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1-DOS FATOS
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Pelo preo, o reclamante pensou que se tratava de um bebedouro dos grandes,
mas para sua surpresa, era um bebedouro de mesa. Inobstante a isso, dado ao casamento ser naquele
dia e devido ao fato que tinha que dar um presente bom por ser padrinho, acabou comprando.
O reclamante pediu para parcelar, a vendedora disse que parcelado o valor iria para
R$ 407,25 e em seguida comeou ento e mexer no sistema de computador da loja e disse que o
reclamante tinha ganhado dois cursos on-line.
Em razo disso o reclamante ficou receoso, pois eram muitos cupons. Aps
destac-los o caixa pediu para o reclamante assin-los, mas antes o reclamante leu e viu que se
tratavam de uma fraude.
Nada disso foi informado previamente ao reclamante e nem foi solicitado por
ele! Tomou cincia aps ter liberado o crdito de seu carto mediante a senha!
Posto isso, o reclamante pediu para exclurem a garantia estendida (R$ 30,30), os
dois cursos (R$ 69,80) e os encargos de parcelamento que excedessem R$ 7,25, mas o caixa se
negou a fazer isso (cobraram R$ 34,17 de encargos, sendo que o reclamante tinha concordado
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apenas com R$ 7,25).
Sem sada, em razo de: a) tratar-se uma fraude, b) ser um contrato de adeso,
ficando impossibilitado de discutir as clusulas, c) o valor de R$ 407,25 j ter sido debitado em
seu carto de crdito, d) os funcionrios no terem o poder de irem contra as ordens da empresa; e
e) ser padrinho e precisar do presente para aquele dia, o reclamante assinou os papeis e levou o
produto, mas advertindo os funcionrios que iria recorrer ao Poder Judicirio. Todavia, no momento
da assinatura o reclamante escreveu nos papis de cdigos 114329 e 114331 os dizeres No
comprei garantia estendida. ABSURDO! e No comprei curso. ABSURDO!, visando
demonstrar que no concordava com tais ilegalidades.
2 - DO DIREITO
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No presente caso, cabe reclamada o dever processual de provar a
inocorrncia dos fatos alegados pelo reclamante, mesmo sem
manifestao judicial invertendo-se o nus da prova. Trata-se da
inverso ope legis, ou seja, pela lei, nos termos do art. 12, 3, II e art.
14, 3, I, ambos do CDC. Vejamos a orientao doutrinria:
A inverso do nus da prova instituda pelo art. 6, VIII do CDC chamada pela
doutrina de inverso do nus da prova ope judicis, ou seja, pelo juiz. Ao contrrio,
o CDC adotou 3 hipteses da chamada inverso do nus da prova ope legis, ou
seja, pela lei.
[]
Inobstante ao presente caso ser clara e patente inverso ope legis, em ateno ao
princpio da eventualidade, sustentamos abaixo a possibilidade da inverso ope judicis.
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No caso em apreo, tem-se por evidenciada a relao de consumo que abaliza o negcio
celebrado entre os demandantes, pois de maneira notria, constata-se que o reclamante e a
reclamada entabularam uma relao de compra e venda.
Como visto, a inverso do nus da prova um dos direitos bsicos do consumidor e foi
inserida em nosso ordenamento pelo legislador visando a facilitao da defesa dos consumidores
em juzo, mormente em casos como este, em que a r abalou e muito a integridade psquica do
autor. Nesse sentido:
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Em suma, nota-se que para que seja invertido o nus da prova, basta apenas, a demonstrao
da verossimilhana das alegaes da autora, OU, alternativamente, sua hipossuficincia. Assim,
embora fosse necessria a demonstrao de apenas um dos referidos requisitos para ensejar a
inverso do nus da prova em desfavor das rs, constata-se claramente, que neste caso esto
presentes dos dois requisitos em favor do autor.
[...] Acerca da prova do dano moral, entende a doutrina e jurisprudncia ptrias que, devido a sua
prpria natureza peculiar, no deve ser submetida s mesmas regras da prova do dano material, pois,
tal qual como no caso presente, no h como comprovar por testemunhas ou documentalmente a
ocorrncia de leses a direito personalssimo do autor da demanda, configurando o dano in re ipsa
(PRESUMIDO, IMPLCITO). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacfica no
sentido de que no ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por
fora do simples fato da violao (RESP. 851.522/SP), configurando o que se convencionou
chamar de danos in re ipsa, ou seja, por sua peculiar natureza, basta a comprovao da ao/omisso
dolosa ou culposa e do nexo causal, sendo o dano presumido, implcito, decorrente mesmo da prpria
conduta, no dependendo de prova, pois se acha nsito (RESP. 775.766/PR). [] (TJMA Rec.
168/11 (42.092/11) Rel. Talvick Afonso Atta de Freitas DJe 11.01.2012 p. 302) (grifos
nossos)
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Em outras palavras, vislumbra-se no caso em tela, a ocorrncia de danos morais em favor do
autor a serem ressarcidos pela r, em virtude de defeitos na prestao de servios de compra e
venda (art. 14 do CDC), alm de outra ilegalidade, consistente na violao do direito informao
(art. 6, III, do CDC). Nesse contexto, vejamos a orientao jurisprudencial:
[...] A responsabilidade civil do fornecedor objetiva, pois que a sua condio de prestadora de
servios lhe impe o dever de zelar pela perfeita qualidade do servio prestado, incluindo neste
contexto o dever de informao, proteo e boa-f objetiva para com o consumidor. [...] (3
Turma Recursal de MT RI 125/2011 Rel. Dr. Jos Zuquim Nogueira j. 03/06/2011)
Alm disso, a reclamada violou o art. 31 do CDC, pois escondeu a composio do preo e
maquiou uma venda casada. Vejamos o art. 31 do CDC:
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dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.
As Turmas Recursais de Mato Grosso tm sido rgidas na punio de tais prticas. Nesse
sentido, vejamos alguns acrdos nos quais foram fixados danos morais em razo da venda
casada:
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DANO MORAL CONFIGURADO RECURSO IMPROVIDO. 1-A interveno do
Estado na ordem econmica, fundada na livre iniciativa, deve observar os princpios do
direito do consumidor, objeto de tutela constitucional fundamental especial (CF, arts. 170 e
5, XXXII). Nesse contexto, consagrou-se ao consumidor no seu ordenamento primeiro a
saber: o Cdigo de Defesa do Consumidor Brasileiro, dentre os seus direitos bsicos "a
educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a
liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes" (art. 6, II, do CDC). 2 -a
denominada venda casada, sob esse enfoque, tem como ratio essendi da vedao a proibio
imposta ao fornecedor de, utilizando de sua superioridade econmica ou tcnica, opor-se
liberdade de escolha do consumidor entre os produtos e servios de qualidade satisfatrio
e preos competitivos. 3- Ao fornecedor de produtos ou servios, consectariamente, no
lcito, dentre outras prticas abusivas, condicionar o fornecimento de produto ou de servio
ao fornecimento de outro produto ou servio (art. 39, I do CDC). [] imposta a condenao
no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de danos morais [...] (1 Turma
Recursal de MT RI n 7600/2009 Rel Dr Serly Marcondes Alves j. 10/03/2010)
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carto de crdito j provam que o reclamante no tinha conhecimento da
composio do preo e da venda casada dos cursos e da garantia estendida que
lhe foi imposta unilateralmente.
A situao to grave que est tipificada como crime no art. 66 do CDC, vejamos:
Art. 66. Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza,
caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de
produtos ou servios:
2. Se o crime culposo:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:
[...]
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer
qualquer servio;
[...]
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A reclamada literalmente empurrou guela abaixo a garantia estendida, os dois cursos e
encargos do parcelamento no reclamante, sem ele concordar ou solicitar , diante disso est mais
do que clara a configurao do dano moral. Vejamos a orientao da Turma Recursal nica dos
Juizados Especiais de Mato Grosso:
Por se tratar de uma relao de consumo, aplicam-se ao caso dos autos, todos os dispositivos
legais elencados no Cdigo de Defesa do Consumidor, razo pela qual, h de se frisar a
responsabilidade objetiva da r (Trata-se da Teoria do Risco do Negcio), nos termos do art. 14 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, dispondo o que segue, ipsi literis:
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reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios,
bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
diversos direitos do autor, tais como, direito informao adequada sobre os servios
(art. 6, III, do CDC).
Diante de tais prticas, deve o estado-juiz fazer valer as disposies do art. 6, VI, do CDC,
seno vejamos:
[]
Em outras palavras, com o perdo da expresso, o reclamante sentiu feito de bobo pela
reclamada, pois tudo foi feito s escuras e o reclamante somente teve cincia de tal pacote de
venda casada aps ter digitado a senha de seu carto de crdito.
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Nesse diapaso, acerca do DANO MORAL, convm demonstrarmos a lio do ilustre jurista
Rizzato Nunes, Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, para o qual, dano
moral :
"[...] aquele que afeta a paz interior de cada um. Atinge o sentimento da pessoa, o decoro, o
ego, a honra, enfim, tudo aquilo que no tem valor econmico, mas que lhe causa dor e
sofrimento. , pois, a dor fsica e/ou psicolgica sentida pelo indivduo". (NUNES, Luiz Antonio
Rizzato. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 307.)
"Dano moral, portanto, a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado, sem
repercusso patrimonial. Seja dor fsica - dor-sensao, como a denomina Carpenter - nascida
de uma leso material; seja a dor moral - dor-sentimento, de causa imaterial" (Dano e
Indenizao. So Paulo: RT, 1980, p. 7).
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Desse modo, indubitvel a existncia de danos morais a serem ressarcidos pela r.
Por fim, convm salientar, que deve-se ter em mente que o objetivo de tal indenizao
duplo: satisfativo-punitivo. Por um lado, a paga em pecnia dever proporcionar ao ofendido uma
satisfao, uma sensao de compensao capaz de amenizar a dor sentida. Em contrapartida,
dever tambm a indenizao servir como punio ao ofensor, causador do dano, incutindo-lhe um
impacto tal, suficiente para dissuadi-lo de um novo atentado, mormente pelo imenso nmero de
reclamaes contra a reclamada junto ao PROCON-MT. Vale dizer que a reclamada foi a
campe de reclamaes em 2011.1
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no solicitou cursos (R$ 69,80) e no concordou com parte dos encargos do
parcelamento (R$ 34,17). Em relao ao encargo do parcelamento o reclamante concordou e
combinou com a vendedora que seria apenas R$ 7,25, sendo indevida portanto a cobrana de R$
26.92).
[...]
Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de
financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e
adequadamente sobre:
Alis, conforme dispe o art. 51 do CDC, tais termos de adeso devem ser declarados
nulos, pois alm de no terem sido solicitados pelo reclamante, estabeleceram obrigaes
abusivas, fraudulentas, inquas, violadoras da boa-f e colocaram o reclamante em desvantagem
exagerada, seno vejamos:
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Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento
de produtos e servios que:
[...]
[...]
[...]
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pargrafo nico do art. 42 do CDC.
3 DOS PEDIDOS
b) nos termos do art. 355 e seguintes do CPC, seja a reclamada intimada para exibir a via
dela dos cupons de cdigos n 114329 (garantia estendida) e n 114331 (cursos), iguais aos do
reclamante em anexo, porm nos que esto em poder da reclamada consta o inconformismo do
reclamante j relatado acima;
c) caso o nus da prova no seja considerado invertido ope legis, o reclamante nos termos
do inciso VIII, do art. 6, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pugna pela inverso do nus da
prova ope judicis, uma vez que, no presente caso mostra-se claramente a superioridade econmica
da r, em face do autor; assim como faz-se presente, a verossimilhana das alegaes deste.
d) Nos termos do art. 330, I, do C.P.C., por se tratar de matria de direito, devidamente
comprovada documentalmente, pugna pelo julgamento antecipado da lide, de modo que no h
razo para a instruo do presente feito;
d1) Todavia, caso vossa excelncia entenda necessrio que o presente feito seja instrudo, o
reclamante protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, nos
termos dos arts. 32 35, da Lei 9.099/95;
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f) a condenao da r ao pagamento de R$ 254,042 (duzentos e cinquenta e quatro reais e
quatro centavos), referentes aos danos materiais (repetio de indbito) ocasionados ao autor;
h) como os fatos em tela em tese se amoldam tambm ao crime do art. 66 do CDC, com
fundamento no art. 40 do CPP 3, o reclamante pugna pela remessa de cpia dos autos Promotoria
de Justia de Cuiab que oficia junto ao JECRIM, visando a instaurao de TCO para apurao dos
fatos;
i) com tais manobras, a reclamada acaba por burlar o fisco, pois cobra um valor maior do
consumidor e informa a venda do produto em valor menor (faz uma venda de R$ 407,25 e emite um
cupom fiscal de R$ 272,98), alm de camuflar parte do valor do produto em falsos servios que
nem sequer foram solicitados pelo consumidor (e so vendidos sem expedio de documento
fiscal). Diante disso, o reclamante pugna com fundamento no art. 40 do CPP, pela remessa de cpia
dos autos Promotoria de Justia de Cuiab responsvel pela apurao de crimes contra a ordem
tributria.
Por fim, protesta e requer a autora provar o alegado por todos os meios de prova admitidos
pelo nosso Direito, especialmente pela juntada dos documentos em anexo prova testemunhal caso
seja necessrio.
D-se causa o valor de R$ 25.254,04 (vinte e cinco mil, duzentos e cinquenta e quatro
reais e quatro centavos).
OAB/MT n 14603
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- O valor cobrado indevidamente R$ 127,02, o qual foi obtido da soma de R$ 30,30 (garantia estendida) + R$
69,80 (cursos) + R$ 26,92 (R$ 34,17 de encargos do parcelamento, diminuindo-se os R$ 7,25 que o reclamante
convencionou com a vendedora), que multiplicados por 02 em razo da repetio de indbito, totalizam R$ 254,04.
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- Art. 40. Quando, em autos ou papis de que conhecerem, os juzes ou tribunais verificarem a existncia de
crime de ao pblica, remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos necessrios ao
oferecimento da denncia.
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