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MENDOZA
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I. Tiempo de reacomodamientos
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entonces, que durante las ltimas dcadas haya pasado por todos los
extremos, desde la afirmacin de la supremaca de la Constitucin por sobre
el derecho internacional, hasta el reconocimiento de su convivencia
armnica luego de la reforma de 1994.
2. Giroldi (1995)
3. Bramajo (1996)
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juzgamiento" (cons. 9). Ello la llev a revocar la sentencia impugnada puesto
que la interpretacin efectuada por el a quo haba sido incompatible con la
jurisprudencia elaborada por la Comisin Interamericana y la establecida por
la Corte (cons. 15).
De lo que llevamos visto hasta aqu, podemos observar que la Corte nacional
asign valor de gua para la interpretacin de la CADH a una opinin
consultiva efectuada por la Corte Interamericana sobre el tema especfico en
cuestin (Ekmekdjian), y a otra ms genrica referida al acceso a la justicia,
en un caso que se trataba de los lmites del recurso de casacin (Giroldi), de
la misma forma que extendi dicho valor a una recomendacin anterior al
caso en concreto formulada a Argentina por la Comisin Interamericana,
respecto del concepto de plazo razonable (Bramajo). En todos los casos, se
atuvo a lo resuelto por esos organismos internacionales, aunque evit
expedirse sobre su naturaleza vinculante.
4. Acosta (1998)
La solucin del caso era relativamente sencilla, ya que la Comisin slo haba
recomendado al Estado argentino hacer plenamente efectiva, en lo sucesivo,
la garanta judicial del derecho de apelacin de las personas procesadas bajo
la Ley de Defensa de la Democracia (15). Por lo tanto, slo se traduca en una
obligacin de adoptar medidas de cualquier ndole (art. 2, CADH) para
modificar en el futuro dicha ley o su interpretacin judicial, guardando
silencio respecto de las personas que ya haban sido juzgadas. La Corte
nacional lleg a la conclusin que faltaba la relacin directa e inmediata
entre la recomendacin de la Comisin Interamericana y la privacin de
libertad que se hallaban cumpliendo los condenados, ya que nada en el
Informe haca suponer que aqulla hubiera recomendado se deje en libertad
a los peticionantes (16).
Con lo dicho bastaba para rechazar el recurso. Sin embargo, los ministros
prefirieron hacer algunas consideraciones obiter dicta, que a la larga se
transformaron en holding, incluso en el fallo que comentamos. La mayora
diferenci segn se trate de sentencias de la Corte Interamericana o
recomendaciones de la Comisin, siendo la decisin que los Estados partes se
comprometen a cumplir la de la primera (cons. 9). En cambio, respecto de la
Comisin, entendieron -con cita de una opinin consultiva de la Corte
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Interamericana solicitada por nuestro pas- (17) que si bien por el principio de
buena fe el Estado argentino debe realizar los mejores esfuerzos para dar
respuesta favorable a las recomendaciones, ello no equivale a consagrar
como deber para los jueces el de dar cumplimiento a su contenido, al no
tratarse aqullas de decisiones vinculantes para el Poder Judicial. Es que "la
jurisprudencia internacional, por ms novedosa y pertinente que se repute,
no podra constituir un motivo de revisin de las resoluciones judiciales -
equiparable al recurso de revisin-, pues ello afectara la estabilidad de las
decisiones jurisdiccionales, la que, en la medida en que constituye un
presupuesto ineludible de la seguridad jurdica, es exigencia del orden
pblico y posee jerarqua constitucional" (cons. 13). Este ltimo prrafo deja
un manto de dudas sobre el alcance de la expresin jurisprudencia
internacional, ya que una interpretacin literal resultara contradictoria con
lo dicho antes respecto de la obligatoriedad de los fallos de la Corte
Interamericana.
Por su parte, los ministros Boggiano y Bossert -en un minucioso voto, que
compartimos- afirmaron que tanto de los trminos expresos del pacto como
de su contexto, se desprende que cuando la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos ha querido asignar carcter obligatorio a las decisiones
emanadas de sus rganos de aplicacin lo hizo en forma explcita (cons. 8).
Sostuvieron que, por aplicacin del principio de buena fe, debe considerarse
a los informes de la Comisin Interamericana como una inestimable fuente
de hermenutica, ya que constituyen un criterio valioso de interpretacin de
las clusulas convencionales en la materia (cons. 10), es decir, criterios
jurdicos de ordenacin valorativa para los Estados miembros, que deben
tomar en cuenta razonadamente para adoptar decisiones en el derecho
interno con miras a armonizarlas en todo lo posible con aquellos criterios
establecidos por la Comisin. En tales condiciones, existe un deber de tomar
en consideracin las recomendaciones formuladas por la Comisin (cons. 14),
estando todos los jueces de cualquier jerarqua y fuero -incluida la Corte-
obligados a atender a su contenido con el fin de procurar la proteccin de los
derechos humanos involucrados (cons. 16).
5. Felicetti (2000)
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Sin embargo, el alto Tribunal quiso dejar sentado obiter dictum su posicin
respecto del fondo del asunto. Fue as como, mediante una interpretacin
pueril sobre los alcances de la doble instancia en materia penal, lleg a la
conclusin de que la instancia nica no es violatoria de la garanta
contemplada en el art. 8.2.h de la Convencin Americana (cons. 10). En lo
que aqu nos interesa resaltar, la Corte entendi que la nica forma de
habilitar la revisin de una sentencia era a travs de las reformas legales o
constitucionales, pero no a travs de actos -en clara alusin a la
interpretacin judicial- que impliquen la violacin del orden jurdico interno
(cons. 14), constituyendo la admisin de la peticin una transgresin al
principio de la cosa juzgada, de raigambre constitucional (cons. 15).
6. Cantos (2003)
A esa misma Corte le toc resolver otra presentacin del Procurador del
Tesoro, la que tambin fue desestimada en el caso Cantos (21). Se trataba de
una condena impuesta por la Corte Interamericana a nuestro pas por
violacin del debido proceso y de la garanta de acceso a la justicia, debido a
la fijacin de una tasa de justicia exorbitante para entablar la demanda,
muido a una excesiva regulacin de honorarios de los abogados,
consultores tcnicos y peritos intervinientes (22). Esa fue la nica
oportunidad -hasta el presente- en que la Corte de San Jos condenara a
nuestro pas sin que ste reconozca su responsabilidad internacional en un
procedimiento de solucin amistosa (23).
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III. Las dificultades del caso
En el 2003, la Corte de San Jos juzg que la manera en que fueron ejercidos
los medios procesales que la ley pone en servicio de la defensa fue tolerada y
permitida por los jueces intervinientes, con olvido de que su funcin no se
agota en posibilitar un debido proceso que garantice la defensa en juicio,
sino que debe adems asegurar, en tiempo razonable, el derecho de la
vctima o de sus familiares de saber la verdad de lo sucedido y de sancionar a
los responsables (prr. 114). Afirm, adems, que el derecho a la tutela
judicial efectiva exige a los jueces que dirijan el proceso de modo de evitar
que dilaciones y entorpecimientos indebidos, conduzcan a la impunidad,
frustrando as la debida proteccin judicial de los derechos humanos (prr.
115).
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Sostuvo, con cita de varios precedentes, (26) que son inadmisibles las
disposiciones de prescripcin o cualquier obstculo de derecho interno
mediante el cual se pretenda impedir la investigacin y sancin de los
responsables de las violaciones de derechos humanos (prr. 116). De acuerdo
con las obligaciones convencionales asumidas por los Estados, ninguna
disposicin o instituto de derecho interno, entre ellos laprescripcin, podra
oponerse al cumplimiento de las decisiones de la Corte en cuanto a la
investigacin y sancin de los responsables de las violaciones de los derechos
humanos (prr. 117). Por ello, teniendo probado que, a pesar de haberse
iniciado varios procesos judiciales, hasta la fecha ms de doce aos despus
de los hechos nadie ha sido sancionado como responsable de stos. En
consecuencia, juzg que se haba configurado una situacin degrave
impunidad (prr. 119), por lo que orden al Estado que prosiga y concluya la
investigacin de los hechos y sancione a los responsables de los mismos, con
debida participacin de la familia de la vctima en todas las instancias de
dicha investigacin (prr. 121).
Por su parte, Ricardo Gil Lavedra, juez ad hoc nombrado por el Estado
argentino, afirm que corresponde a los rganos judiciales procurar que no
se desnaturalice el sentido que anima a los legtimos medios de defensa, ni la
buena fe procesal, lo que ocurre cuando se suceden planteos que por
reiterados o manifiestamente impertinentes, slo buscan dilatar el
procedimiento hasta que se extinga la persecucin penal por el solo
transcurso del tiempo. Si ello acontece, la impunidad frustrar el derecho de
la vctima a la justicia, y la tutela judicial efectiva se convertir en letra
muerta (cons. 4). Por esas razones, consider un paso adelante la
jurisprudencia de la Corte en cuanto contempla, como forma de reparacin,
la continuacin de la investigacin y castigo de violacin de derechos
humanos, sin que pueda oponerse disposiciones de derecho interno, como la
prescripcin. La obligatoriedad de las resoluciones de la Corte, asumidas por
losEstados Partes -concluy- determina un compromiso de derecho
internacional de base convencional que no puede ser obstaculizado por
disposiciones internas, pues de lo contrario se restara toda eficacia a los
mecanismos de proteccin internacional de los derechos humanos que los
Estados se han obligado a respetar (cons. 5).
Sin perjuicio de ello, dos de los ministros dejaron sentado que no comparten
el criterio restrictivo del derecho de defensa que se desprende de la
resolucin del tribunal internacional mencionado, toda vez que la
inoponibilidad de la prescripcin surge de un proceso internacional en que el
acusado no ha tenido posibilidad de discutirlo. Ello plantea "la paradoja de
que slo es posible cumplir con los deberes impuestos al Estado argentino
por la jurisdiccin internacional en materia de derechos humanos
restringiendo fuertemente los derechos de defensa y a un pronunciamiento
en un plazo razonable, garantizados al imputado por la Convencin
Interamericana. Dado que tales restricciones, empero, fueron dispuestas por
el propio tribunal internacional a cargo de asegurar el efectivo cumplimiento
de los derechos reconocidos por dicha Convencin, a pesar de las reservas
sealadas, es deber de esta Corte, como parte del Estadoargentino, darle
cumplimiento en el marco de su potestad jurisdiccional" (30).
Por su parte, Boggiano record que en los casos Acosta (1998) y Cantos
(2003) la Corte argentina ya haba reconocido el carcter vinculante de las
decisiones de la Corte Interamericana, en virtud de lo dispuesto por el art. 68
de la Convencin Americana (cons. 9), por lo que consider que
corresponda descalificar lo resuelto por la Cmara en base a la doctrina de la
arbitrariedad (cons. 23).
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Sin embargo, como ello importaba contradecir lo que haba firmado al votar
el fallo Acosta (1998), reafirm que si bien est fuera de discusin el carcter
vinculante de las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(cons. 7), ello no implica reconocerle a sta la atribucin de emitir condenas
penales, que se reservan a la justicia local, ya que su competencia se limita a
la responsabilidad internacional del Estado y no del individuo (cons. 8), por
lo que la solucin a la que se pretende arribar nunca puede ser derivacin del
fallo internacional en cuestin (cons. 9). Por ello, concluy que "lo dicho
hasta aqu no implica negar vinculatoriedad a las decisiones de la Corte
Interamericana, sino tan slo entender que la obligatoriedad debe
circunscribirse a aquella materia sobre la cual tiene competencia el tribunal
internacional" (cons. 11).
A esta altura del anlisis conviene despejar algunas dudas conceptuales que
surgen de los trminos empleados por la Corte argentina. Como hemos visto,
en sus primeros fallos llamaba jurisprudencia tanto a la decisin proveniente
de un tribunal internacional como la adoptada por una comisin, comit u
organismo internacionales.
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Particular situacin presentan las opiniones consultivas, que -en principio- no
refieren a casos concretos, pero que sirven para interpretar el sentido y
alcance de las disposiciones convencionales. Por ello, no existen partes en
sentido estricto, sino Estados u organismos solicitantes, sin perjuicio de
consultarse al resto de los pases interesados, lo mismo que las ONG y
universidades que suelen participar mediante amicus curiae. Sin embargo, no
podemos dejar de sealar las modificaciones que est experimentando en la
actualidad este mecanismo, transformado en un modo de solucin de
controversias que permite denunciar a Estados que no son parte en los
tratados, o que no han reconocido expresamente competencia al tribunal
internacional. Aunque, por ello mismo, esas opiniones no constituyen
condenas, sino meras declaraciones de derecho (32).
Pero ello no implica, en modo alguno, que una sentencia dictada respecto de
otro Estado sea obligatoria para el nuestro, toda vez que es una regla de jus
cogens que las sentencias slo tienen efectos jurdicos entre las partes en
litigio (res inter alios judicata) (33). De lo que se trata es del valor de los
precedentes internacionales en casos sometidos a tribunales nacionales.
41, letra b), informes (arts. 41 letra d, ) consultas (arts. 41 letra e), peticiones
y comunicaciones (art. 41, letra f, 45/48). Por ello, consideramos que la
naturaleza de esta ltima es la de un rgano cuasi-jurisdiccional, que se
encarga tambin de la aplicacin del derecho internacional y la resolucin de
conflictos legales, aunque sus informes no puedan calificarse de fallos ni, por
ende, su repertorio constituya en sentido estricto jurisprudencia (35). Ello no
quita que se pueda usar este ltimo trmino en sentido amplio, como sucede
a nivel local con los tribunales administrativos.
Ello ha sido notado por los ministros Boggiano y Bossert en Acosta (1998), en
opinin que luego se transformara en mayoritaria en Felicetti (2000),
quienes sealaron que en el caso de sentencias de la Corte Interamericana
existe una obligacin de acatar lo resuelto, mientras que respecto de los
informes de la Comisin, el deber se limita a atender a su contenido, es decir,
no puede ser ignorado, a riesgo de incurrir en arbitrariedad. Se trata, por
ende, de dos grados distintos de vinculatoriedad.
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Se podra pensar que, no siendo automtico el reconocimiento de
competencia a la Corte Interamericana, sino que requiere de una expresa
conformidad (art. 62, CADH), la jerarqua constitucional sera la del Pacto, y
no la de la Corte. Sin embargo, tal argumento cae al observar que la nica
forma de detraerse del reconocimiento de competencia es denunciando la
propia Convencin, con preaviso de un ao y sin efecto para las causas en
trmite (art. 78, CADH) (37).
Ello nos vuelve a la pregunta original, que motiva el ttulo de la nota: sigue
siendo suprema nuestra Corte Suprema?
Dijimos, en algn trabajo anterior, que la Corte Suprema haba dejado de ser
suprema, existiendo una instancia revisora, por encima de su cabeza, que
vigila sus fallos ms trascendentes, y que encarrila sus doctrinas por el
sendero que ms se condiga con los compromisos internacionales asumidos
voluntariamente por nuestro Estado (42).
En consonancia con estas pautas, el propio Pacto de Costa Rica exige, para la
apertura de la instancia internacional, que se hayan agotado todos los
recursos de jurisdiccin interna (art. 46.1.a, CADH), a la par que autoriza
ciertas excepciones a dicha regla (art. 46.2, CADH). El Tribunal de San Jos ha
juzgado que este principio "permite al Estado resolver el problema segn su
derecho interno antes de verse enfrentado a un proceso internacional, lo
cual es especialmente vlido en la jurisdiccin internacional de los derechos
humanos, por ser sta coadyuvante o complementaria de la interna" (44).
Por estas razones, para entablar la demanda ante el Tribunal, se debe pasar
primero por el filtro de la instancia componedora de la Comisin
Interamericana -rgano que no posee imperium- quien, una vez declarada la
admisibilidad formal del caso, buscar ante todo que las partes lleguen a una
solucin amistosa (arts. 48.1.f, CADH) y, recin fracasada sta, redactar -y,
eventualmente, publicar- el informe (art. 50.1, CADH).
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importa -ha dicho- es que la demanda internacional no se limite a afirmar
que el fallo ha sido equivocado o injusto en s mismo, puesto que, de otra
forma, "se convertira a la Comisin en un tribunal de alzada o de casacin
sobre la justicia interna e independiente del Estado, para lo cual, carece de
competencia" (47).
Por eso nos parece acertado lo que hace esta nueva Corte en el caso
comentado, sin perjuicio de las reservas formuladas por tres de sus ministros.
Creemos que este es el sendero natural, acorde con los nuevos tiempos, en
donde se amalgaman los mecanismos internos e internacionales de
proteccin de los derechos fundamentales, siendo lo que cuenta su vigencia
efectiva (effect utile), ms all de cul sea el rgano que lo dispone. Por ello
tambin consideramos adecuada, como forma de acatamiento de la
sentencia internacional, la remisin de la causa al Consejo de la Magistratura
a efectos de evaluar la conducta de los jueces, la que fuera calificada por la
Corte Interamericana como tolerante y permisiva de las dilaciones
ocasionadas por conducta abusiva de la defensa del imputado.
En dicha resolucin sostuvo que "en virtud del carcter definitivo e inapelable
de las sentencias de la Corte, segn lo establecido en el artculo 67 de la
Convencin Americana, stas deben ser cumplidas de manera pronta por el
Estado en forma ntegra y dentro del plazo establecido para tal efecto" (cons.
4). Afirm tambin "que la obligacin de cumplir lo dispuesto en las
decisiones del Tribunal corresponde a un principio bsico sobre derecho de la
responsabilidad internacional del Estado, respaldado por la jurisprudencia
internacional, segn el cual los Estados deben acatar sus obligaciones
convencionales internacionales de buena fe (pacta sunt servanda) y, como ya
lo ha sealado esta Corte y lo dispone el artculo 27 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 1969, aqullos no pueden, por
razones de orden interno, dejar de asumir la responsabilidad internacional ya
establecida. Las obligaciones convencionales de los Estados Partes vinculan a
todos los poderes y rganos del Estado" (cons. 5). Por ello, concluy que "los
Estados Partes en la Convencin que han reconocido la jurisdiccin
obligatoria de la Corte tienen el deber deacatar las obligaciones establecidas
por el Tribunal. En este sentido, el Estado debe informar sobre las medidas
adoptadas para el cumplimiento de lo ordenado por el Tribunal en dichas
decisiones. La oportuna observancia de la obligacin estatal de indicar al
Tribunal cmo est cumpliendo cada uno de los puntos ordenados por ste
es fundamental para evaluar el estado del cumplimiento de la Sentencia en
su conjunto" (cons. 7).
(4) Corte IDH, Exigibilidad del derecho de rectificacin o respuesta (arts. 14.1,
1.1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin
Consultiva OC-7/86, del 29 de agosto de 1986, Serie A: N 7).
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el art. 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin
Consultiva OC-12/91, del 6 de diciembre de 1991, Serie A: N 12. Recin trat
el tema del derecho de recurrir el fallo en Castillo Petruzzi y otros c. Per,
sentencia de 30 de mayo de 1999, Serie C: N 52, prr. 161.
(15) CIDH, Abella, Juan Carlos (Argentina), Informe N 55/97, caso 11.137, del
8 de noviembre de 1997.
(16) CSJN, Acosta, 1998, Fallos, 321:3555, cons. 13 del voto mayoritario de
Nazareno, Molin O'Connor, Fayt, Belluscio, Lpez y Vzquez; cons. 21 y 22
del voto de Boggiano y Bossert; y cons. 8 del voto en disidencia de Petracchi.
(25) CSJN, Espsito, Miguel Angel s/ infraccin art. 144 bis, inc. 1 del Cdigo
Penal - Causa N 23.478, de 1994, Fallos, 317:240 (La Ley, 1994-D, 18), donde
el Tribunal neg a las partes la posibilidad de impugnar el dictamen del
Procurador General en el trmite del recurso extraordinario o de la queja;
Espsito, Miguel Angel s/ infraccin art. 144 bis, inc. 1 del Cdigo Penal -
Causa N 23.478 -, de 1994, Fallos, 317:320 (La Ley, 1994-C, 466), donde
revoc el sobreseimiento definitivo del imputado, por considerar arbitraria la
decisin del a quo de considerar que la aplicacin del Memorandum 40
restaba ilicitud a la conducta del comisario, ante su manifiesta
inconstitucionalidad; y en Espsito, Miguel Angel s/ privacin ilegal de la
libertad reiterada en 73 oportunidades -causa N 2018-, de 2001, Fallos,
321:4135 (La Ley, 2002-C, 821), donde consider que se configuraba una
situacin de privacin de justicia en perjuicio del querellante si con motivo de
los planteos promovidos por la defensa del imputado, el trmite del plenario
qued prcticamente paralizado durante cinco aos y sujeto a la suerte de
los incidentes que se formaron como consecuencia de aqullos.
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(27) Grave dficit tcnico del alto Tribunal nacional, que sigue padeciendo -
pese a los esfuerzos de su actual presidente, Enrique Petracchi-,
principalmente en los casos resonantes o dificultosos (precisamente, aquellos
en los que se requiere sentar doctrina). Para tomar tan slo dos ejemplos
actuales, la declaracin de imprescriptibilidad de los crmenes de lesa
humanidad por violacin del derecho consuetudinario internacional se tom
en Arancibia Clavel, 2004, (LA LEY, 2004-E, 827), con slo cuatro votos,
formando la mayora un quinto juez que fall en el sentido de la aplicacin
retroactiva de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de
Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad (ley 25.778 -Adla, LXIII-D,
3843)). Lo mismo sucedi en Bustos, 2004, (LLO; LA LEY, Sup. Especial,
octubre/2004, p. 41; DJ, 2004/11/03, p. 694), donde tan slo cuatro jueces
avalaron la constitucionalidad de la pesificacin de los depsitos,
conformando la mayora la adhesin parcial de Zaffaroni en el caso concreto.
(33) Conf. BARBERIS, Julio A., "Formacin del derecho internacional", op. cit.,
p. 205.
(36) Conf. VANOSSI, Jorge R. y DALLA VIA, Alberto R., "Rgimen constitucional
de los tratados", p. 297, Ed. Abeledo Perrot, 2 ed., Buenos Aires, 2000.
23
(39) MORELLO, Augusto M., SOSA, Gualberto L. y BERIZONCE, Roberto O.,
"Cdigos Procesales de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin",
Actualizacin Parte General, t. X-A, p. 304, Ed. Platense - Abeledo Perrot, La
Plata - Buenos Aires, 2004.
(43) Corte IDH, Genie Lacayo vs. Nicaragua, sentencia del 29 de enero de
1997, Serie C: No. 30, prr. 94.
(48) Salvo, desde luego, los derechos sociales incorporados en el art. 14 bis,
cuyo paralelo sera el art. 26 de la CADH. Este ltimo de neto corte
programtico, mientras que aqul contiene algunas disposiciones operativas.
(52) Conf. MORELLO, Augusto M., "Meseta actual del activismo de la Corte
Suprema", en GELLI, Mara Anglica, "Emergencia econmica y recurso
extraordinario", Supl. Especial de La Ley, dic. 2003, p. 17, nota 8.
25
(56) Cierto que, como advierte Nowak, se corre el riesgo de americanizacin
de los derechos humanos, con clara referencia a los Estados Unidos, que
ejercen un papel central en las discusiones polticas de los organismos
internacionales, sin haberse sometido a control internacional alguno. Conf.
NOWAK, Manfred: "The New Trend Toward Re-Politicing Human Rights", en:
CASTERMANS-HOLLEMAN, Monique, VAN HOOF, Fried, SMITH, Jacqueline
(Ed.), "The Role of the Nation-State in the 21st Century: Humans Rights,
International Organizations and Foreign Policy", p. 151, Essays in Honour of
Peter Baehr, The Hague, Kluwer Law International, 1998.
(57) Como ha dicho Canado Trindade, "el real compromiso de un pas por los
derechos humanos se mide, no por su capacidad de preparar
unilateralmente, sponte sua y al margen de los instrumentos internacionales
de proteccin, informes gubernamentales sobre la situacin de los derechos
humanos en otros pases, sino ms bien por su iniciativa y determinacin de
tornarse parte en los tratados de derechos humanos, asumiendo as las
obligaciones convencionales de proteccin en stos consagradas" Corte IDH,
El derecho a la informacin sobre asistencia consular en el marco de la
garanta del debido proceso, Opinin Consultiva OC-16/98, del 1 de octubre
de 1998, voto concurrente del presidente Antonio A. Canado Trindade, prr.
21.