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ARTCULO / ARTICLE 261

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


El derecho a la salud en los tribunales.
Algunos efectos del activismo judicial sobre
el sistema de salud en Argentina (a)

The right to health at law courts.


Some effects of judicial activism on
the health system in Argentina

Vctor Abramovich1, Laura Pautassi2

1Abogado, Universidad de RESUMEN Como respuesta a las nuevas disparidades e inequidades que aadieron las
Buenos Aires (UBA). Magster
en Derecho y Estudios
reformas en salud aplicadas en Argentina a partir de los aos '90, se incorpora la necesi-
Internacionales, American dad de garantizar la salud como un derecho. En consecuencia, comienza a desplegarse
University, Washington.
Miembro de la Comisin un importante activismo judicial vinculado a lograr mayores garantas en materia de
Interamericana de Derechos salud. En este artculo se entiende por activismo judicial tanto el uso estratgico de los
Humanos de la OEA. Director
del Centro de Derechos tribunales por organizaciones dedicadas al litigio de inters pblico, como el mayor uso
Humanos. Director de la de los tribunales por particulares para canalizar demandas al Estado o a empresas presta-
Maestra en Derechos
Humanos, Universidad doras de servicios de salud. En la actualidad, tanto la Corte Suprema de Justicia de la
Nacional de Lans, Argentina. Nacin como los tribunales inferiores han tratado un nmero importante de casos en
abramovichv@gmail.com
relacin con el derecho a la salud. En los casos seleccionados en este artculo, se anali-
2Abogada, Universidad
za el tipo de conflicto tratado y la respuesta judicial, as como los posibles efectos de cier-
Nacional de Crdoba. Doctora
en Derecho, UBA. Investigadora tas decisiones de los tribunales sobre las reglas que articulan el sistema de salud, tal como
del Consejo de Investigaciones ha quedado configurado tras el proceso de transferencia y de descentralizacin de fun-
Cientficas y Tcnicas
(CONICET), y del Instituto de ciones y servicios.
Investigaciones Jurdicas y PALABRAS CLAVE Derecho a la Salud; Casos Legales; Derechos Humanos;
Sociales A. Gioja, Facultad de
Derecho, UBA, Argentina. Descentralizacin; Argentina.
lpautassi@arnet.com.ar

ABSTRACT As an answer to the new disparities and inequities which emerged from the
health reforms in Argentina form the 1990's, it appears the need to guarantee the health
as a right. As a consequence, an important judicial activism begins to unfold in order to
achieve greater guarantees in matters of health. Here, judicial activism refers to the strategic
use of the law courts by organizations dedicated to the struggle of public interest and to
the use of the law courts by private individuals to channel the complaints against the
State or against health service providing companies. At present, both the Supreme
National Court of Justice and the lower courts have dealt with an important number of
cases related to the right to health. In the cases selected in this article, we analyze the
type of conflict and the judicial answer, together with the possible effects of certain court
decisions about the rules that govern the health system as finally conformed.
KEY WORDS Health to Right; Legal Cases; Human Rights; Decentralization; Argentina.
262 VCTOR ABRAMOVICH, LAURA PAUTASSI
SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008

1. INTRODUCCIN salud de amplia cobertura, distribuidos en


todo el territorio, con diversos grados de com-
plejidad y de cobertura gratuita.
Han transcurrido ms de 20 aos de 2) De la seguridad social, integrado por las obras
reformas econmicas, sociales e institucionales sociales para trabajadores formales asalariados.
en Argentina en el marco de procesos de ajuste 3) Privado, de aparicin tarda, integrado por una
estructural, entre cuyos componentes cobr compleja red de instituciones empresariales
importancia la descentralizacin sectorial de los de diagnstico, clnicas y sistemas prepagos
niveles centrales a jurisdicciones provinciales y de atencin mdica.
municipales. En el sector salud, los objetivos de
la reforma estuvieron dirigidos hacia la definicin Diversas caractersticas aparecen como
de una canasta bsica de prestaciones y la orien- constantes en los procesos de reforma y descen-
tacin de los recursos del Estado solo hacia los tralizacin de los sistemas de salud efectuados en
grupos ms desfavorecidos, bajo el supuesto de Argentina en la dcada del '90 (1-5):
alcanzar mejores niveles de eficiencia y calidad
en los servicios, y aumentar la satisfaccin de los 1) la aplicacin de criterios fiscalistas en el sector,
usuarios. Estos propsitos no fueron cumplidos y con la consiguiente poltica de reduccin de
existen fuertes cuestionamientos a los supuestos costos en desmedro de las condiciones de
sobre los cuales se asentaban las transformacio- atencin de la poblacin;
nes, las que fueron promovidas bajo los manda- 2) la separacin de funciones de regulacin, ges-
tos de los organismos de asistencia crediticia, tin, provisin y financiamiento del sector;
agrupados en el denominado consenso de 3) la introduccin del supuesto de "libertad de
Washington (b). eleccin" del proveedor para el asegurado o
Salvo excepciones, las jurisdicciones usuario de los sistemas de seguro social u
menores recibieron, en la mayora de las provin- obras sociales;
cias, nuevas competencias en materia de salud, 4) la implementacin de un paquete bsico de
particularmente servicios de Atencin Primaria prestaciones mdicas;
en Salud (APS) con o sin personal a cargo, y sin 5) la escasa consideracin de la importancia
una revisin acorde de recursos econmicos para estratgica del recurso humano afectado;
sostener estas nuevas funciones. A estas transfe- 6) la reduccin del gasto pblico y la implemen-
rencias de efectores y de funciones realizadas tacin de mecanismos de recuperacin de
desde el mbito nacional a las provincias, se costos a travs de sistemas de co-pagos o cuo-
suma el hecho de que por mandato constitucio- tas "voluntarias";
nal, cada una de stas es autnoma para organi- 7) la neutralidad en trminos de gnero con que
zar sus propios sistemas de salud, sin necesidad se aplicaron las reformas, tanto a nivel de los
de responder a un modelo nico, agregando trabajadores sectoriales como de los usuarios.
heterogeneidad y complejidad a un sistema de
salud de por s complejo. Como respuesta a las nuevas disparida-
Histricamente, el modelo de organiza- des e inequidades que aadieron las reformas en
cin del sector salud en la Argentina fue definido salud se incorpora la necesidad de garantizar la
por las administraciones centrales nacional o salud como un derecho. En consecuencia,
provinciales e instrumentado mediante sus rga- comienza a desplegarse un importante activismo
nos territoriales, desconcentrados en forma judicial vinculado a lograr mayores garantas en
homognea y programados con carcter univer- materia de salud. En tal sentido, entendemos aqu
salista, caracterizndose por una divisin en tres por activismo judicial, tanto el uso estratgico de
subsectores: los tribunales por organizaciones dedicadas al
litigio de inters pblico, como el mayor uso de
1) Pblico, que depende de la administracin los tribunales por particulares para canalizar
pblica nacional, provincial y municipal y demandas al Estado o a empresas prestadoras de
est conformado por la red de efectores de servicios de salud. El concepto de activismo en
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este artculo comprende a su vez la mayor dispo- 2. GARANTAS EN TORNO AL
sicin de los tribunales a involucrarse en estos DERECHO A LA SALUD
asuntos, fiscalizar polticas pblicas o establecer
equilibrios en las relaciones contractuales entre La Repblica Argentina ha adoptado, desde la
particulares (6). sancin de la Constitucin en 1853, un sistema
Lo novedoso del proceso, a diferencia de gobierno representativo, republicano y fede-
de otras reas donde se extendi una importan- ral. El Estado federal est conformado por la
te tradicin en materia de litigio, como puede unin de veintitrs provincias que conservan
ser el derecho laboral o a la seguridad social, es todo el poder y la autoridad no expresamente
que a partir de la dcada del '90 y en el marco delegados en el gobierno nacional, y la ciudad
del proceso de retraccin de las instituciones de Buenos Aires, a la que se le reconoci autono-
sociales y en especial del sector salud, la pobla- ma en virtud de la reforma constitucional de
cin accede en mayor medida a plantear 1994. Cada provincia tiene su propia
demandas relacionadas con la salud. En la Constitucin local, conforme al sistema republi-
actualidad, tanto la Corte Suprema de Justicia cano y representativo de gobierno, que respeta
de la Nacin como los tribunales inferiores han las declaraciones, los derechos y las garantas de
tratado un nmero importante de casos en rela- la Constitucin nacional. Entre los poderes reser-
cin con el derecho a la salud. vados por las provincias, se encuentra la facultad
Este artculo persigue como objetivo de crear sus propias instituciones locales y de ele-
principal presentar una visin general de los gir a sus gobernadores, legislaturas, a los miem-
temas que han sido considerados por los tribu- bros del Poder Judicial y dems funcionarios pro-
nales como tambin la orientacin jurispruden- vinciales sin interferencia del gobierno federal. A
cial en Argentina. En los casos seleccionados, su vez, la mayora de las provincias garantizan el
analizaremos el tipo de conflicto examinado y derecho a la salud en las constituciones provin-
la respuesta judicial, considerando especial- ciales, y cada provincia goza de autonoma para
mente los principios y criterios establecidos por organizar su propio sistema de provisin de salud
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, (c). En igual grado los municipios cuentan con
mximo tribunal, as como los posibles efectos programas de atencin o efectores de salud de
de ciertas decisiones de los tribunales sobre las diversa complejidad para satisfacer las demandas
reglas que articulan el sistema de salud. locales de salud.
Asimismo se presentan algunos de los temas El derecho a la salud, a diferencia de
ms conflictivos examinados por los tribunales, otros derechos sociales, no tuvo un adecuado tra-
tales como el alcance de la funcin reguladora tamiento constitucional en Argentina. La primera
del Estado frente a los prestadores privados, las referencia al derecho a la salud se encuentra en
relaciones de articulacin entre el Estado fede- el texto de la reforma constitucional de 1957, en
ral y las provincias, y el rol del Estado nacional el artculo 14 bis, que lo menciona de manera
ante las desigualdades en el acceso a la salud indirecta al consignar que el Estado debe otorgar
entre las diferentes jurisdicciones. "los beneficios de la seguridad social, que tendr
Cabe destacar que no existen an estu- carcter de integral e irrenunciable", y el estable-
dios empricos sobre el impacto real de las deci- cimiento de un "seguro social obligatorio" (8). Es
siones judiciales en las polticas sectoriales. Por decir, no existe una garanta expresa a la salud
tal motivo el anlisis que realizamos en este art- como derecho, sino que la disposicin se relacio-
culo no aportar informacin sobre los resultados na con la cobertura de contingencias sociales vin-
concretos de la intervencin judicial sobre el sis- culadas a la insercin laboral formal y asalariada.
tema de salud. S presentaremos la premisa de De esta forma, y a pesar que no se
que algunas lneas jurisprudenciales desarrolla- encontraba reconocido explcitamente el dere-
das por los tribunales podran entrar en conflicto cho a la salud en el texto constitucional, no resul-
o al menos resultar discordantes con la orienta- t un impedimiento para que en los hechos se
cin de las polticas de salud y con las reglas que desarrollara un sistema de salud pblico, bajo la
articulan el funcionamiento del sistema. concepcin de la cobertura de la salud como
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poltica universal, con una amplia red de efecto- ...los Estados Parte tienen la obligacin funda-
res de salud a cargo del Estado y un sistema de mental de asegurar como mnimo la satisfaccin
obras sociales (seguros sociales) para los asalaria- de niveles esenciales de cada uno de los dere-
dos formales. El paradigma vigente fue el de sub- chos enunciados en el Pacto... (12)
sidiar la oferta de salud.
Es recin a partir de la reforma consti- destacando que el cumplimiento del contenido
tucional de 1994 donde se reconoce la tutela y mnimo es obligatorio y no es pasible de excep-
la proteccin de la salud por diversas vas. Una ciones, ni aun en situaciones de emergencia.
primera referencia explcita se encuentra en el Sin embargo, el reconocimiento pleno
artculo 42 que reconoce el derecho de los con- del derecho a la salud, por va de los instrumen-
sumidores y usuarios de bienes y servicios a la tos internacionales, se produce en un perodo de
"proteccin de la salud y seguridad" en la rela- reforma y ajuste estructural en el que se desman-
cin de consumo (9). Claramente esta disposi- tela el propio sistema de salud y se cuestiona el
cin no enfatiza las garantas universales de paradigma de universalismo asociado a la provi-
salud, sino que limita la proteccin a las rela- sin de la salud.
ciones de consumo, constituyendo, de acuerdo En el caso del subsector pblico, es en
con Courtis, "un reflejo actualizado de la limi- la dcada del '90 cuando se pone fuertemente en
tacin de la proteccin de la salud a la relacin cuestin el paradigma de provisin universal
de trabajo" (10). como tambin las fuentes de financiamiento, a
Sin embargo, no se ha actualizado la partir de la promocin de formas de "autofinan-
definicin de la cobertura en el sector salud en ciamiento" de los hospitales pblicos, por va de
funcin de los cambios estructurales ocurridos en la propuesta del Hospital Pblico de Autogestin.
el mercado de trabajo, en donde ya no prevalece Si bien no se instal completamente esta nueva
una lgica de empleo asalariado formal, sino que forma de "autofinanciamiento", dej en claro los
se han diversificado en extremo las condiciones lmites concretos en trminos de provisin de la
de contratacin y se han impuesto medidas de salud y de responsabilidades estatales en materia
flexibilizacin y precarizacin laboral que no de provisin mdica.
contribuyen al aumento de la cobertura ni a la A su vez, la responsabilidad sobre la
adquisicin del derecho a la salud a partir de la provisin de la salud qued en manos de las pro-
cobertura de las contingencias sociales. vincias, en virtud de los procesos de transferen-
La segunda va protectora, y de mayor cias de los efectores y del recurso humano afec-
alcance, se logr a travs de otorgar jerarqua tado de la Nacin a las provincias, y en muchos
constitucional a once declaraciones y tratados casos de stas hacia los municipios. Los gobier-
internacionales de derechos humanos (7) (d). nos provinciales aparecen superados por los pro-
Especficamente, como consecuencia del artculo blemas financieros inmediatos; se ven obligados
12 del Pacto Internacional de Derechos a administrar los dficits fiscales enfrentando difi-
Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC) que cultades para planificar para el mediano plazo y
define a la salud como "el derecho de toda per- dependen de los recursos econmicos prove-
sona al disfrute del ms alto nivel posible de nientes de la Nacin en virtud del rgimen de
salud fsica y mental", el Estado queda jurdica- coparticipacin federal, el cual adems no ha
mente obligado a garantizar el contenido mnimo sido revisado por ms de una dcada.
de los derechos econmicos, sociales y cultura- En similar sentido, el eje de la reforma
les, y no puede escudarse en la falta de recursos fue la "desregulacin y libre eleccin de Obras
disponibles para justificar su incumplimiento Sociales", que en los hechos regul el funciona-
(11). En este sentido, el Comit de Derechos miento del sistema en extremo. La libre eleccin
Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC) implementada consiste en la posibilidad de no
rgano que supervisa el cumplimiento de las adherir ya obligatoriamente a la obra social que le
obligaciones previstas en el PIDESC por parte de corresponda al trabajador/a asalariado de acuer-
los gobiernos, ha expresado que: do con el gremio de pertenencia, pudiendo "ele-
gir" cualquier otra entidad que ofrezca mejores
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prestaciones a un mejor precio. Pero tanto el Vinculado con este proceso complejo
sector asalariado como los trabajadores/as aut- de transformaciones institucionales, ha cobrado
nomos y monotributistas (e) deben contar en notoriedad el impacto del derecho internacional
forma obligatoria con una obra social. De este de los derechos humanos sobre la organizacin
modo, los seguros privados (prepagas) crecieron federal. An no se ha estudiado en profundidad
ampliamente disputndose el mercado con las en qu medida este proceso de internacionaliza-
histricas obras sociales. La cobertura no se cin del derecho pblico y de insercin del
extendi: al contrario, disminuy y claramente Estado en instancias internacionales que ejercen
el sistema de salud al igual que otros sectores de incidencia poltica sobre los espacios de decisin
polticas sociales, cambiaron completamente su nacional, obliga a revisar o a replantear la din-
lgica de funcionamiento como consecuencia mica tradicional de la organizacin federal en
de las reformas aplicadas en el marco del ajuste nuestro pas. No solo en el plano normativo de
estructural, apartndose de los objetivos fundan- distribucin de competencias entre el Estado
tes de los mismos. federal y las provincias en ciertas reas temticas
relevantes, sino tambin en el plano de la coordi-
nacin intergubernamental, donde actan o
3. COMPETENCIAS JURISDICCIONALES debieran actuar mecanismos institucionales de
EN EL MARCO DE UN ESTADO FEDERAL articulacin entre estas diferentes instancias.
En este punto es importante marcar que
el derecho internacional, como regla, no obliga
Tal como fue sealado, en el mbito del al Estado a adoptar una determinada forma de
subsistema pblico se inici, con el traspaso a las organizacin poltica, ni de gobierno, pero al
jurisdicciones provinciales de 20 hospitales que mismo tiempo impone a los Estados federales la
permanecan en el mbito nacional como residuo obligacin de actuar en la rbita internacional y
de las polticas de transferencia y de descentraliza- de responder por las violaciones de esas obliga-
cin llevadas adelante por diferentes gobiernos, un ciones en el mbito interno, cualquiera sea el
proceso signado por avances y retrocesos que fue- agente estatal que las haya causado, incluso si
ron transformando las bases equitativas que dieron han sido causadas por una autoridad provincial
origen al sistema pblico de atencin de la salud en sobre la que no ejerce competencias directas. En
la Argentina. En la actualidad, las provincias pose- cierta medida al derecho internacional de los
en el 65% de los hospitales pblicos, los que con- derechos humanos le es indiferente la organiza-
centran a su vez el 69% de las camas, y los muni- cin federal. Siempre es el Estado federal el que
cipios tienen el 35% de los hospitales y efectores responde en sede internacional, an cuando las
de salud, que representan el 29% de las camas hos- violaciones a los derechos humanos se originen
pitalarias (4 p.171). en actos de los poderes pblicos de las provin-
En forma similar a las anteriores expe- cias. As, el Estado federal ha sido demandado
riencias, en los aos '90 predominaron los ante la Comisin Interamericana de Derechos
objetivos fiscales en perjuicio de los requeri- Humanos por ejemplo, por prcticas de tortura y
mientos del sector en materia de mejoras en la ejecuciones sumarias desarrolladas por policas
eficiencia y la equidad. La ausencia de un dise- provinciales. Tambin lo ha sido por la situacin
o institucional y financiero que acompaara al de superpoblacin y el trato inhumano en las cr-
proceso de descentralizacin, as como la falta celes de algunas provincias.
de mnimos consensos sociales y polticos, Existe sin embargo una discusin com-
acentu las disparidades preexistentes y origin pleja sobre el alcance de esas obligaciones. Los
una gran heterogeneidad de respuestas tanto a tratados de derechos humanos incorporados a la
nivel microeconmico como provincial. Esta Constitucin tienen normas distintas en ese senti-
diversidad se observa en la modalidad de cada do. Los dos grandes pactos de Naciones Unidas,
proceso de descentralizacin, as como en sus de derechos civiles y polticos y de derechos eco-
resultados, en trminos de equidad y calidad de nmicos, sociales y culturales, contienen la
la atencin (f). denominada "clusula territorial" que establece
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directamente que el tratado es aplicable en todo nacional un rol de rector y garante final de todo
el territorio del Estado, sin ningn tipo de limita- el sistema. Esta ley es una pieza institucional
cin relativa a la forma de organizacin federal. importante pues el Estado federal asume ciertas
La Convencin Americana sobre Derechos obligaciones sin perjuicio de las que se confieren
Humanos, sin embargo, contiene una clusula en su mbito de accin a las propias provincias y
diferente. Su artculo 28 contiene una "clusula de las medidas adoptadas en trminos de transfe-
federal" (13) que, en cierta medida, puede ser rencia de efectores de salud a las provincias y de
leda como una forma de morigerar o delimitar el stas a los municipios.
alcance de esta obligacin del Estado federal. Sin embargo el argumento central de la
Bsicamente el artculo 28 establece que Corte no se basa en la ley sino en el artculo 28
el Estado federal tiene la obligacin de aplicar de la Convencin, por lo que es posible pensar
directamente el tratado en el campo que es de su que la extensin de responsabilidad subsidiaria al
competencia directa, y la obligacin de adoptar Estado federal podra darse en relacin con otros
medidas para que los Estados provinciales cum- asuntos vinculados al derecho a la salud aun
plan el tratado en sus propias rbitas de competen- cuando fueran ms all del marco de la ley, e
cia. Ms all de que esta regla puede ser interpre- incluso a otros derechos sociales vinculados con
tada como dismil a la "clusula territorial" de los la poltica de salud. Se trata sin duda de un prin-
pactos internacionales, la Corte Interamericana ha cipio con indudable impacto en la visin tradi-
ledo el artculo 28 en un sentido similar, equipa- cional de la organizacin federal argentina.
rndolas. La Corte Interamericana ha sostenido Podra en cierta medida afirmarse que
que la obligacin de activar la intervencin pro- la incorporacin del derecho internacional en el
vincial debe ser considerada junto con las obliga- mbito interno, no desplaza las competencias de
ciones generales de respeto y de garanta de cum- las provincias, sino que las preserva. Las provin-
plimiento del tratado que asume el propio Estado cias mantienen su obligacin de aplicar tanto la
nacional. De ese modo, se entiende que el Estado Constitucin Nacional como los tratados de dere-
federal tiene no solo el deber de respetar esas obli- chos humanos en sus propios mbitos de compe-
gaciones, sino tambin de adoptar medidas positi- tencia y por sus propias instancias estatales. En
vas para hacerlas cumplir, aun cuando el respon- rigor, implica que la responsabilidad de las pro-
sable directo de una obligacin o de una violacin vincias y de los municipios sobre facultades dele-
del tratado sea un Estado provincial. gadas y/o descentralizadas en materia de salud es
Cabe destacar en esta direccin el caso ineludible.
"Campodonico de Beviaqua" (14), en el cual la Sin embargo, el derecho internacional de
Corte Suprema, precisamente a partir de la inter- los derechos humanos, y en especial la jurispru-
pretacin del artculo 28 de la Convencin dencia internacional que lo lee e interpreta, agrega
Americana sobre Derechos Humanos (13), impu- un nuevo actor en esa obligacin: el Estado federal.
so al Estado federal la obligacin de garantizar As, el Estado nacional tiene un rol de garante final
prestaciones bsicas de salud pblica cuando en el cumplimiento de esas obligaciones, an en
haban fallado en proveerlas sectores privados y casos que resulten de competencia directa de las
las propias provincias. Estableci que ms all de provincias. Se trata en definitiva de una obligacin
la distribucin de competencias entre el Estado de garanta cuyo alcance an no ha sido definido
federal y las provincias, le corresponda al Estado de manera clara, pero que a simple vista, ubica a
nacional una obligacin de garante final de los las tres instancias del Estado nacional en una posi-
derechos consagrados en los tratados internacio- cin de fiador final, con el deber de activar esa
nales, en particular con relacin al derecho a la garanta de proteccin de los derechos si el deudor
salud, y que el Estado nacional no poda excusar- principal no cumple debidamente. No se trata en
se en el incumplimiento de las instancias provin- consecuencia de un fiador o garante pasivo o
ciales, para no cumplir con su propia obligacin. expectante, sino que obliga a las autoridades fede-
En el mbito de la salud la Ley 23.661 de 1998 rales a tomar acciones afirmativas y a adoptar medi-
que contina vigente crea el Sistema de das efectivas para que las provincias cumplan con
Seguro Nacional de Salud, que otorga al Estado las obligaciones internacionales.
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Es impreciso an determinar, a partir de afectaciones de derechos fundamentales, es una
la jurisprudencia de la Corte Suprema y de la obligacin de orden procedimental que suele
interpretacin de las normas de los tratados inter- confundirse con la obligacin de respetar o garan-
nacionales que receptan el derecho a la salud, el tizar el derecho a la salud. La extensin por la
alcance concreto del deber de garanta del Estado jurisprudencia del deber de garanta del derecho
federal frente a las potenciales afectaciones de a la salud al Estado federal por las acciones y omi-
derechos derivadas de los servicios o polticas de siones de autoridades provinciales, lleva implcita
salud implementadas por las provincias. Sin la obligacin procesal de disponer de vas de
embargo, s cabe interrogarse: qu tipo de accio- reclamo y solucin de conflictos de esta ndole.
nes, polticas y mecanismos reparatorios debera Otra consecuencia de la afirmacin del
implementar el Estado federal para cumplir con principio de garanta federal del derecho a la
esa garanta? salud, es la obligacin de establecer ciertos
Como el rol de garante del Estado fede- mecanismos de articulacin de polticas de salud
ral como dijimos no desplaza la competencia y estrategias de intervencin, que funcionen anti-
de las provincias, la misma jurisprudencia ha cipadamente, para prevenir afectaciones y vulne-
establecido que cuando el Estado federal deba raciones de los contenidos mnimos de este dere-
responder por prestaciones que corresponden cho. En algn sentido este tipo de mecanismos
primariamente al mbito de competencia provin- debera contemplar las disparidades entre los
cial, podr activar mecanismos de reembolso o diferentes sistemas provinciales y disponer accio-
recuperacin del costo de esas intervenciones y nes y estrategias tendientes a apoyar a las provin-
al mismo tiempo podr exigir participacin de las cias a asegurar ciertos componentes mnimos del
autoridades provinciales en el cumplimiento de derecho en su territorio. Sin embargo, tras la
las sentencias judiciales que impongan prestacio- transferencia de efectores y responsabilidades en
nes. De all que una consecuencia de esta garan- materia de salud de Nacin a provincias que se
ta federal debera consistir en la creacin de vas produjo a principios de la dcada del '90, el
y procedimientos institucionales giles y expedi- nico mecanismo previsto fue el del Consejo
tos para que en caso de intervencin de la auto- Nacional de Salud (Cofesa) integrado por el
ridad federal, sta pueda luego hacer efectiva la Ministro de Salud de la Nacin y los ministros de
responsabilidad primaria de las autoridades pro- salud provinciales, con el objetivo de cumplir el
vinciales. En todo caso se debera tratar de meca- rol integrador del sistema y definir las polticas
nismos que diriman conflictos entre estas juris- sustantivas del sector. En los hechos, lejos de
dicciones, que de ningn modo deberan derivar definir la estrategia clave, el Cofesa no ha impul-
en costos para las personas o implicar demoras, sado acciones en la direccin sealada, a lo que
postergaciones o limitaciones irrazonables en el se suma la falta de promocin de un nuevo pacto
acceso a las prestaciones o servicios. fiscal, donde efectivamente se discutan los por-
Si el Estado federal es garante final del centajes de coparticipacin federal adecuados
cumplimiento del derecho fundamental a la salud para las diversas reas de competencia provin-
en todo el pas, otra consecuencia inmediata es cial, como el caso del sector salud. La problem-
que debera disponer vas o recursos de repara- tica del recurso humano sectorial tambin se
cin judiciales y administrativos efectivos ante encuentra ausente y no se manifiesta una volun-
potenciales afectaciones de ese derecho por auto- tad por definir polticas en esta direccin, las que
ridades locales. Es evidente que su papel de por otra parte, condicionan la calidad de la aten-
garante final no debera ser cumplido nicamente cin en salud.
tras un proceso judicial, sino que deberan existir La funcin de garanta del Estado fede-
mecanismos alternativos, giles y sencillos para ral se vuelve an ms compleja y difcil de defi-
exigir respuestas de la autoridad federal como nir si relacionamos el derecho a la salud con el
garante final, cuando una persona o un grupo de derecho a la igualdad en el sentido que le asigna
personas sienten afectados sus derechos a la salud la Constitucin y los tratados de derechos huma-
por autoridades locales. La obligacin del Estado nos incorporados a ella. Este derecho a la igual-
de disponer de recursos y vas de reparacin de dad no implica solo un deber de neutralidad que
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se expresa en un Estado ciego a las diferencias presentado ante los tribunales planteos de garan-
entre las personas. Por el contrario, la lectura en ta federal en funcin de situaciones de desigual-
clave social del principio de igualdad demanda dad estructural o de incumplimiento de conteni-
un Estado no neutral, capaz de reconocer diferen- dos mnimos del derecho a la salud en la imple-
cias sociales y culturales y disponer acciones afir- mentacin de polticas por las autoridades loca-
mativas o de equilibrio destinadas a superar situa- les. Este tipo de planteos formulados en represen-
ciones de desventaja o retraso de ciertos colecti- tacin de grupos o colectivos se encuentran auto-
vos o sectores sociales postergados. rizados por el sistema procesal constitucional. Es
Un aspecto que debera ser entonces posible anticipar que en el futuro los tribunales
considerado con mayor atencin por los tribuna- podran tener alguna intervencin en estos aspec-
les y tambin por los decisores de polticas, es el tos estructurales del sistema de salud.
alcance del deber de garantizar un piso mnimo Paradjicamente el cambio gradual de
de salud para toda la poblacin, ms all del algunas de las reglas de distribucin de compe-
lugar en que viva, y el consiguiente deber de tencias jurdicas entre el Estado federal y las pro-
adoptar medidas de compensacin o equilibrio vincias en el campo de la salud, a partir de la
cuando ese umbral no se garantice. Otro aspecto reciente jurisprudencia constitucional, se desarro-
tambin complejo es determinar hasta dnde lla en paralelo con el proceso de descentraliza-
llega el deber del Estado federal de reparar cin del sector de la salud, que transfiri a las pro-
inequidades o desigualdades graves, en los nive- vincias ms competencias y responsabilidades, y
les y calidad de las prestaciones de salud entre ante la debilidad de mecanismos institucionales
los distintos Estados provinciales, an cuando se efectivos para desarrollar dilogos y acuerdos de
trate de diferencias que se producen por encima articulacin de polticas entre las jurisdicciones
de ciertos contenidos mnimos. provinciales y la federal. Este escenario contradic-
El principio de igualdad, como se sabe, torio limita las posibilidades reales del Estado
puede tener tambin derivaciones en cuanto a federal para asumir plenamente la responsabili-
los criterios con los que deberan distribuirse los dad que el sistema jurdico le fija, y marca una
presupuestos y el gasto social en el territorio del brecha entre la direccin en la que avanza la juris-
Estado. La discriminacin en el acceso a dere- prudencia constitucional y la orientacin general
chos puede provenir, por ejemplo, de la fuerte de las polticas pblicas sectoriales.
disparidad entre regiones geogrficas posterga-
das. El Estado a fin de asegurar acceso igualitario
debera identificar no solo los grupos o sectores 4. LA SALUD EN LOS TRIBUNALES
sociales discriminados, sino tambin las zonas
geogrficas desaventajadas. Diversos factores
pueden provocar este tipo de asimetras regiona- Tal como fue anticipado, numerosos fac-
les, tales como la distribucin de la infraestructu- tores se pueden identificar vinculados al crecimien-
ra de servicios, la ausencia de empleos, proble- to de las demandas radicadas ante los tribunales de
mas sociales y ambientales, condiciones climti- justicia como medio de asegurar el acceso a trata-
cas, distancia de centros de mayor desarrollo y miento y medicacin, a la cobertura de las obras
problemas de transporte pblico. Tambin, como sociales y planes privados de salud, y a la deman-
fuera dicho, procesos de descentralizacin admi- da por cobertura de diagnsticos y tratamientos
nistrativa sin los suficientes recursos econmi- especficos, como tambin a la inclusin de enfer-
cos y humanos, lneas de polticas y una buena mos oncolgicos o en tratamiento por HIV-Sida.
articulacin entre niveles de gobierno, pueden Los tribunales de justicia han tenido que
crear situaciones de inequidad en el acceso a ser- expedirse en casos en los que se reclamaban tanto
vicios pblicos de calidad equiparable entre los obligaciones positivas por parte del Estado por
habitantes de diferentes regiones geogrficas. ejemplo, el acceso a medicamentos y tratamiento
Si bien se ha reclamado en algunos teraputico como obligaciones negativas por
casos deberes de garanta del Estado federal en ejemplo, la prohibicin de rescisin arbitraria de
situaciones individuales y concretas, no se han un contrato de medicina prepaga (g). Los casos
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 269

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


se dirigen tanto contra el Estado, como contra A pesar de estos importantes avances en
demandados privados, se trate de obras sociales trminos de obligaciones positivas y negativas an
o de empresas de medicina prepaga. A su vez, quedan cuestiones cuya determinacin permanece
una caracterstica sobresaliente en el proceso de abierta. Entre ellas, el problema del contenido
judicializacin del derecho a la salud, es el papel esencial del derecho a la salud de acuerdo con el
que han desempeado los pactos e instrumentos derecho internacional de los derechos humanos, es
internacionales de derechos humanos al identifi- decir, el contenido obligatorio del derecho que no
car en cada caso un derecho a la salud constitu- puede ser desconocido, postergado o alterado por
cionalmente protegido; sin embargo, la mayora el legislador ordinario. Como la mayora de los
de las veces con algunas excepciones importan- casos se han decidido sobre bases legales, poco
tes han sido decididos sobre bases legales (h). han dicho los tribunales sobre esta cuestin.
La Corte Suprema ha considerado que Tambin quedan dudas sobre el alcance de las
la legislacin sancionada en la materia por el obligaciones positivas del Estado en materia de
Congreso Nacional constituye una de las medi- salud, en especial cuando se trata de personas indi-
das adoptadas por el Estado para cumplir con sus gentes, que no estn en condiciones de pagar ser-
obligaciones internacionales previstas en los pac- vicios de salud. Este punto es sumamente relevan-
tos y tratados de derechos humanos relativas al te ante la orientacin de algunas polticas en el sec-
derecho a la salud. Por ende, el incumplimiento tor. Ms aun cuando esta fue una situacin que
por parte de la administracin nacional de obli- segn el decreto 578/93, iba a regir al sistema
gaciones establecidas por la ley, en especial de pblico de salud (autogestin hospitalaria) otorgan-
aquellas que imponen el acceso a tratamiento o do a los hospitales pblicos la capacidad de admi-
medicacin, abren la posibilidad de reclamo nistrar recursos en forma descentralizada, y cuyo
individual y colectivo (donde un grupo resulta el propsito es la identificacin de la poblacin con
afectado), a efectos de exigir su cumplimiento. La cobertura que acude a los servicios de atencin al
Corte ha manifestado que el Estado federal es el indigente, de modo de facilitar el pago de la aten-
garante ltimo del sistema de salud indepen- cin recibida por parte de la respectiva obra social,
dientemente de la existencia de obligaciones en administradora de riesgos del trabajo (ART) o
cabeza de otros sujetos, como las provincias o las empresa prepaga. En rigor, la estrategia es parte de
obras sociales, y que el derecho a la salud impo- una poltica embrionaria de subsidio a la demanda,
ne obligaciones positivas y no solo obligaciones que se expresa tambin en algunas jurisdicciones
negativas al Estado. en programas de cobertura para grupos particula-
Los tribunales tambin han sostenido res, y que podra calificarse jurdicamente como
que, en cumplimiento con las obligaciones ema- una lnea de accin regresiva respecto de las con-
nadas de instrumentos internacionales, el Estado diciones de acceso a prestaciones bsicas de salud.
est facultado a imponer obligaciones sobre suje- Asimismo, y como consecuencia de lo
tos privados como las obras sociales y las empre- sealado anteriormente, es considerable el
sas de medicina prepaga en materia de salud. A nmero de casos judiciales dirigidos contra la
su vez, los tribunales han considerado en relacin administracin nacional cuyo reclamo apunta
con la proteccin de la salud de los nios y de las precisamente a obtener el acceso a un tratamien-
personas con discapacidad tanto las obligaciones to mdico y/o a medicamentos, habindose pro-
de actores pblicos como privados. En el caso de ducido importante jurisprudencia, tanto en rela-
estos ltimos, los jueces han decidido que los cin con casos individuales como colectivos.
prestadores privados tienen obligaciones especia-
les de cuidado hacia sus clientes y usuarios, que
exceden el carcter de mero trato comercial. La 5. ACCESO A PRESTACIONES MDICAS
justificacin de estas obligaciones especiales pro-
viene del carcter fundamental del derecho a la
salud, cuya garanta aquellos sujetos privados han Nuevamente merece destacarse el sea-
tomado a su cargo, y que va ms all de un acuer- lado caso "Campodnico de Beviacqua" (14), que
do comercial. trata sobre un reclamo de cobertura individual
270 VCTOR ABRAMOVICH, LAURA PAUTASSI
SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008

para un nio con discapacidad, en el cual la Para los Estados de estructura federal, del tra-
Corte confirm una sentencia de segunda instan- tado se deriva que, sin perjuicio de las obliga-
cia y orden al Estado Nacional a mantener la ciones establecidas especficamente para las
provisin de medicamentos al nio. El gobierno entidades, "el gobierno federal tiene la respon-
haba entregado previamente la medicacin pero sabilidad legal de garantizar la aplicacin del
decidi interrumpirla, y comunic a su madre pacto" (14 c.19) (k); lo cual consigna la res-
que la provisin previa se haba debido nica- ponsabilidad del Estado nacional como garan-
mente a "razones humanitarias", y que la inte- te ltimo del sistema de salud, a pesar de que
rrupcin no constitua una violacin de obliga- ha sido transferido o descentralizado a provin-
ciones legales. La Corte Suprema confirm la cias y municipios.
decisin de la Cmara y estableci un importan-
te precedente al sealar: La Convencin sobre los Derechos del Nio:

El derecho a la preservacin de la salud com- ...la Convencin sobre los Derechos del Nio
prendido en el derecho a la vida tiene rango incluye, adems, la obligacin de los Estados de
constitucional, "a partir de lo dispuesto en los alentar y garantizar a los menores con impedi-
tratados internacionales que tienen jerarqua mentos fsicos o mentales el acceso efectivo a los
constitucional" (14 c.16), al mismo tiempo que servicios sanitarios y de rehabilitacin, de esfor-
los pactos internacionales protegen especfica- zarse para que no sean privados de esos servi-
mente la vida y la salud de los nios (14 c.17). cios y de lograr cabal realizacin del derecho a
beneficiarse de la seguridad social, para lo cual
Al dejar en claro el alcance de las obligacio- se debe tener en cuenta la legislacin nacional,
nes estatales en materia de provisin y de con- los recursos y la situacin de cada infante y de
tinuidad del tratamiento: las personas responsables de su mantenimiento.
(14 c.20) (l)
...la autoridad pblica tiene la obligacin impos-
tergable de garantizar ese derecho con acciones Adems de lo sealado, es relevante la
positivas, sin perjuicio de las obligaciones que doctrina que fij la Corte en este caso, al sealar
deban asumir en su cumplimiento las jurisdiccio- que:
nes locales, las obras sociales o las entidades de
la llamada medicina prepaga. (14 c.16) ...el Estado nacional ha asumido, pues, com-
promisos internacionales explcitos encamina-
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, dos a promover y facilitar las prestaciones de
Sociales y Culturales: salud que requiera la minoridad y no puede
desligarse vlidamente de esos deberes, so pre-
...reconoce el derecho de todas las personas a texto de la inactividad de otras entidades pbli-
disfrutar del ms alto nivel posible de salud fsi- cas o privadas, mxime cuando ellas participan
ca y mental, as como el deber de los Estados de un mismo sistema sanitario y lo que se halla
parte de procurar su satisfaccin. Entre las medi- en juego es el inters superior del nio, que
das que deben ser adoptadas a fin de garantizar debe ser tutelado por sobre otras consideracio-
ese derecho se encuentra establecer un plan de nes por todos los departamentos gubernamen-
accin para reducir la mortalidad infantil, lograr tales. (14 c.21) (m)
el sano desarrollo de los nios y facilitarles
ayuda y servicios mdicos en caso de enferme- En otros procesos, la posicin de la
dad. (14 c.18) (i) Corte Suprema fue similar, por ejemplo al dispo-
...los Estados partes se han obligado "hasta el ner otorgar cobertura mdica para un nio con
mximo de los recursos" de que dispongan discapacidad de escasos recursos (19), y a perso-
para lograr progresivamente la plena efectivi- nas con VIH-Sida (20,21), o al imponer ampliar
dad de los derechos reconocidos en dicho tra- la cobertura mdica para ciertas situaciones no
tado. (14 c.17) (j) previstas respecto de empresas de medicina pre-
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 271

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


paga, obras sociales sindicales y obras sociales Los tribunales inferiores tambin han
estatales (n), y al conceder medidas cautelares decidido sobre el derecho de acceso a prestacio-
para asegurar el acceso a medicacin y tratamien- nes de salud particulares y a medidas de preven-
to en situaciones de extrema urgencia (o). En sen- cin. En el caso "Viceconte" (25), la Cmara
tido similar, los tribunales inferiores tambin han Nacional en lo Contencioso Administrativo
decidido casos de acceso a cobertura mdica a Federal tuvo la oportunidad de considerar un
favor de los reclamantes (p). amparo colectivo, en el que se planteaba que la
La Corte Suprema de Justicia tambin virtual interrupcin de la produccin de una
ha fallado en favor de un reclamo colectivo, que vacuna, dirigida a erradicar una enfermedad
involucraba el incumplimiento estatal de una endmica, constitua una violacin del derecho
clusula de la denominada "Ley de Sida", que a la salud. La actora actuaba en representacin
obliga al Estado a proveer la medicacin necesa- de una poblacin de alrededor de 3.500.000 de
ria para el tratamiento del VIH-Sida. En el caso personas, expuestas potencialmente al contagio
"Asociacin Benghalensis" (22,23), una coalicin de la fiebre hemorrgica argentina. El Estado
de ONG demand al Estado, solicitando el cum- haba destinado previamente financiamiento
plimiento pleno de una ley sancionada por el para desarrollar la investigacin, validado la
Congreso de la Nacin, que garantiza la provi- vacuna, ordenado la produccin de una partida
sin de medicacin para luchar contra el VIH- experimental a un laboratorio extranjero, e inicia-
Sida a los hospitales pblicos. La Cmara de do el proceso de vacunacin de la poblacin, que
Apelaciones concedi el amparo, y el Estado de hecho result altamente satisfactorio en trmi-
impugn esa decisin. La Corte confirm la deci- nos de prevencin de la enfermedad. Sin embar-
sin de la Cmara, en concordancia con el dicta- go, una serie de cambios polticos y administrati-
men del Procurador General de la Nacin, que vos llev a la interrupcin de las obras destinadas
estableca, seguido por el voto de la mayora de a la construccin del laboratorio en el que se pro-
la Corte, que el derecho a la salud est reconoci- ducira localmente la vacuna. Cuando las dosis
do por tratados internacionales de derechos ordenadas al laboratorio extranjero se acabaron el
humanos de jerarqua constitucional: cita el art- acceso a la vacuna ces. La actora aleg que la
culo 12.c del PIDESC (11), los artculos 4.1 y 5 de interrupcin de la produccin de la vacuna viola-
la Convencin Americana sobre Derechos ba la obligacin estatal de prevenir, tratar y con-
Humanos (13), y el artculo 6 del Pacto trolar las enfermedades endmicas y epidmicas,
Internacional de Derechos Civiles y Polticos consagrada por el artculo 12.2.c del PIDESC (11).
(24). En consecuencia: La Cmara de Apelacin dio la razn a la actora,
y orden al Gobierno prever las partidas presu-
El Estado no solo debe abstenerse de interferir en puestarias y adoptar las medidas para asegurar la
el ejercicio de los derechos individuales sino produccin de la vacuna. En este caso el tribunal
que tiene, adems, el deber de realizar prestacio- fij un mecanismo de seguimiento para darle
nes positivas, de manera tal que el ejercicio de cumplimiento a la sentencia, que consisti en
aqullos no se torne ilusorio. (22 c.X) audiencias pblicas, citaciones personales del
ministro de salud, intervencin de la Defensora
Sobre esta base, el Procurador afirma, del Pueblo, deberes de informacin sobre la mar-
para el caso concreto, que: cha de las obras del laboratorio para la fabricacin
de la vacuna y luego del proceso de validacin
...dichos principios llevan a concluir que el Estado cientfica y hasta compromisos presupuestarios
tiene la obligacin de suministrar los reactivos y anuales para asegurar fondos para las obras y la
medicamentos necesarios para el diagnstico y implementacin de las obligaciones fijadas. El
tratamiento de la enfermedad. (22 c.X) caso mostr las dificultades que enfrentan los tri-
bunales para ejecutar decisiones que obligan a
La sentencia cuenta con dos votos con- implementar polticas pblicas de impacto social
currentes que agregan algn nfasis y mayor con fuertes compromisos presupuestarios. El pro-
detalle al dictamen del Procurador. ceso de ejecucin dur aprximadamente diez
272 VCTOR ABRAMOVICH, LAURA PAUTASSI
SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008

aos hasta la culminacin de todos los pasos Esta opinin de la Corte es en gran
administrativos y el inicio de las campaas de medida inconsistente con sus propias decisio-
vacunacin. nes previas y posteriores. Dos factores podran
explicar esta inconsistencia. Desde el punto de
vista tcnico, la demanda era excesivamente
6. DERECHO A LA SALUD DE GRUPOS vaga: no haba mencin a ninguna clusula
VULNERABLES legal concreta; la actora superpuso una serie de
reclamos diversos en la misma accin, sin espe-
cificarlos adecuadamente; tampoco ofreci a la
Existen algunos casos lmite en los que Corte criterios para detallar el contenido de los
la Corte Suprema ha mostrado cierta renuencia a diferentes derechos invocados. Desde el punto
considerar la existencia de violaciones al derecho de vista poltico, la accin fue interpuesta poco
a la salud. Probablemente, el caso ms represen- tiempo despus del estallido de la devastadora
tativo al respecto sea "Ramos" (26): en esa causa, crisis social, poltica y econmica de diciembre
una mujer indigente con ocho hijos alega que de 2001 (la peor crisis ocurrida en la historia
est desempleada, que sus hijos no pueden con- argentina: los ndices de pobreza, que fluctua-
currir a la escuela por carencia de recursos, que ban entre el 15 y el 17%, ascendieron entre el
una de sus hijas sufre una cardiopata y que 47 y el 60% de la poblacin). La Corte proba-
requiere una intervencin mdica, y que no tiene blemente tuvo en miras el potencial "efecto cas-
a nadie a quien reclamar alimentos. La actora cada" que una resolucin favorable a la actora
afirma que su situacin y la situacin de sus hijos hubiera generado en un contexto econmico y
importa una violacin a los derechos sociales poltico tan delicado, tanto por su posible inter-
consagrados por la Constitucin argentina y los ferencia con los poderes polticos del gobierno,
tratados de derechos humanos ratificados por el como por la posibilidad de atraccin de una
pas, y reclama asistencia de las autoridades fede- carga insoportable de casos.
rales y provinciales para garantizar su derecho y Recientemente la Corte Suprema vol-
el de sus hijos a la alimentacin, salud, educa- vi a considerar con otro enfoque un reclamo
cin y vivienda: solicita, por ende, un subsidio de atencin del Estado respecto de un grupo de
mensual para cubrir sus necesidades bsicas. personas en una situacin de exclusin y pobre-
Requiere tambin cobertura mdica para la car- za extrema. En el caso "Defensor del Pueblo"
diopata de su hija, la garanta del derecho de sus (27) dispuso medidas cautelares ordenando al
hijos a concurrir a clases, y la declaracin de Estado nacional y a la provincia del Chaco el
inconstitucionalidad y de invalidez de la conduc- suministro de agua potable y alimentos a las
ta de las autoridades pblicas. comunidades indgenas tobas que habitan dos
La Corte rechaz el amparo. Sus argu- departamentos de esta provincia. La Corte dis-
mentos principales fueron: puso la medida en el marco de una accin de
conocimiento promovida contra ambos Estados
a) que la actora no demostr la existencia de una por el Defensor del Pueblo de la Nacin en
conducta manifiestamente ilegal y arbitraria representacin de los derechos colectivos de las
del Estado, ya que las autoridades pblicas no comunidades indgenas afectadas por una situa-
negaron directamente el acceso a la educa- cin de extrema pobreza. En el marco de la
cin o al tratamiento mdico a sus hijos; medida cautelar la Corte Suprema pidi infor-
b) que los reclamos no deberan haber sido dirigi- macin sobre los censos y registros de pobla-
dos a los tribunales, sino a la Administracin. cin para definir el colectivo afectado, as como
sobre los programas de salud, alimentarios y de
En consideraciones obiter dicta, la mayo- asistencia sanitaria, de provisin de agua pota-
ra de la Corte afirm que no tiene facultades para ble, fumigacin y desinfeccin y los servicios de
evaluar situaciones de carcter general que vayan educacin y habitacionales. Cit a la parte
ms all de su jurisdiccin, ni para asignar discre- demandante y a ambos gobiernos a una audien-
cionalmente recursos presupuestarios. cia pblica en la sede del tribunal.
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 273

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


Este precedente, si bien adoptado en el detect VIH, constituye una violacin a los dere-
marco procesal acotado de una medida cautelar, chos del consumidor y al derecho a la salud. El
en la cual la Corte no anticipa opinin sobre la demandante era un cliente del plan de medicina
posible vulneracin de derechos sociales indivi- prepaga, a travs de un acuerdo realizado a travs
duales y colectivos, evidencia un grado avanzado de su empleador. Cuando qued desempleado,
de activismo del tribunal. Lo que parece funda- solicit el mantenimiento de la cobertura, a cam-
mentar ese activismo es la situacin de extrema bio del pago del servicio. Al detectrsele HIV, la
pobreza del grupo social afectado. El rol activo empresa de medicina prepaga se neg a mante-
del tribunal se refleja no solo en el remedio infre- nerlo en el plan de salud. La Corte Suprema, en
cuente, sino tambin en el procedimiento escogi- concordancia con el dictamen del Procurador
do, que consiste en la comparecencia de los General, estableci que las empresas de medicina
gobiernos federal y provincial a una audiencia prepaga
oral y pblica, con la obligacin previa de res-
ponder a un pedido concreto de informacin ...adquieren un compromiso social con sus usua-
indispensable para evaluar la pertinencia de las rios que obsta a que, sin ms, puedan descono-
polticas implementadas. En la audiencia los jue- cer un contrato, bajo la consecuencia de contra-
ces del mximo tribunal efectan preguntas sobre riar su propio objeto, que debe efectivamente
aspectos generales y especficos de la implemen- asegurar a los beneficiarios las coberturas tanto
tacin de las polticas sociales destinadas a la pactadas como legalmente establecidas [dado
poblacin afectada y requieren en su caso accio- que su actividad est encaminada] a proteger las
nes y planes especficos. Es indudable que la gra- garantas constitucionales a la vida, salud, seguri-
vedad y urgencia de la situacin y la precaria dad e integridad de las personas. (28 c.IV).
condicin de las comunidades indgenas resulta-
ron decisivas para que la Corte avanzara en el La Corte orden a la empresa de medici-
asunto, inclusive involucrando al Estado federal na prepaga a mantener la cobertura del plan de
en materias que resultan, en principio, sujetas al salud al actor. El tribunal (30), y otros tribunales
mbito de las polticas pblicas provinciales. inferiores, han dictado una serie de casos similares.
Otros casos se refieren a la validez cons-
titucional de regulaciones en materia de salud
7. GARANTAS POR PARTE DE LOS emanadas de las autoridades pblicas. La Corte
PRESTADORES PRIVADOS. LMITES Y Suprema decidi un caso interesante, en el que
CUESTIONES PENDIENTES una asociacin civil demand la nulidad de una
resolucin del Ministerio de Salud que reduca la
cobertura para la esclerosis mltiple. En el caso
Otra cuestin recurrente decidida por "Asociacin de Esclerosis Mltiple de Salta"
los tribunales refiere a la inclusin y exclusin de (31,32), el tribunal confirm la sentencia de
planes de salud, en especial por parte de sujetos segunda instancia que anul una resolucin del
privados (empresas de medicina prepaga y obras Ministerio de Salud que exclua del Programa
sociales). Algunos de estos casos se refieren a Mdico Obligatorio (PMO) la cobertura de algu-
cuestiones de discriminacin; en otros casos, la nos tratamientos relacionados con aquella enfer-
cuestin discutida est relacionada con el efecto medad de baja incidencia y alto costo. La Corte
del desempleo (dado que la cobertura de las concord tambin aqu con el dictamen del
obras sociales est relacionada con la posicin de Procurador General de la Nacin, y decidi que
trabajador formal, el desempleo rompe este vn- la resolucin impugnada careca de razonabilidad
culo legal y causa el cese de la cobertura mdica y que afectaba el derecho a la salud consagrado
por parte de la obra social). por los tratados internacionales de derechos
En el caso "Etcheverry c/ Omint" humanos. Aunque el Procurador no se refiere
(28,29) la Corte Suprema decidi que la negativa expresamente a la prohibicin de regresividad, su
de una empresa de medicina prepaga a mantener interpretacin del principio de "razonabilidad" se
la cobertura de salud, cuando al reclamante se le acerca bastante a ella. Es interesante destacar que
274 VCTOR ABRAMOVICH, LAURA PAUTASSI
SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008

en este caso, a pesar del tradicional efecto indivi- entre particulares y que el Estado tiene la facultad
dual de las declaraciones de inconstitucionalidad y en ocasiones el deber de intervenir para equili-
en la tradicin jurdica argentina, el hecho de brar relaciones de poder desiguales en este
que una ONG haya llevado el caso en represen- campo contractual y asegurar el respeto del dere-
tacin de todos los miembros del grupo de perso- cho por parte de empresas y particulares.
nas con esclerosis mltiple en la provincia hizo
que todo el colectivo resultara beneficiario de los
resultados del caso. 8. CONCLUSIONES
En algunos casos, fueron los prestadores
privados de servicios de salud quienes impugna-
ron la imposicin de obligaciones legales en Resulta interesante destacar que uno de
materia de salud (por ejemplo, la cobertura obli- los objetivos fundamentales de las reformas en
gatoria del tratamiento de VIH-Sida). La base de salud fue alcanzar la equidad, definida desde
la impugnacin fue la violacin del derecho de variadas vertientes y bajo diversos marcos teri-
propiedad y de la libertad contractual, y el carc- cos polticos y conceptuales. En la versin ms
ter irrazonable de la reglamentacin. En el caso difundida de la mano de los organismos interna-
"Hospital Britnico" (33,34), la Corte Suprema cionales de asistencia crediticia, la equidad refera
rechaz esos agravios y estableci que la imposi- a garantizar niveles mnimos en salud y procurar
cin de obligaciones sobre prestadores privados a los grupos ms vulnerables el acceso. Las eva-
de servicios de salud constitua una manera vli- luaciones que se han realizado en Amrica Latina
da de cumplimiento de las obligaciones interna- en general y en Argentina en particular dan cuen-
cionales asumidas por el Estado relacionadas con ta que este objetivo lejos estuvo de alcanzarse (q),
el derecho a la salud. En otro caso, "Policlnica resultando precisamente ms afectados los grupos
Privada" (35), la Corte decidi que un gobierno vulnerables, como tambin los asalariados forma-
local no puede forzar a un hospital privado a les, en trminos de mayor heterogeneidad, seg-
mantener la internacin de un paciente cuando mentacin y condiciones de empleo.
el perodo de cobertura ha finalizado y que el Si se considera a la equidad en un sen-
Estado tena la obligacin de recibir al paciente tido amplio, entendida como la forma y el grado
en un establecimiento pblico de salud. en que las polticas econmicas y sociales redu-
Estos precedentes no son conclusivos cen las diferencias en las condiciones de salud de
respecto del alcance de las competencias regula- la poblacin de un pas, una vez normalizadas
torias del Estado en el mbito de los contratos pri- por factores como la edad y el gnero (36), el sec-
vados de servicios de salud. Pero s ratifican un tor salud en Argentina estara dando seales de
principio bsico para pensar cualquier modelo aumento de brechas al respecto. Si bien la falta
normativo, que es la afirmacin del rol regulador de estadsticas e informacin confiable es un
del Estado en relacin con la actividad de los severo dficit del sistema institucional argentino,
prestadores privados de salud y la limitacin de y no se cuenta con evaluaciones de impacto de la
los derechos de propiedad cuando estn en juego poltica de salud, el aumento de casos judiciales,
derechos sociales de base constitucional como el de los que aqu se han reseado solo algunos,
derecho a la salud. En estos casos, el derecho a la est dando seales de un dficit en el acceso y
salud no funciona como una fuente de obligacio- cobertura mnima a la salud, como tambin a tra-
nes de provisin estatal de bienes o servicios, tamientos mdicos especficos y en el conjunto
sino como fundamento de la imposicin al de prestaciones otorgadas por los seguros socia-
Estado de un rol de proteccin frente a eventua- les y sistemas prepagos.
les abusos o actos arbitrarios de prestadores pri- Las segmentaciones del mercado de tra-
vados. El derecho social acta modulando el bajo, en el marco de procesos de flexibilizacin
alcance del derecho de propiedad de los empre- laboral en la pasada dcada, se ha traducido ade-
sarios de servicios de salud. La Corte ratifica el ms en una prdida efectiva de la cobertura y
principio de que el derecho fundamental a la acceso a niveles mnimos. A la vez, la crisis que
salud tiene un espacio tambin en las relaciones sufri en todo el pas el sistema de Atencin
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 275

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


Primaria en Salud, junto con la crisis sectorial glo- De acuerdo con el mismo principio, los
bal dan cuenta de un dficit severo del sistema. actores no estatales que forman parte del sistema
Frente a ello, los casos judiciales aqu de salud como las obras sociales y las empresas
reseados pueden contribuir a restituir derechos de medicina prepaga tienen con respecto a sus
vulnerados, pero no alcanzan a revertir la situa- afiliados o potenciales afiliados obligaciones
cin estructural del sector salud en Argentina. especficas que exceden el carcter meramente
Los resultados del litigio en salud no deben sin mercantil de la relacin, dado que su actividad
embargo desmerecerse. El somero anlisis reali- est destinada a resguardar un derecho funda-
zado da cuenta de cmo a partir de la promulga- mental. Otro aspecto relevante de esta obligacin
cin de la reforma constitucional en 1994 los tri- es la funcin de garanta que ejerce el Estado
bunales han reconocido la existencia de un dere- federal frente las prestaciones y servicios de salud
cho a la salud y a la asistencia sanitaria, en el organizados por las provincias, al que nos referi-
marco de las obligaciones estatales dispuestas a mos anteriormente.
partir de la ratificacin de tratados internaciona- La jurisprudencia de la Corte ha dejado,
les de derechos humanos. sin embargo, varios temas abiertos, que an
El reconocimiento del derecho a la requieren de mayor precisin conceptual. Entre
salud como un derecho fundamental de base ellos, podemos destacar los siguientes:
constitucional es un primer paso para asegurar su
tutela jurisdiccional, habilitando as, por ejem- 1) el contenido de las obligaciones constitutivas
plo, la posibilidad de interponer acciones de del derecho a la salud que emanan directa-
amparo, e incluso activando en ciertas circuns- mente de las normas internacionales de jerar-
tancias la jurisdiccin extraordinaria de la Corte qua constitucional y, por ende, se imponen y
Suprema de Justicia de la Nacin. La jurispruden- no son susceptibles de alteracin o desconoci-
cia ha establecido adems que el derecho a la miento por parte del legislador;
salud impone al Estado deberes negativos y tam- 2) el alcance de las obligaciones de asistencia
bin obligaciones positivas, lo que autoriza a mdica del Estado es decir, de parte de sus
interponer acciones judiciales para exigir al obligaciones positivas en especial para per-
Estado ciertas prestaciones y la definicin de pol- sonas en situaciones de carencia extrema que
ticas en este campo. no pueden pagar los servicios;
En rigor, la organizacin del sistema de 3) el alcance de la obligacin de garanta del
salud y la propia normativa sanitaria sancionada Estado federal cuando fallan los sistemas de
por el Congreso de la Nacin y por los propios salud organizados por las provincias, en casos
rganos administrativos, como el Ministerio de de brechas o desigualdad profunda en el acce-
Salud de la Nacin en su rol de organismo con- so a la salud entre las diferentes jurisdicciones;
ductor del sistema, constituye una de las formas 4) el alcance de la obligacin estatal de protec-
de llevar a cabo esas obligaciones constituciona- cin frente a las deficiencias o incumplimien-
les. Por ende, la inobservancia por parte de la tos de los prestadores privados y de la facultad
Administracin de esas leyes faculta a los damni- de regulacin estatal de los contratos de salud
ficados individual y colectivamente a reclamar entre particulares;
judicialmente su cumplimiento. 5) la definicin del acceso equitativo en salud.
Tambin queda establecida la obliga-
cin del Estado nacional como garante ltimo del La intervencin activa de los tribunales
sistema de salud, independientemente de las para asegurar el acceso de individuos a ciertas
obligaciones que correspondan a otros actores prestaciones puede servir para restaurar derechos
pblicos y privados, estando facultado el Estado vulnerados por la omisin de las autoridades
a imponer obligaciones en materia de cobertura pblicas. En especial respecto de ciertas personas
de tratamientos de salud a actores no estatales, que se encuentran en situacin de desventaja para
tales como obras sociales y empresas de medici- acceder al sistema de justicia o en situaciones de
na prepaga, en cumplimiento de sus obligaciones urgencia impostergable. La sumatoria de deman-
internacionales. das individuales aceptadas por los tribunales
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puede tambin funcionar como una caja de reso- competencia ambiental concurrente en el proble-
nancia de problemas de poltica pblica que ma. Tambin en este caso la Corte les impuso a
deben ser atendidos por el Estado y contribuir a los gobiernos el desarrollo de un "plan integrado
colocar ciertos aspectos del sistema en la agenda basado en el principio de progresividad" (37
pblica. Sin embargo el activismo de los jueces p.18) a fin de cumplir con la obligacin constitu-
en casos individuales podra tambin potencial- cional definida en la sentencia de proteger el
mente provocar distorsiones sobre el sistema de ambiente. La Corte adems fij un procedimien-
salud, si los tribunales al asegurar determinadas to de audiencias pblicas con participacin de
prestaciones o coberturas no consideran el impac- las organizaciones demandantes y otras organiza-
to de sus decisiones sobre el conjunto del sistema, ciones de la sociedad civil para provocar una dis-
o no valoran adecuamente las consecuencias de cusin participativa de las propuestas guberna-
los compromisos presupuestarios que conllevan mentales, abriendo as un mecanismo de supervi-
sus fallos. No parecen existir an reglas claras sin y seguimiento.
sobre cundo una prestacin no autorizada por la El modelo de intervencin judicial
ley o la autoridad administrativa puede ser garan- que emplea la Corte establece una relacin
tizada por la va judicial en funcin de la poten- diferente con las instancias de decisin de pol-
cial vulneracin del derecho a la salud. ticas pblicas. Los tribunales verifican la vulne-
El desarrollo de contenidos mnimos racin de ciertos derechos, ya sea porque no se
del derecho a la salud podra contribuir a fijar alcanzan ciertos mnimos, o porque las polti-
estas cuestiones. En ocasiones los jueces se limi- cas no son adecuadas y razonables para efecti-
tan a ordenar cumplir con los programas mdicos vizar el derecho a la salud, o porque son discri-
obligatorios fijados por la autoridad administrati- minatorias, pero no reemplazan a las autorida-
va o disponen prestaciones que el propio Estado des polticas en la fijacin de las polticas repa-
asumi en leyes o disposiciones, como por ejem- ratorias. Se limitan a declarar la violacin y
plo en el caso del cctel contra el HIV. Pero la fijan a veces un marco jurdico mnimo que
inclusin de prestaciones o medicamentos no debe ser respetado, pero reenvan la cuestin a
regulados por las polticas pblicas, en virtud de las autoridades polticas, el gobierno o el
decisiones judiciales en casos individuales, Congreso, para que procedan a definir nuevas
podra tener tambin un efecto distorsivo e inclu- acciones acordes con esos estndares bsicos.
so profundizar las brechas y desigualdades del Este tipo de casos colectivos con remedios
propio sistema de salud, por el posible desvo de abiertos o sistemas de reenvo al poder politico
recursos pblicos sin planificacin gubernamen- no implica resignar facultades judiciales, pues
tal para atender demandas no prioritarias de sec- los jueces se reservan el control y la supervi-
tores con mayor acceso a recursos legales (r). sin del cumplimiento e instalan un tema en la
La intervencin judicial en asuntos agenda de los decisores. Pero otorgan a la pol-
colectivos suele realizarse en el marco de proce- tica democrtica un espacio mayor para elegir
sos ms abiertos, con participacin de actores las soluciones ponderando el impacto de esas
sociales e institucionales diversos, y con espacios decisiones sobre todo el sistema y consideran-
de discusin ms amplios. Adems la tcnica do la complejidad de intereses mltiples que se
remedial de ciertas decisiones recientes de la ponen en juego (39,40).
Corte Suprema, como en el caso "Mendoza" Paradjicamente an no se han plante-
(37,38), parecen otorgar a las autoridades polti- ado ante los tribunales argentinos casos realmen-
cas un mayor margen de decisin sobre las pol- te estructurales sobre acceso a la salud que pue-
ticas pblicas que deben implementarse para dan poner en juego la respuesta judicial y del sis-
paliar las situaciones de violacin de derechos tema poltico frente a las obligaciones que esta-
examinadas. blece la Constitucin y los tratados de derechos
En este caso, la Corte estableci debe- humanos. En especial el derecho a la igualdad en
res de informacin a diversas empresas que ope- el acceso a la asistencia sanitaria y el rol de las
ran en la costa del ro y a los gobiernos nacional, autoridades federales y provinciales de reestable-
provincial y de la ciudad de Buenos Aires, con cer equilibrios perdidos.
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 277

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


Las tendencias futuras que se delinean bles y legtimas. Tambin podra contribuir a
muestran un escenario donde probablemente se lograr este ajuste entre normas y polticas, la
requiera de ajustes institucionales para adecuar el recomposicin efectiva del rol rector del gobier-
actual sistema de salud a los estndares constitu- no federal que establece la ley, y una mejora en
cionales. La complejidad de estos ajustes podra los mecanismos de articulacin entre el gobierno
requerir no solo interpretaciones jurisprudencia- federal con los gobiernos locales. Si bien no afir-
les, sino acuerdos polticos expresados en marcos mamos que en el corto plazo se est consolidan-
legales que implementen esos compromisos y los do este escenario, sera deseable avanzar en
desarrollen en servicios y polticas. El debate en direccin a restituir garantas amplias y condicio-
los rganos de representacin popular permitira nes equitativas en salud.
fijar reglas institucionales ms coherentes, esta-

NOTAS FINALES (CEDAW) y la Convencin Internacional para la


Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial, estableciendo en cada
a. Una versin similar de este artculo, ser publi- caso, el alcance, las obligaciones para el Estado,
cada en la revista Health and Human Rights: An objetivos o metas de poltica pblica en el rea y
International Journal, Volumen 10, Nmero 2 de consideraciones especficas para grupos que
2008, bajo el ttulo "Judicial activism in relation requieren proteccin especial.
to Argentina's health system: Recent trends".
e. Los trabajadores autnomos son aquellos que
b. En forma esquemtica, las polticas recomen- ejercen por s mismos o en forma asociada, la
dadas por los organismos internacionales de asis- direccin y conduccin de empresas, las tareas
tencia crediticia instaban a lograr la estabilidad que realizan los graduados universitarios, la pro-
econmica a travs de la apertura comercial, duccin y cobranza de seguros, entre otras. El
liberalizacin de mercados, atraccin de inver- requisito excluyente es que este tipo de activida-
siones, reduccin del sector pblico, expansin des que no se encuentren encuadradas en una
de los sectores privados, y en materia de polticas relacin de dependencia. El Monotributo o
sociales, a partir de programas focalizados dirigi- Sistema de Rgimen Simplificado consiste en
dos a los sectores ms pobres. concentrar en un nico tributo el ingreso de un
importe fijo, obligatorio y mensual, el cual est
c. La Constitucin Nacional de 1853 fue sucesiva- formado por un componente previsional destina-
mente reformada en 1860, en 1866, en 1898, en do a aportes al sistema de seguridad social y otro
1949 (sin vigencia), en 1957 y, finalmente, en impositivo (impuestos a las ganancias) y dirigido
1994. En esta ltima oportunidad, se incorporaron exclusivamente a pequeos contribuyentes.
once pactos y tratados internacionales de derechos
humanos con jerarqua constitucional (7). f. A su vez, en el subsistema de obras sociales se
produce una subprestacin notoria, la cual no
d. La mayora de estos instrumentos incorporan responde en general a un nico motivo, sino tal
expresamente el derecho a la salud Declaracin como seala Belmartino (2) puede presentarse
Universal de Derechos Humanos, la Declaracin como resultado de dificultades de diferente ndo-
Americana de Derechos y Deberes del Hombre, le para el acceso de los beneficiarios al sistema
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, de servicios o de una estrategia de los proveedo-
Sociales y Culturales (PIDESC), la Convencin res destinada a reducir el consumo de atencin
sobre los Derechos del Nio, la Convencin cuando el contrato con la organizacin financia-
Internacional para la Eliminacin de Todas las dora se negocia sobre la base de un pago por
Formas de Discriminacin contra la Mujer cpita. De manera similar, las reformas realizadas
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establecieron nuevas regulaciones laborales al o. Ver, por ejemplo, Corte Suprema "lvarez,
interior del sector salud, que modificaron las Oscar Juan c/ Buenos Aires, Provincia de y otro
reglas de funcionamiento sin tomar en cuenta las s/accin de amparo", 12/07/2001; "Orlando,
condiciones de trabajo (5). Susana Beatriz c/ Buenos Aires, Provincia de y
otros s/amparo", 04/04/2002; "Daz, Brgida c/
g. En materia de derechos econmicos, sociales y Buenos Aires, Provincia de y otro (Estado
culturales, las obligaciones negativas refieren Nacional-Ministerio de Salud y Accin Social de
principalmente a la no intervencin del Estado en la Nacin) s/amparo", 25/03/2003; "Bentez,
caso de una huelga, a no empeorar la salud de la Victoria Lidia y otro c/ Buenos Aires, Provincia de
poblacin, no impedir el acceso a un instituto y otros s/accin de amparo", 24/04/2003;
educativo, entre otros. En relacin con las obliga- "Mendoza, Anbal c/ Estado Nacional s/amparo",
ciones positivas, stas no se agotan solamente en 08/09/2003; "Rogers, Silvia Elena c/ Buenos
acciones de dar proveer de vivienda, proveer de Aires, Provincia de y otros (Estado Nacional)
vacunas para menores de seis aos sino que lo s/accin de amparo", 08/09/2003; "Snchez,
diferencial es el tipo de relaciones que se estable- Enzo Gabriel c/ Buenos Aires, Provincia de y otro
cen entre el Estado y los beneficiarios de las pres- (Estado Nacional) s/accin de amparo",
taciones. Significa que el Estado puede satisfacer 18/12/2003; "Laudicina, ngela Francisca c/
un derecho a travs de diferentes medios, y en Buenos Aires, Provincia de y otro s/accin de
muchos de ellos, los sujetos obligados pueden amparo", 09/03/2004; "Snchez, Norma Rosa c/
participar activamente (15). Estado Nacional y otro s/accin de amparo",
11/05/2004. La Corte concedi medidas cautela-
h. En este apartado seguimos lo desarrollado en res, aunque se declar incompetente, en
Abramovich y Courtis (16) y Courtis (10). "Diguez, Vernica Sandra y otro c/ Buenos
Aires, Provincia de s/accin de amparo",
i. Con referencia explcita al artculo 12 del 27/12/2002; "Kastrup Phillips, Marta Nlida c/
PIDESC (11). Buenos Aires, Provincia de y otros s/accin de
amparo", 11/11/2003; "Podest, Leila Grisel c/
j. Con referencia explcita al artculo 2.1 del Buenos Aires, Provincia de y otro s/accin de
PIDESC (11). amparo", 18/12/2003.

k. Con referencia explcita a la doctrina estableci- p. Ver, entre muchos otros, Cmara de
da por el Comit de Derechos Econmicos, Apelaciones en lo Civil y Comercial de Baha
Sociales y Culturales en sus Observaciones fina- Blanca, Sala II, "C. y otros c/ Ministerio de Salud
les al informe estatal suizo del 20 y 23 de y Accin Social de la Provincia de Buenos Aires",
noviembre de 1998 (17). 02/09/1997 (impone tratamiento a un hospital
pblico); Cmara en lo Contencioso
l. Con referencia explcita a los artculos. 23, 24 Administrativo de Tucumn, Sala II, "Gonzlez,
y 26 de la Convencin sobre los Derechos del Amanda Esther c/ Instituto de Previsin y
Nio (18). Seguridad Social de Tucumn y otro s/amparo",
15/07/2002 (impone tratamiento a una obra
m. Con referencia explcita al artculo 3 de la social estatal); Cmara de Apelaciones en lo
Convencin sobre los Derechos del Nio (18). Contencioso Administrativo y Tributario de la
ciudad de Buenos Aires, Sala II, "Sociedad
n. Corte Suprema, "N., L. M. y otra c/ Swiss Italiana de Beneficencia en Buenos Aires c/
Medical Group S.A.", dictamen del Procurador GCBA s/otras causas", 07/10/2004; Cmara de
General de la Nacin del 11/06/2003, decisin Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y
de la Corte del 21/08/2003; "Martn, Sergio Tributario de la ciudad de Buenos Aires, Sala I,
Gustavo y otros c/ Fuerza Area Argentina- "Centro de Educ. Mdica e Invest. Clnicas
Direccin General Bienestar Pers. Fuerza Area Norberto Quirno c/ GCBA s/otras causas",
s/amparo", dictamen del Procurador General de 22/06/2004 (convalida la imposicin legal de
la Nacin del 31/10/2002, decisin de la Corte obligaciones de cobertura sobre prestadores pri-
del 08/06/2004; "M., S. A. s/materia: previsional vados); Cmara de Apelaciones en lo
s/recurso de amparo", 23/11/2004. En el mismo Contencioso Administrativo y Tributario de la
sentido, Cmara Nacional de Apelaciones en lo ciudad de Buenos Aires, Sala II, "Trigo, Manuel
Contencioso Administrativo Federal, Sala II "R., Alberto c/ GCBA y otros s/Medida Cautelar",
R. S. c/ Ministerio de Salud y Accin Social y otro 12/05/2002; Cmara de Apelaciones en lo
s/amparo", 21/10/1997; Cmara Nacional de Contencioso Administrativo y Tributario de la
Apelaciones en lo Civil, Sala C, "T., J. M. c/ ciudad de Buenos Aires, Sala I, "Rodrguez
Nubial S.A", 14/10/1997. Miguel Orlando c/ GCBA s/otros procesos inci-
dentales", 22/12/2004; Cmara de Apelaciones
EL DERECHO A LA SALUD EN LOS TRIBUNALES 279

SALUD COLECTIVA, Buenos Aires, 4(3):261-282, Septiembre - Diciembre, 2008


en lo Contencioso Administrativo y Tributario de ciudad de Buenos Aires, Sala I "Roccatagliata de
la ciudad de Buenos Aires, Sala I "Defensora del Bangueses, Mercedes Luca c/ OSBA s/otros pro-
Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires (denuncia cesos incidentales", 10/06/2002; Cmara de
incumplimiento respecto a la afiliada Brenda Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y
Nicole Deghi) c/ GCBA s/otros procesos inciden- Tributario de la ciudad de Buenos Aires, Sala I,
tales", 10/02/2005 (confirma cautelar que impo- "Urtasun, Teodoro Alberto c/ Instituto Municipal
ne tratamiento a obra social estatal); Cmara de de Obra Social s/cobro de pesos", 22/04/2004
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y (impone tratamiento a obra social estatal).
Tributario de la ciudad de Buenos Aires, Sala I
"Zrate, Ral Eduardo c/ GCBA s/daos y perjui- q. Mesa Lago (4) seala, en base a datos de la
cios", 21/08/2002; Cmara de Apelaciones en lo Organizacin Panamericana de la Salud (OPS),
Contencioso Administrativo y Tributario de la que en el ao 2002 el 84% de la poblacin bajo
ciudad de Buenos Aires, Sala II, "Villalba de la lnea de la pobreza acceda a algn servicio
Gmez, Leticia Lilian c/ GCBA (Hospital General pblico y un 45% debe adquirir los medicamen-
de Agudos Francisco Santojani) y otros s/daos y tos de sus propios recursos.
perjuicios", 08/04/2003; Cmara de Apelaciones
en lo Contencioso Administrativo y Tributario de r. En entrevistas informales sostenidas con profe-
la ciudad de Buenos Aires, Sala II, "Echavarra, sionales de departamentos jurdicos del
Adriana Graciela c/ GCBA y otros s/daos y per- Ministerio de Salud y algunos funcionarios de
juicios", 22/04/2003; Cmara de Apelaciones en reas de salud pblica, indicaron su preocupa-
lo Contencioso Administrativo y Tributario de la cin por los casos de condena judicial al Estado
ciudad de Buenos Aires, Sala I, "B. L. E. y otros c/ y a obras sociales sindicales, para cubrir ciertas
OSBA s/daos y perjuicios", 27/08/2004 (conce- intervenciones quirrgicas como by-pass gstri-
de indemnizacin de daos y perjuicios produci- co, cirugas estticas no indispensables, o ciertos
dos por denegacin o inadecuacin del trata- tratamientos reproductivos. Estas prestaciones no
miento mdico); Cmara de Apelaciones en lo integran planes de cobertura pblicos.
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FORMA DE CITAR
Abramovich V, Pautassi L. El derecho a la salud en los tribunales. Algunos efectos del activismo judicial sobre el sis-
tema de salud en Argentina. Salud Colectiva. 2008;4(3):261-282.

Recibido el 12 de mayo de 2008


Versin final presentada el 11 de agosto de 2008
Aprobado el 2 de septiembre de 2008

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