COOPERACIN JUDICIAL INTERNACIONAL EN EL SISTEMA DE DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO PERUANO

La cooperacin judicial o asistencia judicial internacional no es ms que, el auxilio judicial que se

prestan tribunales de distintos Estados para la realizacin de actos procesales que, por la vigencia
del principio de la soberana, no puede realizar el tribunal del foro fuera de su territorio
jurisdiccional, pero s el tribunal del Estado extranjero en cuyo territorio se debe realizar las
notificaciones, medidas cautelares o pruebas que se encarguen y que, tendrn plena validez en el
proceso que se sigue por el tribunal del Estado requirente. De ah que se conciba a la asistencia
judicial internacional como el auxilio que entre s se otorgan los rganos jurisdiccionales en y para
el desarrollo del proceso. El fundamento de esta importante institucin del Derecho internacional
privado es, pues, que el desarrollo del proceso civil internacional prosiga hasta su culminacin; sin
que la prctica de determinados actos procesales que necesariamente deben realizarse por un
rgano jurisdiccional extranjero, no constituya impedimento para lograr el fin del proceso mismo,
el que involucra la realizacin del ideal de justicia. De no existir esta institucin, se frustrara el
trfico jurdico internacional. En este sentido, se debe sealar que los Estados no estn obligados a
prestar tal ayuda, salvo que estn vinculados a un tratado o convenio sobre la materia que les
exige dar cumplimiento a lo acordado; si lo hacen, es en virtud del principio de reciprocidad. El
auxilio cuando tiene lugar, debe pues ser considerado, salvada la existencia de convenios
internacionales que lo impongan, como un acto discrecional del Estado que lo presta, simple
manifestacin de cortesa internacional del Estado requerido a ello frente al Estado requirente, y
del inters en obtener, eventualmente, de este ltimo un tratamiento recproco

Cabe sealar que, cierto sector de la doctrina espaola considera que la base jurdica de la
asistencia judicial al no existir tratados que vinculen al Estado requirente y al requerido, es solo la
tutela judicial efectiva. Sealan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez, que los particulares
litigantes tienen derecho a una tutela judicial efectiva internacional y el Estado, -tanto el Estado
requirente como el Estado requerido- tienen el correlativo deber de prestar a los particulares esa
tutela judicial efectiva en los litigios internacionales. Al respecto, debemos manifestar que no
podemos compartir tal tajante posicin; en tanto que, el deber u obligacin de dar una efectiva
tutela procesal en estricto es solo del Estado del foro, es l quien debe satisfacer las pretensiones
de los justiciables dentro del marco de un proceso justo y en el que se cumplan los elementos o
derechos tradicionalmente considerados como propios de la dimensin procesal del debido
proceso , es l quien tiene que administrar justicia; mientras que el Estado requerido obra de
buena voluntad, porque as lo decide ante la peticin de la prctica de un acto procesal en su
territorio. Consideramos pues, que el Estado extranjero requerido no tiene ninguna obligacin o
deber de prestar efectiva tutela procesal a los litigantes; en todo caso, coopera con dicha
prestacin por parte de su par (Estado requirente), proyectndose a que en el futuro pueda recibir
similar atencin o trato recproco.

1.-LA SENTENCIA EXTRANJERA Y SUS EFECTOS

Como lo sealan Ruchelli y Ferrer: La sentencia, como producto natural del poder de soberana,
que se manifiesta mediante la jurisdiccin, queda limitada, en cuanto a su eficacia, dentro de la
soberana que se ejerce. Sin embargo, para poder comprender la validez y eficacia de la sentencia
extranjera fuera de la jurisdiccin que la ha creado; en otras palabras, para analizar la
extraterritorialidad de la sentencia extranjera, debemos tomar posicin en cuanto al anlisis de la
misma, teniendo presente las distintas eficacias jurdicas de la sentencia extranjera.

2 A qu eficacias jurdicas nos estamos refiriendo? Los efectos definitivos de una sentencia firme
son: fuerza de cosa juzgada, fuerza probatoria y fuerza ejecutoria.

1.1 Fuerza de cosa juzgada

La sentencia adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando no es posible interponer recurso

impugnatorio alguno contra ella; significa as, la eficacia definitiva y obligatoria de la declaracin de
derecho contenida en dicha sentencia. Al ser la sentencia el resultado de la resolucin de la
controversia, queda firme cuando no se ha impugnado dicha resolucin o cuando habindolo
hecho se confirma la resolucin apelada, teniendo entonces el carcter de cosa juzgada, esto
significa que no se puede iniciar un proceso entre las mismas partes y con el mismo objeto ya que
eso fue discutido y no existe incertidumbre jurdica que amerite un nuevo proceso; de darse este
caso se puede interponer la excepcin de cosa juzgada. La excepcin de cosa juzgada para Rigaux
es Un medio de defensa que deriva de la fuerza obligatoria de una decisin, permite a la parte
que la utiliza obstaculizar la iniciacin de una nueva accin entre las mismas partes con el mismo
objeto y la misma causa. Esta excepcin no puede, sin embargo, invocarse respecto de algunas
decisiones cuya fuerza est conectada a la persistencia de las circunstancias de hecho en que han
sido dadas: as, una decisin que establece una pensin alimenticia o decide sobre la guarda de un
nio es susceptible de ser revisada si la situacin de las partes se modifica

La invocacin de la cosa juzgada como excepcin, de acuerdo a las normas de Derecho

Internacional Privado nacional, puede hacerse valer en la va de excepcin si cumple con los
requisitos establecidos para el exequatur; sin necesidad de someterla previamente a este trmite.
2.2 Fuerza probatoria La Dra. Delia Revoredo, seala que el artculo 2109 del Cdigo Civil Se
refiere al valor probatorio de las sentencias extranjeras legalizadas regularmente en el pas de
procedencia. Para efectos puramente probatorios, no requieren del procedimiento de exequatur.
Otro asunto es cuando la sentencia extranjera se intenta ejecutar en el territorio peruano,
reconocindole los mismos efectos que tienen las sentencias nacionales que gozan de autoridad
de cosa juzgada. Para estos efectos no basta la legalizacin, sino que es necesaria la homologacin
de la resolucin judicial conforme a las dems normas del ttulo IV.4 Como lo refiere Mortara
citado por Sents Melendo, la presentacin de una sentencia extranjera como prueba no significa
que el magistrado nacional deje de tener el poder de decidir la controversia segn la propia
conviccin, pues la sentencia no es, en tal caso, instrumento de ejecucin, sino elemento de
conviccin.5 Por tanto la fuerza probatoria de la sentencia extranjera es la de un documento
probatorio de un hecho realizado, que si bien ha sido obtenido en otro pas y bajo otras leyes, eso
no es obstculo para que pueda tener la calidad de prueba documental y ser ameritada por el
juez que ve la causa en el conjunto del caudal probatorio. Esta es la opcin legislativa asumida por
nuestro Cdigo, concedindole en este aspecto similar valor que a las sentencias nacionales
cuando stas se presentan como prueba ante una autoridad peruana.

1.2 Fuerza ejecutoria

La ejecucin de las sentencias extranjeras se llevar a cabo de acuerdo a los requisitos y

formalidades que establezca la legislacin interna de La invocacin de la cosa juzgada como
excepcin, de acuerdo a las normas de Derecho Internacional Privado nacional, puede hacerse
valer en la va de excepcin si cumple con los requisitos establecidos para el exequatur; sin
necesidad de someterla previamente a este trmite.

1.3 Fuerza probatoria

La Dra. Delia Revoredo, seala que el artculo 2109 del Cdigo Civil Se refiere al valor probatorio
de las sentencias extranjeras legalizadas regularmente en el pas de procedencia. Para efectos
puramente probatorios, no requieren del procedimiento de exequatur. Otro asunto es cuando la
sentencia extranjera se intenta ejecutar en el territorio peruano, reconocindole los mismos
efectos que tienen las sentencias nacionales que gozan de autoridad de cosa juzgada. Para estos
efectos no basta la legalizacin, sino que es necesaria la homologacin de la resolucin judicial
conforme a las dems normas del ttulo IV.4 Como lo refiere Mortara citado por Sents Melendo,
la presentacin de una sentencia extranjera como prueba no significa que el magistrado nacional
deje de tener el poder de decidir la controversia segn la propia conviccin, pues la sentencia no
es, en tal caso, instrumento de ejecucin, sino elemento de conviccin.5 Por tanto la fuerza
probatoria de la sentencia extranjera es la de un documento probatorio de un hecho realizado, que
si bien ha sido obtenido en otro pas y bajo otras leyes, eso no es obstculo para que pueda tener
la calidad de prueba documental y ser ameritada por el juez que ve la causa en el conjunto del
caudal probatorio. Esta es la opcin legislativa asumida por nuestro Cdigo, concedindole en este
aspecto similar valor que a las sentencias nacionales cuando stas se presentan como prueba ante
una autoridad peruana.

1.4 Fuerza ejecutoria

La ejecucin de las sentencias extranjeras se llevar a cabo de acuerdo a los requisitos y

formalidades que establezca la legislacin interna de cada pas. Es importante recordar que no hay
ejecucin sin reconocimiento. Para que la sentencia tenga fuerza ejecutoria, que es el efecto
extraordinario que puede tener la sentencia extranjera en nuestro pas, es necesario el proceso de
exequatur, porque primero debe existir un reconocimiento del rgano jurisdiccional nacional en
cuanto a la sentencia expedida por tribunal extranjero; este reconocimiento no significa la revisin
del fondo como ya se dijo, sino de la forma, ya que debe examinarse el cumplimiento del artculo
2104 del Cdigo Civil. 111 Diferencia entre reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras
Weinberg seala que; en el reconocimiento, el juez acepta un derecho consagrado por la
sentencia, como, por ejemplo, la existencia de un divorcio; en la ejecucin, el titular del derecho
consagrado por la sentencia extranjera exige el concurso de la fuerza pblica local por intermedio
del juez para obtener la satisfaccin material, como por ejemplo, la ejecucin de bienes promovida
por un acreedor.6 La diferencia entre ambos trminos surge precisamente del carcter de las
sentencias o decisiones, de aquellos que no necesitan ejecucin por ser declarativas o
constitutivas. Un sector de la doctrina considera innecesario el procedimiento de exequatur, en el
caso de las sentencias declarativas y constitutivas porque el reconocimiento debera operar ipso
jure, mientras que otros sostienen que se requiere del exequatur si existe oposicin de los
particulares o funcionarios para la ejecucin de la sentencia en mencin.

2. SISTEMAS DE RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EXTRANJERAS

Reconocimiento de fallos extranjeros en pases ms liberales, como los Estados Unidos de Amrica
y pases latinoamericanos El sector predominante de la legislacin considera necesaria para la
extraterritorializacin de las ejecutorias la existencia de reciprocidad. Este sistema contiene otra
limitacin referida a la posible ofensa al orden pblico internacional de cada pas donde se intente,
con lo que se reduce el mbito de ejecutividad de la sentencia extranjera. Esta limitacin de orden
pblico, no corresponde solamente al sistema de la reciprocidad, sino que constituye una
limitacin de carcter general y de aplicacin a todos los sistemas. Al representar el sistema de la
reciprocidad un dispositivo de seguridad, no de la aplicacin del derecho extranjero sino de la
aplicacin del propio en forma extraterritorial, muchos pases de concepciones amplias en materia
de Derecho Internacional Privado prefieren adoptar este sistema que, en definitiva, aparece como
el ms apto desde el punto de vista prctico para asegurar el resultado de las sentencias dictadas
en los propios territorios, de tal manera que no resulte burlado el derecho subjetivo declarado en
el proceso. En este sistema, al no existir tratados entre los pases, es a travs de la reciprocidad
existente entre los mismos que se puede reconocer y ejecutar fallos; por ello, en nuestro pas la
reciprocidad se presume y slo quien la niegue deber probarlo. No se reconocen las sentencias
dictadas en otro pas, como es el caso de pases rabes y musulmanes. En estos pases no se
reconoce a la sentencia extranjera y como consecuencia, la decisin existente en ella no ser
reconocida y tampoco podr ser ejecutada.

2.1 Sistema peruano de reconocimiento de sentencias extranjeras

El Cdigo Civil por primera vez de modo sistemtico, trata la materia de Derecho Internacional
Privado, la cual antes se encontraba dispersa en la Constitucin de 1933 y en la de 1979, en el
ttulo preliminar del Cdigo Civil de 1936 y en el Cdigo de Procedimientos Civiles, en leyes
especiales y en decretos leyes. Al respecto, al clarificarse VI Requisitos de procedencia El artculo
2104 establece los requisitos de procedencia para el reconocimiento y ejecucin de sentencias
extranjeras, puntualizando ocho requerimientos:

l. Que no resuelvan asuntos de competencia peruana exclusiva.

2. Que el tribunal extranjero haya sido competente para conocer el asunto de acuerdo a sus
normas de Derecho Internacional Privado y a los principios generales de competencia procesal
internacional.
3. Que se haya citado al demandado conforme a la ley del lugar del proceso; que se le haya
concedido plazo razonable para comparecer; y que se le hayan otorgado garantas procesales para
defenderse.
4. Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el concepto de las leyes del lugar del
proceso. 5. Que no exista en el Per juicio pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo
objeto, iniciado con anterioridad a la interposicin de la demanda que origin la sentencia.
6. Que no sea incompatible con otra sentencia que rena los requisitos de reconocimiento y
ejecucin exigidos en este ttulo y que haya sido dictada anteriormente.
7. Que no sea contraria al orden pblico ni a las buenas costumbres. 8. Que se pruebe la
reciprocidad.
Dichos requisitos se encuentran ilustrados en los fallos superiores y supremos que se han
presentado en el material de lectura para informacin de los presentes, ms; sern motivo de
reflexin en este evento tres puntos centrales de dilogo: El primero vinculado al objeto de la
solicitud de exequatur, esto es la sentencia extranjera que detente la autoridad de cosa juzgada en
el concepto de las leyes del lugar del proceso; y ello a propsito de las reiteradas solicitudes de
reconocimiento formuladas por connacionales que pretenden la homologacin de una resolucin
administrativa municipal, que dispone la disolucin del matrimonio celebrado en el Japn e
inscrito en los registros consulares peruanos.
El segundo relativo a la afectacin o no al orden pblico en los casos de homologacin de una
sentencia extranjera que declare el divorcio por una causal no prevista en la ley nacional.
El tercero relativo a la oportunidad desde la cual surte efectos en nuestro pas la sentencia
extranjera: de la fecha de expedicin de la sentencia de exequatur? o declarada la
homologacin, los efectos de la sentencia extranjera se retrotraen en el Per a la fecha de su
expedicin por el tribunal extranjero?

Resoluciones judiciales expedidas en procesos no contenciosos Lagarmilla dice que en los actos
de jurisdiccin voluntaria no se trata de contradecir derecho alguno, ni de obligar a terceros sino
que se va a la autoridad judicial a autenticar un acto unilateral, en el que no se concibe la
existencia de parte demandada, tratndose de procedimientos judiciales Mortara seala: la
providencia de jurisdiccin voluntaria no es, en realidad, un acto de funcin jurisdiccional
soberana; por lo mismo, no puede adquirir autoridad de cosa juzgada y no puede ser ejecutada
forzosamente sobre los bienes o contra la persona de quien se oponga a ello. Calamandrei afirma
que la llamada jurisdiccin voluntaria no es tal jurisdiccin sino que es administracin ejercida
por rganos judiciales.

2.2 Eficacia en el Per de la sentencia extranjera

Con relacin al tercer tema vinculado a la efectividad del fallo extranjero en el pas, es necesario
precisar algunos alcances respecto a la naturaleza procesal de la accin de exequatur y de la
sentencia de exequatur. En principio, respecto al carcter de la accin, se trata de una accin
autnoma, la materia litigiosa a diferencia de la sentencia extranjera no lo constituye la relacin
jurdica sustancial sobre la cual se ha pronunciado el fallo extranjero; en el caso del exequatur, la
materia litigiosa est constituida por la misma sentencia independiente de la litis que le ha dado
origen. La accin se fundamenta en el principio de soberana nacional que establece el efecto
territorial de los fallos, razn por la cual es necesario que el juez nacionalice la sentencia
extranjera, convirtindola en un elemento jurdico nacional, luego de verificado los requisitos que
la ley establece para estos efectos.