Diferencia entre Derechos Humanos y Derechos Fundamentales

DR. JOSE A.OROPEZA D.

15-19 minutos

Diferencia entre derechos fundamentales y Derechos humanos.

Los derechos humanos se refieren normalmente a la Declaracin Universal de Derechos

Humanos realizada en la ONU en 1948. Los derechos fundamentales normalmente se refieren a
los reconocidos por la norma fundamental del Estado de que se trate, en el caso de Espaa, la
Constitucin. Suelen coincidir bastante, y de hecho, el art. 10 de la Constitucin remite a la
Declaracin para la interpretacin de los derechos fundamentales expresamente, entre el resto de
tratados internacionales sobre la materia ratificados por Espaa.

En el caso colombiano, a juicio de la Corte Constitucional son fundamentales todos los derechos
que pertenecen a toda persona en razn de su dignidad humana. Ms an, en palabras de la
Corte Los criterios que determinan el carcter fundamental de un derecho sobrepasan la
consagracin expresa y dependen de la existencia de un consenso histrico y de una voluntad
colectiva en torno de la naturaleza especfica de un derecho, con todas sus implicaciones relativas
al contenido esencial, a la conexin con los principios y a la eficacia directa. Asimismo estableci
varios criterios para determinar los derechos fundamentales. Consultando esos criterios y otros
discernimientos aportados por la doctrina, puede afirmarse que un derecho es fundamental
cuando se ajusta por lo menos a una de las siguientes condiciones:

Ser reconocido expresamente como tal por la propia Constitucin.

Tener como sujeto la persona humana considerada en cuanto protagonista del orden jurdico, en
cuanto titular de bienes primarios cuyo origen est en la esencia misma del hombre.

Estar enunciado en los instrumentos internacionales que desarrollan las proclamaciones de la

Declaracin Universal de 1948.

Hallarse protegido por el constituyente a travs de una garanta cimera y especial, en cuya virtud
las reformas constitucionales que lo afecten puedan someterse eventualmente, por iniciativa
popular, al referendo previsto en el artculo 377 de la Constitucin.
Poseer un ncleo esencial que ni siquiera sea legtimo alterar cuando el Estado ejerce su derecho
de excepcin en caso de guerra exterior o de conmocin interior. En otras palabras, encontrarse
amparado por la prohibicin constitucional de suspenderlo mediante decretos legislativos dictados
al amparo de los artculos 212 y 213 de la Carta Poltica.

DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHOS HUMANOS

Es muy frecuente escuchar o tener conocimiento de denuncias o declaraciones que afirman que
los derechos humanos o los derechos fundamentales de tal o cual sector o persona han sido
avasallados o desconocidos. El uso consuetudinario de ambos conceptos hace que la mayora de
la poblacin e incluso de los colegas abogados desconozcan que entre una y otra definicin
existen apreciables diferencias. La frecuencia de asimilar estos conceptos diferentes presenta la
necesidad de establecer precisiones conceptuales respecto de uno y otro y respecto del alcance
particular de cada uno de ellos.

Derecho Humano y Derecho Fundamental.-Gregorio Robles, seala que, los derechos humanos
o derechos del hombre llamados clsicamente derechos naturales y en la actualidad derechos
morales no son en realidad autnticos derechos por no estar protegidos mediante accin procesal
ante un Juez, sino criterios morales de especial relevancia para la convivencia humana. La
apreciacin que efecta el profesor Robles reviste trascendental importancia por el papel que le
asigna al derecho y a la legalidad, ya que sin un criterio moral inmanente al ser humano no resulta
ser sujeto de proteccin y tutela jurdica no sera reconocido como un derecho humano. Que
interesante el concepto propuesto por Robles y que carga tan difcil para los legisladores ya que
en sus manos recaen los derechos de sus congneres y los suyos propios. Resulta interesante
descubrir que si seguimos el criterio expuesto de la determinacin legal para la tutela jurdica de
los criterios morales dignos de ser considerados derechos humanos, pronto nos encontraremos
con que los legisladores en uno y otro sistema legislativo o en un mismo cuerpo determinativo
tienen intereses, vocaciones y orientaciones subjetivas que distorsionaran la uniformidad de la
identificacin de los criterios morales humanos, por tanto resultara de una complejidad absoluta la
posibilidad de unificar criterios de identificacin para determinar que criterios deben ascender al
rango de los derechos fundamentales positivados. Partiendo del criterio expuesto por el profesor
Robles deberamos sostener entonces que el Derecho humano nicamente se circunscribe al
mbito de la moralidad que lo contiene y por el contrario el Derecho fundamental ser aquel que
ha sido procesado e identificado por el legislador como digno de ser reconocido como tal.

Origen.- Si estamos de acuerdo en considerar que los Derechos Humanos y los Derechos
fundamentales pertenecen a mbitos de contencin diferentes y que los derechos humanos para
ser considerados derechos fundamentales requieren ser positivados, cabe preguntarse si
efectuado el trnsito de criterio moral a derecho positivo los derechos resultantes deben
circunscribirse necesariamente al mbito de la referencia constitucional, es decir una vez creados
los derechos fundamentales deben ser inscritos en la constitucin?, no podra una ley cualquiera o
inclusive un reglamento o cualquier otra norma o antecedente emanada de fuente administrativa o
judicial crear derechos fundamentales?

Funcin.- En el entendido que no se tiene uniformidad de criterios, porque no se tiene uniformidad

de orgenes de los derechos fundamentales resulta complicado asimilar una funcin comn a los
mismos por lo que lo ms apropiado ser determinar cual la fundamentacin comn de su origen
en la moralidad del hombre, as podemos ingresar al mbito de las aspiracin, hermana menor de
la moralidad y si podemos establecer cual es la aspiracin comn del hombre podemos aterrizar
en los axiomas revolucionarios franceses libertad, igualdad y fraternidad. Conforme a esto a los
Derechos fundamentales les est concedida la funcin de mantener las condiciones bsicas de
moralidad y de aspiracin social del hombre.

Variacin cultural.- Corresponde sealar que los Derechos fundamentales en cuanto a su origen
creador, la moralidad y a su funcin estructurante, la aspiracin, pueden ser distintos dependiendo
la cultura que los aplica ya que guardan estricta correspondencia con la idiosincrasia de cada
pueblo, as tenemos que lo que es moralmente adecuado y constituye una legtima aspiracin
para unos constituye una desviacin o una inmoralidad para los otros, recordemos las grandes
diferencias que nos separan del pueblo musulmn y sin viajar tan al oriente podemos descubrir
que la normativa norteamericana consagra como derecho fundamental el derecho a la tenencia de
armas previsto en la enmienda II de la Constitucin de los EE.UU.

Clasificacin.- Los derechos fundamentales al decir de algunos tratadistas se clasifican en: i)

Derechos civiles ii) Derechos polticos y iii) Derechos sociales. No obstante de la clasificacin
acertada que se aporta, a mi criterio existen otros derechos que pueden recaer en la esfera de las
tres divisiones y que no pertenecen necesariamente a una clasificacin determinada y siguiendo la
vena civilista para designar a los instrumentos que no tienen una adecuada especificidad yo los
denominara derechos innominados. Los Derechos innominados pueden estar compuestos de
intereses individuales circunscritos o arraigados en grupos significativos con moralidad y
aspiracin comn y por consiguiente el ejercicio o limitacin de estos derechos genera un
benefici o un perjuicio comn. Podemos sealar como Derechos innominados a aquellos
llamados Derechos de tercera generacin el ambientalista por ejemplo.

Lmite.- El problema de los lmites de los Derechos fundamentales es una de las cuestiones ms
discutidas en el derecho contemporneo, sobre la cual no ha podido establecerse una delimitacin
clara que establezca los topes de las funciones inherentes a estos derechos. A decir de Peces
Barba las opiniones respecto del lmite de los Derechos fundamentales se hallan posicionadas en
dos frentes claramente definidos: la teora relativa y la teora absoluta.

Teora relativa.- La teora relativa parte de la idea de que la proteccin a los derechos
fundamentales no es absoluta, y que por tanto es posible restringir un derecho fundamental
cuando tal limitacin se hall debidamente justificad, justificacin que debe encontrar apoyo
explcito en la norma que la contiene o bien extraer el apoyo implcito de esta norma. Para esta
teora, el contenido esencial no es una medida preestablecida y fija y no es un elemento estable ni
una parte autnoma del derecho fundamental.

Teora absoluta.- Por su parte la teora absoluta parte de la idea de que todo derecho
fundamental estara integrado por una parte nucleada o centro que sera su parte esencial y una
parte perifrica que sera su continente accesorio. La parte esencial viene a ser la parte que no
puede ser limitada por el legislador recordemos la moralidad y la aspiracin- constituyndose en
el lmite de la permisin limitadora que le otorga la norma contenedora. Conforme esto la parte
nucleada o esencial estara restringida a toda limitacin, lo que no ocurre con la parte accesoria,
que podra ser afectada por la regulacin, pero con la condicin de que siempre est debidamente
justificada. Particularmente coincido con la teora absoluta ya que considero que por ms que el
derecho fundamental se anule o se pretenda vaciar su contenido la esencia permanece y se
reproduce -este efecto de reproduccin es apreciable cuando confluyen situaciones restrictivas de
los derechos fundamentales-

Lmites implcitos.- Considero que lo apropiado en derecho consiste en que la limitacin del
Derecho fundamental se infiera de la misma norma contenedora del Derecho y dentro del marco
esencial de una interpretacin sistemtica que considere criterios axiolgicos y teleolgicos. Los
lmites implcitos deben extraerse del orden jurdico () son criterios de interpretacin del
ejercicio de los derechos, que lo limitan en el mismo momento de su ejercicio.

Comentario final.- El tema de la definicin de los derechos humanos y los derechos

fundamentales su limitacin, su estructura y su motivacin funcional resulta de gran inters en
nuestro medio en el entendido que nuestra sociedad no ha descubierto an la verdadera funcin
de los mismos por lo que existe la tendencia de recaer en el abuso frecuente de su invocacin,
probablemente debamos establecer el anlisis de la tercera teora de la limitacin de los Derechos
fundamentales, estableciendo la sancin como medio de preservacin de los derechos, suena
contradictorio, en todo caso la discusin debe quedar abierta.

Cul es la concepcin iusnaturalista de la naturaleza de los derechos humanos?

La tesis iusnaturalista afirma la existencia del Derecho natural. Aunque en cada poca se ha
entendido este concepto de manera diferente, todas estas doctrinas coinciden en afirmar la
existencia de una juricidad previa y fundamentadora del Derecho positivo: la positivacin, por lo
tanto, se limitara a declarar derechos ya existentes. En las declaraciones de derechos del siglo
XVIII se refleja esta concepcin, y el artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
afirma que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, lo que es
considerado por juristas como Hans Kelsen una clara manifestacin de la doctrina del
iusnaturalismo.

Algunas teoras iusnaturalistas afirman que los derechos humanos se basan en aspectos
biolgicos, tales como la conveniencia para la supervivencia de la especie, en el contexto de la
seleccin natural, de una conducta basada en la empata y el altruismo. Otras los sustentan en el
orden moral natural tal y como se deriva de determinados preceptos religiosos. Consideran que la
conducta moral es un conjunto de prescripciones objetivamente vlidas y apelan a textos como la
Biblia o el Corn. Frente a stas, desde el siglo XVII, con Hugo Grocio, ha cobrado fuerza el
iusnaturalismo racionalista, de la mano de autores que se desvinculan progresivamente de la idea
de Dios,64 si bien existen en la actualidad diversas fundamentaciones iusnaturalistas de carcter
o inspiracin religiosa. Entre ellas se encuentra la Doctrina Social de la Iglesia, que retoma las
ideas de los Padres de la Iglesia y Toms de Aquino. Llegar a lo realmente humano es una de las
crticas principales de las ponencias de Juan Pablo II en su encclica Humanae vitae. La vida es
un sentir desde una divinidad al bien comn expreso en la realidad cristiana, desde la moralidad
del bienestar.

Segn la Doctrina Social de la Iglesia, el fundamento slido o inmediato de los derechos se

encuentra en la ley natural, la norma -de derecho natural- que es fuente equilibrada de derechos y
deberes de cada uno; a su vez, su fundamento ltimo es Dios mismo: el orden con que Dios
gobierna el universo recibe el nombre de ley eterna, del que la ley natural es una participacin o
derivacin. Los derechos humanos son objetivos en tanto que no dependen de la subjetividad de
quien es su titular o est obligado por ellos. Por tanto, no quedan sujetos a los estados de nimo,
las opiniones o la voluntad de nadie; tampoco el consenso, ni siquiera de la mayora. Para la
Iglesia Catlica, adems, otra caracterstica de los derechos humanos es su sociabilidad: siendo
el hombre naturalmente social, existen derechos naturales de la persona en cuanto individuo, pero
tambin en tanto miembro de diversos grupos sociales naturales; es decir, derechos naturales de
la familia, de las asociaciones o de las naciones. Por la misma razn, los derechos se ordenan al
bien comn y estn constitutivamente limitados. Concretando ms en cuanto su precisin y
limitacin, los derechos humanos remiten a lo justo concreto, por lo que no significan el
reconocimiento de una libertad para realizar cualquier cosa, en cualquier momento o de cualquier
manera.

Uno de los tericos de derechos humanos ms relevantes e influyentes fue John Locke, que elev
la defensa de los derechos naturales a la categora de principio fundamental de legitimacin del
gobierno y fin bsico de la sociedad civil. Locke bas sus ideas en el concepto de propiedad, que
utiliz en un sentido amplio y en un sentido restringido. En sentido amplio, se refiere a un amplio
conjunto de intereses y aspiraciones humanas; ms restrictivamente, alude a los bienes
materiales. Locke afirm que la propiedad es un derecho natural y que se deriva del trabajo.
Adems, dijo que la propiedad precede al Estado y que ste no puede disponer de la propiedad
de los sujetos arbitrariamente. De acuerdo con Locke, negar el derecho de propiedad es negar los
derechos humanos. El filsofo britnico tuvo una gran influencia en el Reino Unido y fue decisivo
en la filosofa en que se bas la fundacin de Estados Unidos.

Algunos filsofos han considerado que los derechos humanos se derivan de un derecho o valor
fundamental determinado. Para muchos autores,66 entre los que se encuentra Samuel
Pufendorf,67 el sistema de derechos naturales del hombre se deriva de su dignidad; otros, como
Hegel o Kant, afirmaron que la libertad es fundamento de los derechos humanos y, al mismo
tiempo, el principal de stos. Kant represent la culminacin de un proceso encaminado a depurar
las teoras iusnaturalistas de elementos histricos o empricos, al fundamentar su teora del
Derecho natural en principios a priori, entendidos como exigencias de la razn prctica.

En la segunda mitad del siglo XX, y tras su decadencia en favor de las ideas iuspositivistas, el
Derecho natural resurgi con fuerza con multitud de teoras muy diversas. De ellas, algunas
mantienen una fundamentacin objetivista de los derechos humanos, en tanto que afirman la
existencia de un orden de valores o principios con validez objetiva y universal, independiente de
los individuos. Otras, las subjetivistas, sitan a la autonoma humana como fuente de todos los
valores; basan los derechos humanos en la autoconsciencia racional de la dignidad, libertad e
igualdad humanas.68 Finalmente, las llamadas tesis intersubjetivistas, que surgen de un intento
de sntesis entre las dos tendencias anteriores, consideran los derechos humanos como valores
radicados en necesidades comunes y por lo tanto intrnsecamente comunicables.