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SECCIN DECIMOQUINTA
ROLLO N 254/2016-2
JUICIO VERBAL N 746/2015
JUZGADO DE LO MERCANTIL 9
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ESTRATEGIA AS-3 S.L.
-Demandada: Luis Fernndez del Pozo
ANTECEDENTES DE HECHO
FUNDAMENTOS JURIDICOS
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Registrador Mercantil Luis Fernndez del Pozo, fechada el 4 de agosto de 2015, de la
escritura pblica otorgada ante el notario Joaqun Mara Crespo Candela el 3 de
agosto de 2015 (documento uno de la demanda). En dicha escritura se eleva a pblico
el acuerdo adoptado por unanimidad en Junta General Extraordinaria y Universal
celebrada el 28 de julio de 2015 de aprobacin de un nuevo artculo 19 bis de los
Estatutos Sociales, relativo a la retribucin de los administradores, que tiene la
siguiente redaccin:
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2. En la sociedad de responsabilidad limitada, cuando la retribucin no tenga
como base una participacin en los beneficios, la remuneracin de los
administradores ser fijada para cada ejercicio por acuerdo de la junta general de
conformidad con lo previsto en los estatutos.
13. Ya durante la vigencia del texto reformado e, incluso, bajo el imperio del
artculo 130 del TRLSA, se vino sosteniendo doctrinalmente que era posible concebir
un rgimen diferenciado para los consejeros delegados o, en general, para los
consejeros con funciones ejecutivas, a los que no se aplicara el principio de reserva
estatutaria en materia de retribucin. Habra que distinguir, segn los partidarios de
esa interpretacin, entre los consejeros con funciones meramente deliberativas o de
supervisin, de un lado, y los consejeros que asumen funciones ejecutivas o de gestin
ordinaria de la sociedad, de otro. La retribucin de los primeros vendra determinada
por los estatutos, en tanto que para los consejeros ejecutivos su retribucin no estara
sujeta a la exigencia de cobertura estatutaria, al menos en las funciones que exceden
de las meramente deliberativas o de control. El mismo acuerdo de delegacin debe
determinar las condiciones retributivas, sin sujecin a lo previsto en los estatutos
(artculo 141 de la LSA de 1989 y 249 del TRLSC). Sin embargo, en la medida que el
artculo 217 de la Ley (artculo 130 de la LSA) aluda a la retribucin de los
administradores, sin distinguir en atencin a las funciones desempeadas, de forma
mayoritaria se vena entendiendo que la retribucin de los consejeros ejecutivos no
poda quedar al margen de los estatutos (la llamada doctrina del vnculo).
Este criterio legal, que persigue que los socios estn correcta y
suficientemente informados sobre la entidad real de las retribuciones y
compensaciones de todo tipo que percibe el administrador social, se refleja tambin
en otros preceptos, como los que regulan las cuentas anuales, en las que deben
recogerse, en lo que aqu interesa, los sueldos, dietas y remuneraciones de cualquier
clase que los administradores hubieran percibido de la sociedad. Esta finalidad de
fomentar la transparencia y lo que se ha venido a llamar una "gobernanza
empresarial sana" est tambin presente en las Recomendaciones 2004/913/CE,
2005/162/CE y 2009/385/CE de la Comisin Europea y en los cdigos de buen
gobierno elaborados por las autoridades reguladoras.
b) dietas de asistencia,
c) participacin en beneficios,
17. Los apartados tercero y cuarto del artculo 249, por su parte, disponen lo
siguiente:
4. En el contrato se detallarn todos los conceptos por los que pueda obtener
una retribucin por el desempeo de funciones ejecutivas, incluyendo, en su caso, la
eventual indemnizacin por cese anticipado en dichas funciones y las cantidades a
abonar por la sociedad en concepto de primas de seguro o de contribucin a sistemas
de ahorro. El consejero no podr percibir retribucin alguna por el desempeo de
funciones ejecutivas cuyas cantidades o conceptos no estn previstos en ese contrato.
19. Para otro sector, por el contrario, la reserva estatutaria se mantiene para
toda retribucin y sea cual sea la forma en que se organice el rgano de
administracin. No existen dos regmenes diferenciados, dado que los consejeros
ejecutivos tambin son administradores y estn sujetos a las exigencias del artculo
217. Los administradores con funciones ejecutivas, en definitiva, no son distintos del
resto de administradores. Por tanto, todos los conceptos retributivos del contrato que
la sociedad suscriba con el consejero ejecutivo, con arreglo al artculo 249 de la LSC,
debe tener amparo estatutario y el acuerdo de la junta. Los artculos 217 y 249 de la
Ley, en este sentido, se aplican de forma cumulativa, dado que no es lgico que la
retribucin de este tipo de administradores quede al margen de loa estatutos y escape
al control de la junta de acreedores. Por ltimo se afirma que al menos para las
sociedades de responsabilidad el establecimiento o la modificacin de cualquier clase
de relacin de prestacin de servicios o de obra entre la sociedad y sus
administradores, conforme al artculo 220 de la Ley, requiere el acuerdo de la junta.
20. La sentencia apelada opta por la segunda tesis y concluye que la clusula
objeto de calificacin vulnera el principio de reserva estatutaria, que exige que tanto la
existencia de la remuneracin como el concreto sistema de retribucin deben constar
necesariamente en los estatutos sociales. En este caso la clusula, tras establecer que el
cargo de administrador no ser retribuido, contempla que el consejo acuerde la
retribucin que tenga por conveniente a los consejeros ejecutivos para el ejercicio de
las funciones ejecutivas que se le encomienden, sin acuerdo de junta y sin necesidad
de precisin estatutaria (), todo ello de conformidad con lo que se establece en el
artculo 249.2 de la Ley de Sociedades de Capital.
22. Pues bien, aun cuando la cuestin suscita serias dudas de derecho,
estimamos que la Reforma de 2014 desdobla el rgimen retributivo; uno, de carcter
general, aplicable a los administradores en su condicin de tales, y otro especfico
para los consejeros ejecutivos, que se regula en el artculo 249 de la Ley. La reserva
estatutaria del artculo 217 slo es predicable a la retribucin de los consejeros no
ejecutivos. Slo respecto de estos los estatutos han de establecer si el cargo es
remunerado y determinar, en su caso, el sistema de remuneracin (apartado primero).
Y a la junta general le corresponde fijar el importe mximo de la remuneracin del
conjunto de los administradores, permaneciendo vigente en tanto no se apruebe su
modificacin (apartado tercero).
25. El propio artculo 249 establece sus propias cortapisas a la retribucin del
consejero ejecutivo, distintas, por tanto, de las reservas del artculo 217: el consejero
no podr percibir retribucin alguna por el desempeo de funciones ejecutivas cuyas
cantidades o conceptos no estn previstos en el contrato y este deber ser conforme
con la poltica de retribuciones aprobada, en su caso, por la junta general. Que el
contrato deba sujetarse a la poltica de retribuciones aprobada en la junta conlleva,
a nuestro modo de ver, que no deba ajustarse a otras limitaciones previstas en los
estatutos.
Sin embargo, y aunque no sea el caso del presente recurso, cabe precisar que
tambin en esos supuestos referidos de administracin simple pueden existir
funciones extraas al cargo. Estas funciones extraas al cargo es decir, las que
nada tienen que ver con la gestin y direccin de la empresa tampoco es necesario
que consten en estatutos, sino simplemente en los contratos que correspondan
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(contrato de arrendamiento de servicios para regular las prestaciones profesionales
que presta un administrador a la sociedad, contrato laboral comn, etc., en funcin
de las labores o tareas de que se trate); lo nico que no cabra es un contrato laboral
de alta direccin, porque en ese caso las funciones propias del contrato de alta
direccin se solapan o coinciden con las funciones inherentes al cargo de
administrador en estas formas de organizar la administracin (Resolucin de 10 de
mayo de 2016).
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FALLAMOS
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PUBLICACIN.- Leda y publicada ha sido la anterior sentencia en el mismo da de
su fecha, por el Ilmo. Magistrado Ponente, celebrando audiencia pblica. Doy fe.
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