidad, es decir si el marido consinti por escrito que su esposa se someta a dichas

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tcnicas, el ser reconocido legalmente como padre de ese hijo, sin poder impugnar luego
la paternidad, por esta razn cuando estemos frente a una pareja de esposos no existir
mayor problema al momento de determinar la filiacin.

Por otro lado cuando no haya de por medio un vnculo matrimonial entre la pareja, o
simplemente la madre o el padre decidan utilizar las tcnicas de reproduccin asistida de
manera individual, se establece que el aspecto esencial para atribuir la filiacin no es otra
que la voluntad de las partes que se encontrara formalizada a travs de los consentimientos
exigidos legalmente y por escrito, en otros trminos significa que el origen del material
gentico se situara en un segundo nivel, y ello se mantendr de esta manera hasta que el
nacido bajo estas tcnicas as lo decida, siempre y cuando alcance la mayora de edad.

5. ALGUNOS ELEMENTOS A CONSIDERAR

5.1.El derecho a la libertad

La libertad, como lo expresa el Dr. Vctor Garca Toma3: Es un atributo inherente al ser
humano por su sola condicin de tal. Esta facultad natural debe ser concebida como
expresin de albedro y debe ser ejercitada dentro de las limitaciones legales impuestas por
el Estado apara afirmar a plena convivencia social, a efecto de que la libertad de uno no
avasalle, no vulnere, ni interfiera la libertad de los dems.

En razn a lo expuesto, en primer lugar, es necesario sealar que el importante avance

cientfico permite que hoy se cuente con la posibilidad de conseguir de manera fcil y
sencilla, con igual grado de certeza que la extraccin de sangre, el material biolgico
necesario para la prueba de ADN, a travs de un simple hisopado de la mucosa bucal. En
este contexto, no se podr argumentar la conducta invasiva para someterse a la
bioprueba, como suceda con la discutida extraccin de sangre.

En segundo lugar, el demandado podr elegir libremente, entre un abanico de opciones

reguladas por la Ley N 28457; las mismas que le permiten: a) contestar, b) no contestar,
c) allanarse, d) oponerse, e) someterse, etc.

Por ende, la sancin prevista por la falta de colaboracin del emplazado no constituye
vulneracin al derecho a la libertad; muy por el contrario, es el propio obligado quien
3
GARCIA TOMA, Vctor, Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993, Universidad de
Lima, Lima, 1998, p.115.

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gestiona -propio iure- la sancin prevista, pues su propio accionar (negativo) es el
detonador que se haga merecedor a la sancin impuesta.

Finalmente, creemos que la negativa a la prctica de la prueba de ADN, sin causa

justificada, no solo constituye falta de colaboracin, sino una abierta obstruccin a la
administracin de justicia.

5.2. El Derecho a la identidad

El Dr. Carlos Fernndez Sessarego4 seala que la identidad personal, como consecuencia
de la libertad de cada ser humano, consiste en elaborar su propio proyecto existencial, su
programa de vida, de acuerdo a valores bajo el dictado de su personal vocacin.

En este sentido, la verdad biolgica, es el punto de la identidad personal, verdad que no

debe ser ignorada. Ms an, si la identidad es el pilar sobre el que se erige a construccin
psicolgica y emocional del ser humano.

Sobre ka verdad, Victoria Fam y Marissa Herrera5 afirman: la verdad como axioma y
principio rector excede largamente la pertenencia ntima e individual de cada uno de
nosotros. Su acceso a la verdad, su bsqueda, su ponderacin y estima constituye un valor
y un derecho que pertenece a la sociedad toda y que esta debe proteger y fortalecer.

5.3. El inters superior del nio

Este principio nace con la Declaracin de los Derechos del Nio y que recogido
posteriormente por la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su Art. 3, numeral 1:
En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas del bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del
nio.

El inters superior del nio concebido como garanta de su autonoma, adoptada la

categora de principio rector-gua, congruente con la finalidad de otorgar la ms amplia
tutela efectiva a los derechos del nio, exige al Estado, a travs de sus rganos legislativos,
ejecutivo y judicial, ser garante de los derechos de los nios, la bsqueda de soluciones, en

4
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos, La proteccin jurdica de la persona, Universidad de Lima, Lima, 1992,
p. 232.
5
FAM, Mara y HERRERA, Marisa, sobre las consecuencias patrimoniales del derecho a la verdad: Un
leading case sobre responsabilidad civil en materia de filiacin. Es resarcible la falsa atribucin de la
paternidad matrimonial?. Jurisprudencia argentina, 2004 III- 392.

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caso de colisin de derechos, como en el presente anlisis, priorizando los derechos de
aquellos, por el principio del favor debilis.

III. DETERMINACION DE LA FILIACION:

3.1. DETERMINACION DE LA FILIACION:

Verdad biolgica: se da cuando la determinacin de la filiacin se realiza en funcin al

aspecto biolgico, es decir se determina quin es progenitor o progenitora tomando en
cuenta lo vnculos genticos que tenga el hijo para con su padre o madre.

Verdad formal: es todo lo contrario al anterior, por lo que la determinacin de la filiacin

no est sujeta al aspecto biolgico sino ms bien al principio de la voluntad, es decir al
consentimiento, al deseo, a la voluntad procreacional de las personas que autorizaron la
tcnica de reproduccin asistida.

A decir verdad una persona puede considerar como padre o madre a la persona que lo crio
o lo reconoci como tal a pesar de no tener vnculos genticos con l o ella, ello autoriza a
concluir que ser mejor que en materia de las tcnicas de reproduccin asistida el Cdigo
Civil Peruano reconozca como progenitores a quienes manifiesten la voluntad de serlo, en
otras palabras deben ser padre o madre las personas que desearon traer al mundo a un
nuevo ser, ello con la finalidad que los mismos crezcan en un ambiente de afecto y
proteccin.

Sin embargo, muchas veces surge de manera inherente un inters de conocer o de saber
quin es nuestro padre o madre biolgico, a saber cmo son, de donde son, si nos
parecemos o no a l o a ella, quienes son nuestros abuelos, nuestros tos hermanos etc, por
consiguiente ser necesario que nuestro Cdigo Civil Peruano tambin establezca que una
vez que los nacidos bajo estas tcnicas cumplan la mayora de edad puedan decidir conocer
a sus padres biolgicos, incluso si ellos son donantes annimos, ya que en tal caso existir
en registro de donantes que les permita ubicarlos.

Se sabe que hoy en da en cuanto a casos de filiacin tpicos, comunes y tradicionales la

paternidad o maternidad le corresponde a quien tiene vnculos genticos con el concebido
es decir a quienes aportaron tanto espermatozoides en el caso del varn y vulos en el caso
de la mujer sin embargo en los casos de reproduccin asistida no sucede lo mismo ya que

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al intervenir terceros y muchas veces desconocidos la filiacin tendr que determinarse a
favor de las personas que expresen la voluntad de procrear.

3.2. PROCREACION ASISTIDA Y FILIACION:

En las tcnicas de fecundacin artificial heterloga, es decir en los casos en los que
intervienen terceros cedentes se sustituye la fecundacin natural por la aportacin de
material gentico de una persona distinta al esposo(a) o conviviente, en resumidas cuentas,
lo que determina el nacimiento de un nuevo ser es la voluntad de una pareja impedida a
procrear, que busca la intervencin de terceros que colaboren con la concepcin y
nacimiento de quien en adelante ser su hijo, sin embargo los terceros no tienen intencin
alguna de procrear sino solo la de colaborar con dicha reproduccin, ya sea por cuestiones
de amistad, parentesco o simplemente por cuestiones monetarias, en conclusin los ltimos
ceden sus gametos, (semen) o sus (vulos) y hasta su tero para la gestacin del bebe sin
inters de ser padres del futuro nacido.

Cierto es que, en atencin a lo antes sealado se puede deducir que tanto el dato biolgico
como el jurdico se separan, y en funcin a ello, es que surge la necesidad de una
regulacin en la cual se establezca que al momento de determinar la filiacin se tome en
cuenta la voluntad de las partes, dejando de lado los genes, o los vnculos biolgicos, es
pues en la fecundacin asistida donde la voluntad desempea un papel relevante.

As pues, lo normal sera que el hecho natural intervenga en la concepcin de un ser, en

otras palabras que este sea resultado de la unin del espermatozoide de su padre fecundado
con el ovulo de su madre en el vientre de ella, puesto que dicha situacin da lugar al
reconocimiento legal por parte de los padres biolgicos y ello se determina hoy en da
gracias a la prueba de ADN, sin embargo en la actualidad ello no siempre se podra dar de
esa manera, porque la utilizacin de la reproduccin humana asistida necesita de una nueva
regulacin donde se considerar padre o madre al hombre o mujer que reconoce que es
padre del nio por propia voluntad pese a no serlo biolgicamente.

3.3. FILIACION CIVIL:

La voluntad de los participantes, la misma que denominare voluntad procreacional ser

suficiente para determinar la filiacin segn la regulacin del cdigo civil peruano, es decir
la voluntad de procrear por parte de la pareja estril establecer quien es padre o madre

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independientemente de quienes cedan sus genes o su vientre y de esta manera se
reemplazara la relacin paterno filial con el progenitor biolgico quien es la persona que
participa en esa fundacin pero no tiene la intencin de asumir una responsabilidad ni
afectiva ni mucho menos jurdica con el nacido mediante estas tcnicas, por tanto este es
desplazado por el afecto del padre o madre que busca su existencia desde un inicio.

De lo que se sigue que la paternidad se convierte en un concepto social que trasciende a lo

biolgico, es por ello que la descendencia corresponde a aquellos que la desearon, esta
filiacin incluso se asemeja a lo que es la adopcin ya que ambas se sustentan en la
voluntad y no en el dato biolgico, carente de cualquier vnculo de sangre. En
consecuencia al suscitarse conflictos relativos a la paternidad se debe tomar en cuenta
dicha voluntad mas no los vnculos genticos.

Despus de todo prevalecer la voluntad procreacional para determinar la filiacin, ya que

los progenitores tuvieron en todo momento la intencin de ser padres de esos concebidos,
por el contrario en el caso de los padres biolgicos se puede deducir que ellos no tuvieron
el deseo de ser padres lo cual prueba que no quieren serlo ni mucho menos recocerlo como
hijo, ellos nicamente participan como una especie de colaboradores en la concepcin. Del
mismo modo ocurre en el caso del reconocimiento matrimonial ya que existe la presuncin
paterist, por consiguiente se debe presumir que el padre o la madre es quien da la voluntad
procreacional de serlo o simplemente no se opone a serlo.

3.4. DERECHO A LA IDENTIDAD:

Sin duda este derecho le corresponde a todos los hombres por naturaleza ya sea al nacido
por causas naturales o al nacido por las tcnicas de reproduccin asistida, debido a que
ambos son personas, y no hay razn para que se les trate de manera distinta, por tal motivo
este derecho otorga a los nacidos bajo las tcnicas de reproduccin asistida ser reconocidos
por sus padres, en consecuencia les corresponde llevar el apellido de sus padres y un
nombre para poder ser identificados, si bien es cierto la determinacin de la filiacin en las
tcnicas de reproduccin asistida est determinada en base a la voluntad procreacional ello
no impide a que los padres reconocidos como tal mediante el cdigo civil peruano le
otorguen sus apellidos mediante el reconocimiento y con ello se resguarda este derecho
para los nacidos bajo estas tcnicas, permiten su individualidad en la sociedad, as pues con
esta regulacin en el cdigo civil el derecho a la identidad no estara siendo vulnerado.

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La identidad como derecho es definida por FernandezSessarego: el conjunto de atributos
y caractersticas que permiten individualizar a una persona en la sociedad15 que supone
un complejo de elementos, una multiplicidad de aspectos esencialmente vinculados entre
s, de los cuales unos son de carcter predominantemente espiritual, psicolgico o somtico
mientras que otros son de diversa ndole, ya sea cultural, ideolgica, religiosa o poltica.

En este orden de ideas, la doctrina advierte una doble vertiente del derecho a la identidad:
esttica y dinmica. La identidad esttica responde a la concepcin restrictiva de
identificacin y se construye, como regla, sobre los datos fsicos de una persona. En
cambio, la identidad dinmica, involucra las relaciones sociales que la persona va
generando a lo largo de su vida, comprendiendo su historia personal, su biografa
existencial, su estructura social y cultural.

Del examen anterior se advierte que en el tema de la filiacin para los nacidos bajo las
tcnicas de reproduccin asistida, no est presente nicamente la identidad dinmica o la
esttica sino ambas, lo cual significa que en ella estn involucrados tanto la verdad
biolgica la cual no vara y por otro lado la voluntad procreacional, la misma que es
fundamento para la determinacin de la filiacin en lastcnicas de reproduccin humana
asistida, dado que los progenitores no son los que aportaron sus genes sino ms bien los
que manifiestan la voluntad de serlo, en otros trminos la voluntad puede cambiar sin
embargo en esta situacin una vez expresado debe mantenerse y no ser impugnado con la
finalidad de no vulnerar el derecho a la identidad del nacido bajo estas tcnicas, ahora bien
tambin estar la verdad biolgica que obviamente no cambiara nunca y que tambin ser
tomada en cuenta cuando estos adquiera la mayora de edad.

As es dable llegar a la conclusin que puede darse la posibilidad de que los nacidos bajo
estas tcnicas quieran conocer o saber su origen biolgico, ya que este permanecer intacto
a lo largo del tiempo, por tal motivo se le debe dar la posibilidad al nacido bajo estas
tcnicas de reproduccin asistida de conocer a su padre o madre biolgico si este as lo
desea, siempre y cuando cumpla la mayora de edad en resguardo del derecho a la
identidad biolgica que los ampara, sin embargo tambin puede darse la situacin que ellos
no deseen saberlo y en ese caso tambin se respetara su decisin, en resumidas cuentas se
le debe dar al concebido bajo estas tcnicas la posibilidad de elegir si desea o no saber su

14
origen biolgico, y si en caso lo desea, debe existir la posibilidad de que este lo sepa
cuando alcance la mayora de edad, aun cuando el donante sea annimo.

3.5. DERECHO A CONOCER EL ORIGEN BIOLGICO:

No hay duda que el ser humano tiene derecho a saber cul es su origen biolgico, es por
ello que la legislacin peruana tambin debe procurar resguardar este derecho en atencin
a los nacidos bajo las tcnicas de reproduccin asistida, puesto que se tratade un derecho
natural de la persona, adems dicho conocimiento tiene connotaciones mdicas, por
ejemplo es importante saber quin es mi padre biolgico ya que si mi padre tiene diabetes
es muy probable que yo lo tenga de lo que se sigue que voy a tener que prevenir y tomar
las medida pertinentes con la finalidad de reducir el peligro, por eso es que el Cdigo Civil
Peruano debe otorgar a los nacidos bajo estas tcnicas la probabilidad de conocer a sus
padres biolgicos y de exigirlo una vez que alcancen la mayora de edad, aun cuando los
genes provengan de entidades en los que se realicen las donaciones, estos deben contar con
un registro de donantes que permita identificar a todos los que donaron material
gentico,en otras palabras no debe existir pacto alguno de confidencialidad o anonimato y
ello debe estar establecido en la legislacin peruana, dicha regulacin beneficiaria tambin
a los adoptados ya que se les dara la posibilidad de exigir conocer sus orgenes una vez
que cumplan 18 aos.

Ello autoriza a concluir que toda persona debera tener el derecho si quiere, a conocer su
origen, solo si quiere puesto que hay personas que prefieren no saberlo y est perfecto, ya
que despus de todo no solo existe el derecho a saber sino tambin a no saber, por lo que se
debe respetar la decisin de quien no desea saber, dicho de otro modo cada quien debe
estar en la posibilidad de ejercer o no su derecho a conocer su origen biolgico, es por ello
que si parte del mismo ese deseo, entonces este pueda concurrir a amparado por legislacin
peruana.

3.6. DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD

Normalmente la maternidad est plenamente establecida y no genera problemas en su

determinacin como si ocurre frecuentemente en el caso de la paternidad, sin embargo hoy
en da con todos los avances cientficos y los problemas de infertilidad por parte de la
mujer eso cambio, debido a que puede darse el caso de que la madre gestacional no sea al

15
mismo tiempo la madre gentica y que por tanto los vulos tambin puedan provenir de
una donante y para complicar un poco ms el tema de una donante annima :

3.6.1. OVOCESION:

Vulgarmente conocida como ovodonacion.

La mujer cesionaria tiene una deficiencia ovrica, no genera vulos, pero si puede gestar,
por lo que necesita de una mujer que solo le ceda vulos.

Es un caso de maternidad parcial.

Se produce un caso de trigeneracion humana:

1.- espermatozoides del marido

2.- ovulo de un cedente y,

3.- gestacin de la mujer cesionaria ovulo

La madre procreante no es la misma que la gestante.6

Dado que la mujer es parcialmente estril ya que tiene una deficiencia ovrica, esta no
puede generar vulos sin embargo si puede gestar, razn por lo cual necesita de una
cedente muchas veces annima que le ceda los vulos, en este caso se produce un triple
intervencin, de los espermatozoides del marido, del ovulo de la cedente y del vientre de la
mujer que fecunda tanto el ovulo cedido como el espermatozoide de su marido, en este
sentido la madre en trminos de voluntad procreacional vendra a ser la que gesta al bebe
puesto que ella es la persona que desea y expresa la voluntad de procrear, aun cuando los
vulos provengan de una tercera persona.

En este sentido no coindice la madre biolgica con la madre legal, puesto que segn la
voluntad procreacional reconocida legalmente para la determinacin de la maternidad
segn este articulo la madre legal vendra a ser la gestante, y la madre biolgica vendra a
ser la mujer que dona los vulos, la misma que no tiene intencin alguna de procrear.

6
VARSI, ROSPIGLIOSI, Fundamentos del derecho civil patrimonial. Tomo IV. Derecho de la Filiacin,
Civitas, Lima, 2013, 1 ed., p. 577

16
3.6.2. MADRE SUSTITUTA:

La mujer ni genera vulos ni puede gestar, hay deficiencia ovrica y uterina por lo que
debe buscar una mujer que cumpla con dichas funciones, que permita ser fecundada y
termine el proceso de gestacin.

Es un caso de maternidad integral.

Se produce un caso de progeneracion humana integral:

1- espermatozoides del marido

2.- inseminacin en tercera mujer

La madre procreante es la misma que la gestante.7

En este caso la mujer ni genera vulos ni puede gestar, dicho en otras palabras tiene
deficiencia ovrica y uterina, de ah que busca a una mujer que cumpla con dichas
funciones, es decir que permita ser fecundada y que termine el proceso de gestacin, en
esencia hay dos intervenciones, del espermatozoide del marido y adems del ovulo y tero
de una tercera persona, razn por la cual se realiza una inseminacin artificial en esta
ltima.

Del concepto anterior se advierte que la madre legalmente vendra a ser la mujer que no
interviene en la concepcin ni en la gestacin del bebe no obstante tiene la voluntad
procreacional, dicho en forma breve, la mujer que quiso procrear es la que no intervino en
esta tcnica y en consecuencia el hecho de haber expresado la voluntad de procrear la hara
madre ante la ley. Evidentemente la mujer biolgica no es la misma que la que tiene la
voluntad de serlo, sin embargo segn la regulacin propuesta la segunda prevalece.

3.6.3. MADRE PORTADORA:

La mujer genera vulos pero tiene una deficiencia uterina o fsica que le impide gestar por
lo que debe buscar una mujer que colabore con ella en dicha labor biolgica.

Es un prstamo de tero.

Se produce un caso de trigeneracion humana:

7
VARSI, ROSPIGLIOSI, Fundamentos del derecho civil patrimonial. Tomo IV. Derecho de la Filiacin,
Civitas, Lima, 2013, 1 ed., p. 578

17
1.- Aporte de espermatozoide de marido.

2.- aporte de ovulo de su mujer.-

3.- la madre gestante es una tercera.8

Atendiendo a la definicin anterior, una mujer genera vulos pero tiene deficiencia uterina
es decir no puede gestar por lo que busca a una mujer que colabore con ella y le done su
tero, en este caso hay triple intervencin, primero del espermatozoide del marido, despus
del ovulo de su mujer y por ultimo del tero de una tercera persona que gesta al concebido.

De ello resulta necesario admitir que en este caso si existe coincidencia entre la madre
biolgica y la legal a causa de que la mujer que dona los vulos es la misma que expresa la
voluntad procreacional, en otras palabras el bebe tiene la carga gentica de la madre que
deseo tenerlo y ellos la convierte en su madre legalmente.

3.6.4. EMBRIOCESION:

Vulgarmente llamada embriodonacion.

El problema es de infertilidad completa de la pareja.

La mujer ni genera ovulos ni puede gestar, es decir hay deficiencia ovrica y uterina y el
hombre es infrtil por lo que deben buscar un cedente de esperma y una mujer que permita
ser fecundada y termine el proceso de gestacin.

Es un caso especial de procreacin producindose un caso de multigeneracion humana.

1.- el marido y la mujer son infrtiles

2.- el embrin es de una pareja cedente y

3.- el embrin es gestado por una tercera mujer o por la cedente del ovulo. La madre
procreante puede ser la misma o no ser la misma que la gestante.9

Tomando en cuenta que hay un problema de infertilidad completa de la pareja, la mujer no

genera vulos pero tampoco puede gestar, en sntesis, hay una deficiencia tanto ovrica

8
VARSI, ROSPIGLIOSI, Fundamentos del derecho civil patrimonial. Tomo IV. Derecho de la Filiacin, Civitas,
Lima, 2013, 1 ed., p. 581
9
VARSI, ROSPIGLIOSI, Fundamentos del derecho civil patrimonial. Tomo IV. Derecho de la Filiacin, Civitas,
Lima, 2013, 1 ed., p. 582

18
como uterina y a ello se le aade que su pareja tambin es infrtil por lo cual deben buscar
un cedente de esperma, cedente de vulos y una mujer que permita ser fecundada y termine
el proceso de gestacin. Sin duda es un caso especial y muy complejo ya que hay una
quntuple intervencin, los primero son la pareja infrtil que consiguen a dos cedentes
tanto de ovulo como de espermatozoide y ah se da una fecundacin in vitro, dando
resultado a un embrin que posteriormente es implantado en el tero de una tercera mujer
que es la que gestara el embrin.

La mujer que expresa la voluntad procreacional y por lo tanto la madre legal en esta
tcnica es la mujer infrtil y el padre es la pareja de esta, tomando en cuenta la presuncin
paterest, dicho de otra manera, la madre ante la ley no es ni la gestacional (la donante del
tero) ni la biolgica (la donante de los vulos), sino solo la que tiene la intencin de
tenerlo que en este caso es la infrtil.

3.7. CESIN MIXTA O CONJUNTA:

Se da con la espermatocesion y ovodocesion incluso con madre portadora.}los problemas

legales de orden filiativo se complejizan al confluir una multiplicidad de componentes
biogenticos, una suerte de multigeneracion parental.10

Es una tcnica an ms complicada que la anterior, porque en este caso se puede dar una
espermatocesin y ovodocesin e incluso con una madre portadora, los problemas legales
un se vuelven ms complejos en este caso ya que hay multiplicidad de componentes
biogenticos y por lo tanto una multigeneracin parental.

En este ltimo caso puede surgir conflictos evidentes de filiacin puesto que hay una
madre gestante, una cedente de vulos, un cedente de esperma y una tercera persona o
pareja que espera el nacimiento de ese nuevo ser, y para complicar an ms la situacin
puede darse el caso que la cedente de vulos y el cedente de esperma sean donantes
annimos y se desconozca por lo tanto su identidad. La regulacin sobre este tema es an
ms obsoleto que los anteriores.

Esta tcnica genera mucha ms controversia y dificulta al momento de determinar la

filiacin ya que estn involucrados muchas personas entre progenitores genticos y

10
VARSI, ROSPIGLIOSI, Fundamentos del derecho civil patrimonial. Tomo IV. Derecho de la Filiacin, Civitas,
Lima, 2013, 1 ed., p. 582

19
progenitores por voluntad procreacional y en cualquiera de ellos puede surgir el deseo de
reconocer al hijo nacido bajo estas tcnicas, sin embargo bajo la regulacin que yo planteo
esta posibilidad nicamente la tendra el progenitor por voluntad procreacional ya que solo
ellos tuvieron desde un inicio el deseo de concebir un hijo, y los progenitores biolgicos
solo colaboraron con dicha concepcin, donando por ellos su esperma en el caso de los
varones, vulos en el caso de las mujeres y hasta su vientre, sin embargo con el fin de no
vulnerar el derecho del nacido bajo estas tcnicas de conocer su origen biolgico, consigno
la posibilidad en la regulacin de que si los mismos desean conocer s su padre o madre
biolgicos estn en la posibilidad de solicitarlo, pero solo en el caso de que ellos lo deseen.

IV. PROYECCION JURIDICA Y LEGAL:

4.1.- PROYECCIN JURDICA Y LEGAL:

En general tanto las tcnicas de reproduccin asistida as como sus implicancias es decir la
limitacin de la filiacin en dichas tcnicas merecen una proteccin social y una
determinacin legal inmediata ya que los problemas que generan son muy espinosos y
afectan cuestiones fundamentales, tales como derechos inherentes a la persona, los cuales
son el derecho a la identidad, a conocer el origen biolgico, a ser reconocido como hijo y
adems ponen en peligro la naturaleza de la vida humana. Es por ello que como estudiante
de derecho busco suplir dichos vacos que se presentan en nuestro cdigo respecto al tema
en cuestin ya que cada da se van acrecentando las prcticas de reproduccin asistida por
las parejas estriles y dems personas que utilizan este mtodo, las mismas que no
encuentran solucin al hallarse en conflictos ya sea en temas de determinacin de la
filiacin o en cuestiones propias a los derechos inherentes de los nacidos bajo estas
tcnicas.

Como ya lo mencione anteriormente nuestra legislacin se encuentra bastante desfasada en

cuanto al tema de la reproduccin asistida, ello autoriza a concluir que es necesario una
regulacin que proteja tanto los derechos del nacido bajo estas tcnicas como a los
progenitores de los mismos, por ese motivo decid introducir una regulacin que no solo
busca satisfacer las inquietudes del nacido bajo estas tcnicas sino tambin le da la
posibilidad de elegir si desea o no conocer su origen biolgico.

20
4.2.- PROCREACIN ASISTIDA A CONSIDERARSE EN EL CDIGO CIVIL

La solucin seria que se establezca un artculo en el cdigo civil, especficamente en el

libro de derecho de las personas:

Art. 5: Procreacin asistida:

Inciso 1.- Se prohbe la fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la procreacin
o contrarios a la dignidad del ser humano.

Inciso 2.- En ningn caso se consignara en la inscripcin en el registro civil datos en los
que pueda inferirse el carcter de la procreacin asistida.

En el caso de aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida con material gentica de

cedente, podr establecerse la filiacin del nio con el cedente, es caso de que este as lo
desee.

La revelacin de la identidad del cedente deber ser obligatoria solo con fines de proteger
el derecho a la salud de la madre o del nio que naci de estas tcnicas, cuando el padre o
madre que dio su consentimiento para la voluntad heterloga desista del mismo o no quiera
darlo desde un inicio y cuando el hijo desee saberlo, lo que significa que puede darse la
determinacin legal del nexo parental solo en caso que el hijo as lo solicite.

Asimismo las acciones de responsabilidad por procreacin (no consentida o defectuosa)

podrn ser entabladas contra el mdico o profesional que intervino en la tcnica y contra el
cedente por supuesto dao en la procreacin (transmisibilidad de enfermedades genticas
o hereditarias).

Inciso 3.- La filiacin gentica del nio nacido de las tcnicas de reproduccin asistida
heterloga, ser determinada en base a la voluntad inicial, es decir en base a la voluntad ya
sea de los cnyuges o de los convivientes de permitir que su pareja se someta a la tcnica
de reproduccin asistida y de ser el caso a la pareja que por su infertilidad utilice un tero o
genes ajenos para concebir, siempre tomando en cuenta que existen excepciones, cuando el
cnyuge o conviviente desiste de su consentimiento dado inicialmente o simplemente no lo
da y cuando el hijo concebido desee conocer su origen o ser reconocido por su padre
biolgico esto cambiara.

21
4.3.- FUNDAMENTO:

Es preferible poner una regla general que establezca la determinacin de la filiacin a

quienes dieron su consentimiento ya sea cnyuges o convivientes de que su pareja se
someta a la tcnica de reproduccin asistida o de ser el caso a la pareja que siendo estril
completamente utilice un tero o genes ajenos para concebir, ello tomando en cuenta que
quienes tienen la intencin de concebir son tanto los padres y madres estriles parcial o
totalmente, y los terceros cedentes solo hacen posible dicha concepcin mas no la desean,
por lo tanto dicha situacin solo deber cambiar por la proteccin del inters del nacido
bajo estas tcnicas de reproduccin asistida.

Tomando en cuenta lo establecido anteriormente prevalecern las presunciones en los que

prima la voluntad del padre o la madre dejando de lado la sangre, siempre y cuando el
nacido mediante estas tcnicas as lo desee.

La propuesta se orienta a la determinacin de la filiacin teniendo como base el vnculo

social, razn por la cual se deja de lado el vnculo gentico o de sangre que trae muchos
inconvenientes al momento de la determinacin de la filiacin tomando en cuenta que se
da el caso en el que ninguna de las partes es genticamente padre o madre del nacido
mediante estas tcnicas y tomando en cuenta tambin que el deseo de ser padre o madre la
mayora de veces proviene de las parejas infrtiles es decir de quienes buscan personas que
cumplan con las funciones que ellos no pueden y no de los terceros que participan en las
tcnicas nicamente como cooperadores.

Como toda regla tiene su excepcin, es necesario que en la determinacin de la filiacin

tambin existan excepciones y estas se dan en funcin a los intereses y los derechos
propios de los nacidos mediante estas tcnicas, ya que no se les puede privar de su derecho
de conocer su origen biolgico, sin embargo tal decisin solo deber provenir de ellos (los
hijos), ya que solo ellos tienen el derecho de conocer su origen es decir saber quines son
su madre o padre biolgico, todo ello en concordancia con su derecho a la identidad. Nadie
ms que ellos pueden solicitar la revelacin de la identidad del cedente, sea annimo o no.
En el caso de que el cedente sea annimo debe prevalecer el derecho a la identidad y
conocer su origen correspondiente al nacido mediante las tcnicas de reproduccin asistida
que el derecho a la privacidad del cedente, en consecuencia pese a que se trate de un

22
cedente annimo, cuando su identidad sea solicitada por su hijo nacido producto de su
semen donado, este deber ser revelado.

23
 V. CONCLUSIONES:
Resulta una preocupacin fundamental regular la cuestin filialpara los vnculos que
se dan en el marco de la reproduccin humana asistida (TRHA), la que debe comprender
aspectos administrativos y sanitarios, como el control de la autoridad sobre los centros de
salud donde se las realiza y las sanciones a los centros de asistencia y a los profesionales
en caso de incumplimiento de las disposiciones legales. En este contexto consideramos en
las conclusiones aspectos que deben ser considerados en la normativa.

En casos de la reproduccin humana asistida (TRHA) con material gentico

de cedente, no podr establecerse la filiacin con el cedente annimo. La
revelacin de la identidad slo ser realizada con fines de proteger los
derechos fundamentales, como el derecho a la salud de la madre o del nio
que naci. En ningn caso debe significar el nexo parental.

En funcin al inters superior y de la seguridad jurdica los nios nacidos por

esta va jurdicamente se les debe reconocer el derecho a la filiacin, cuya
relacin no estar determinada por el material gentico sino por la voluntad
de la pareja que realiz el tratamiento (voluntad procreacional), dejando a
salvo el derecho a la identidad biolgica del recin nacido para que lo haga
valer cuando adquiera la mayora de edad.

En la realizacin de asistencia a la fecundacin las partes que se vinculan

deben ser plenamente informadas sobre sus alcances, consecuencias y efectos
antes de dar su consentimiento por un medio indubitable, donde conste el
contenido claramente explicativo. Los datos personales del dador deben
mantenerse en reserva y slo podrn ser conocidos por orden judicial, como
que el dador no podr obtener informacin sobre los datos personales de la
mujer inseminada.

Toda investigacin del sujeto de derecho orientada a reclamar, cuestionar o

impugnar o determinar un vnculo filial ser decidida por resolucin

24
 motivada del Juez. En caso de negativa a someterse al examen gentico se
debe requerir orden judicial.

En la determinacin de la paternidad o maternidad extramatrimonial las

situaciones o presunciones deben ser corroboradas con la prueba de los
marcadores genticos.

25
 VI. BIBLIOGRAFIA
ALEXY, Robert, Teora de los Derechos Fundamentales, Trad. Ernesto Garzn Valdez,
Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1997

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo
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siguiente.

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