RESUMEN DE PRIVADO ACTUALIZADO CON EL

CODIGO GENERAL DEL PROCESO

A. CIVIL PERSONAS

A continuacin sealamos algunas normas relacionadas con el tema que se encuentran

en el Cdigo Civil Colombiano.

1. DEFINICION Y ETIMOLOGIA

Es persona todo ser existente, fsica, o legalmente, susceptible de desempear el

sujeto activo o pasivo del derecho.

La palabra persona designaba en el latn la mascara que cubra el rostro del actor en el
teatro, y con cuya ayuda desempeaba su papel. De ah que se considere persona al
ser capaz de desempear un papel en el mundo jurdico. El vocablo persona viene as a
tener la misma raz de personales.

En un lenguaje cientfico y tcnico, los romanos designaban la personalidad con la voz

capuz, que era decir la actitud para desempear un papel en la vida jurdica.

Quizs para poner de bulto la igualdad entre todos los hombres, en parte intilmente,
por medio de un verdadero ripio, y, en parte, de modo inexacto, porque deja fuera de
su concepto a las personas jurdicas. Dice en el articulo 74 del Cdigo Civil son
personas todas los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin[1].

Al describir las grandes corrientes del pensamiento que en nuestra ha respondido a la

pregunte de Quin es persona? Describi el maestro Mario De la Cueva: En los
debates histricos de todos los tiempos han estado presente dos tendencias que
podran subsumirse en dos frmulas: La doctrina de la persona como esencia y de su
consecuente libertad ante el derecho y el Estado, y la tesis de la persona como una
categora jurdica[2].

1.1. CLASES DE PERSONAS

Conforme al artculo 73 del Cdigo Civil, las personas son naturales o jurdicas.

1.1.1. Definicin de Personas

a. Persona Natural: Se entiende por persona natural llamada tambin real como
todo individuo de la especie humana.

La Constitucin Poltica en su artculo 13 establece: todas las personas nacen libres e

iguales ante la ley, recibirn las misma proteccin y trato de las autoridades y gozaran
de los mismos derechos, libertades, y oportunidades sin ninguna discriminacin por
razones de sexo, raza, origen racional o familiar, lengua, religin opinin poltica o
filosfica
b. Persona Jurdica: Por su parte persona jurdica llamada tambin moral, civil o
ficticia, es un ser que, sin tener existencia fsica orgnica, goza de personalidad en
virtud de una creacin o de una autorizacin de la ley.

1.2. PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD

La personalidad humana principia con el nacimiento. Antes de que este se verifique la

criatura que esta en el vientre materno no tiene existencia distinta de la persona que
la mantiene en su seno.

El artculo 90 del Cdigo Civil seala:

La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es al separarse

completamente de su madre.

La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar

completamente separada de su madre, o que no ha sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

1.2.1. Prueba De La Docimasia Respiratoria

La Docimasia pulmonar hidrosttica es una prueba tcnica, mediante la cual se verifica

si existe o no aire en la cavidad pulmonar; en caso afirmativo, ello demuestra que el
infante respir, sobrevivi un momento siquiera y, por consiguiente fue persona.

Tiene inters en que si la criatura alcanz a sobrevivir siquiera un momento, como lo

exige el mencionado articulo 90, para considerar que el nuevo ser ha llegado a ser
persona en derecho y en consecuencia, adquiri los derechos y obligaciones inherentes
a la calidad de persona. Para la dilucidacin, existe una prueba tcnica: La docimasia
pulmonar hidrosttica.

1.2.2. Anticipacin De La Personalidad

La criatura concebida y no nacida an se le considera como si fuera una persona viva.

Ahora bien, esta personalidad jurdica reconocida a la criatura se haya, establecida en

su favor, y, consiguientemente de su causamiento.

1.2.2.1. La Proteccin De La Vida Del Que Esta Por Nacer. El artculo 91 del Cdigo
Civil. Establece:

Proteccin al no nacido. La ley protege la vida del que esta por nacer, el juez, en
consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona o de oficio, las providencias que
le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea
que de algn modo peligra.

En este sentido, la jurisprudencia en sentencia T-197 de mayo 7 del 93 magistrado

Alejandro Martnez Caballero, concluy: La Constitucin Poltica no aborda el punto
acerca de Cundo se empieza a ser persona? Desde la concepcin? Desde el
nacimiento?, la carta remite a la ley civil. Sin embargo, es posible afirmar al menos
que por reenvo constitucional al derecho internacional, por las normas internacionales
vigentes, por la legislacin interna y, sobre todo, por la filosofa humanstica del
estado Social de derecho, es preciso deducir como lo hace aqu la Corte que: SE
TIENEN DERECHO DESDE LA CONCEPCION.

1.2.2.2. Presuncin de la Concepcin.

El Cdigo Civil seala una presuncin legal de derecho respecto del tiempo de la
concepcin, al establecer en el artculo 92 del Cdigo, que establece:

De la poca del nacimiento se cohbe de la concepcin, segn la regla siguiente: Se

presume que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales,
y no mas que 300, contados hacia atrs, desde la media noche en que principie el da
del nacimiento.

Al respecto la Sala de Casacin Civil de la honorable Corte Suprema de Justicia en

sentencia de marzo 28 de 1995, seal: ante la dificultad de establece con absoluta
certeza el momento mismo de la concepcin, el ordenamiento jurdico hizo acoplo de
lo que ordinariamente acontece con la duracin del embarazo y establecido una
presuncin que identifica la poca dentro de la cual es perfectamente presumible que
aconteci tal hecho. Puntualiz, en efecto y sin manera de probar en contrario, que la
concepcin no pudo preceder al nacimiento en menos de 180 das ni en ms de 300.

Significa que en el interregno entre esos dos lmites tuvo que producirse la concepcin;
ni ms ni menos.

Y lo que es ms de destacar para este preciso caso, fue la misma ley la que predi la
manera como se efecta dicho cmputo, al sealar que se cuenta hacia atrs desde la
media noche en que principie el da de nacimiento; dijo, adems, que los das son
cabales.

Traduce que tenindose noticia exacta del nacimiento, el calculo arranca, hacia atrs,
desde el momento en que se empez el da mismo del alumbramiento; o, lo que es lo
mismo, desde el momento en que termina el da anterior, pues se habla justamente de
la media noche en que suceden ambas cosas, esto es, cuando el fenecimiento de un
da da paso al siguiente. Y, como los das a computar son completos, debe irse
sucesivamente de media noche en media noche; aclarndose, que para repetirlo una
vez ms, que la primera media noche que sirve de punto de partida para el clculo es
precisamente aquella que signific el advenimiento del da de nacimiento. Quiere decir
esto, en ultimas, que el da de alumbramiento no se incluye en aquel cmputo.

1.2.2.3. Proteccin de los derechos del no nacido.

Al respecto el artculo 93 del CC seala que:

Los derechos que se defenderan a la criatura que esta en el vientre materno, si

hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efectuare. Y si
el nacimiento constituye un principio de existencia, entrara el recin nacido en el goce
de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se definieron. En el caso
del inciso del articulo 90 pasaran estos derechos a otras personas, como si la criatura
no hubiese jams existido.

La jurisprudencia ha sealado en sentencia de tutela 179 de 1993 de la Corte

Constitucional lo siguiente:
 La Corte Constitucional debe recordar que este grupo, el de los llamados Nascituros,
tambin se encuentra protegido por el espectro de privilegios que la carta fundamental
reserva para los nios.

La tradicin jurdica ms acendrada, que se compagina con la filosofa del estado social
de derecho, ha reconocido que el nascituros, es sujeto de derechos en tanto en cuanto
es un individuo de la especie humana. Los innumerables tratados y convenios
internacionales suscritos por Colombia, as como el prembulo de la Constitucin
Poltica, cuando se asegura que el Estado tiene la obligacin de garantizar la vida de
sus integrantes; el articulo 43, al referirse a la proteccin de la mujer embarazada, y el
articulo 44, cuando le garantiza a los nios el derecho a la vida, no hace otra cosa que
fortalecer la premisa de que los individuos que aun no han nacido, por la simple
calidad de ser humanos, tienen garantizada desde el momento mismo de la concepcin
la proteccin de sus derechos fundamentales.

LA MUERTE DEL SER HUMANO

El articulo 94 del Cdigo Civil. Derogado por el articulo 45 de la ley 57 del

87.subrogado por el articulo 9 de la misma ley, describe: la existencia de las personas
termina con la muerte.

Advierte Carlos Fernndez Sessarego[3], que segn los avances cientficos la muerte
es un proceso en el que se distingue la muerte relativa, la muerte intermedia y la
muerte absoluta. La relativa se inicia en el instante en que las funciones superiores
del sujeto se suspenden por largo tiempo, siendo posible su reactivacin. En la muerte
intermedia la paralizacin de las funciones es irreversible, aunque sobrevivan algunos
rganos que son insuficientes para constituir vida humana. La muerte absoluta o
biolgica, se produce con la desaparicin definitiva de toda actividad biolgica aun a
nivel de clulas y tejidos. La muerte que interesa al derecho es la intermedia
denominada muerte clnica o cerebral.

Al respecto el decreto 2363 de 1986, seala que:

Entindese por muerte cerebral el fenmeno biolgico que se produce en una persona
cuando de manera irreversible se presenta en ella ausencia de la funciones del tallo
enceflico.

Para los efectos del diagnostico de muerte cerebral, previa a cualquier procedimiento
destinado a la utilizacin de rganos o componentes anatmicos para fines de
trasplantes u otros usos teraputicos, el medico deber identificar la totalidad de los
siguientes signos en tres oportunidades diferentes durante un lapso no inferior a doce
horas:
a. Ausencia de respiracin espontnea
Ausencia de reflejos del tallo enceflico.

PARAGRAFO: la comprobacin del los signos a los cuales se refiere el presente artculo
deber hacerse teniendo en cuenta que en la persona no se presente alguna cualquiera
de las siguientes condiciones:
a. Alteraciones toxicas y metablicas reversibles, y
b. Hipotermia inducida

1.3.1. El Problema De Los Conmorientes

El articulo 95 define la presuncin de conmorencia as: si por haber perecido dos o
mas personas en un mismo acontecimiento como en un naufragio, incendio, ruina o
batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido
su fallecimiento, se proceder en todo caso como si dichas personas hubieran perecido
en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

Tiene esto importancia capital cuando se tiene derecho de sucesin por causa de
muerte.

1.3.2. Presuncin de Muerte por desaparecimiento.

Segn el articulo 96 del Cdigo Civil, se presume la muerte por mera ausencia:
cuando una persona desaparezca del lugar de su domicilio, ignorndose su paradero,
se mirara el desaparecimiento como mera ausencia, y la representaran y cuidaran de
sus intereses sus apoderados o representantes legales.

Se considerar muerte presunta conforme al artculo 97del Cdigo Civil as:

Si pasaren dos aos sin haberse tenido noticias del ausente, se presumir muerto
este, si adems se llena las condiciones siguientes:

1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio

que el desaparecido haya tenido en el territorio de la Nacin.
Justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han
hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de la ltima
noticia que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos dos aos.

2. La declaratoria de la que habla el articulo anterior no podr hacerse sin

que preceda la citacin de la desaparicin por medio de edictos, publicados en el
peridico oficial de la nacin, tres veces por lo menos debiendo correr mas de 4 meses
entre cada dos situaciones.

3. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga

inters en ella; pero no podr hacerse sino despus que se haya transcurrido 4 meses
a lo menos, desde la ltima citacin.

4. Ser odo para proceder a la declaracin y en todos los trmites

judiciales posteriores, el defensor que se nombrar al ausente desde que se provoque
tal declaracin; y el juez, a peticin del defensor o de cualquiera persona que tenga
inters en ello o de oficio, podr exigir adems de las pruebas que se presentare del
desaparecimiento, sino las estimare satisfactoria, las otras que segn las
circunstancias convengan.
5. Todas las sentencias tanto definitivas como interlocutorias se publicaran
en el peridico oficial.

6. El juez fijara como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer

bienio, contado desde la fecha de las ltimas noticias y transcurrido dos aos mas
desde la misma fecha, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.

7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la
guerra, o naufrag la embarcacin en que navegaba o le sobrevino otro peligro
semejante, no se ha sabido mas de ella, y han transcurrido desde entonces 4 aos y
practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros precedentes,
fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra, naufragio o
peligro; o no siendo determinado ese da, adoptara un termino medio entre el
principio y el fin en que pudo ocurrir el suceso; y conceder inmediatamente la
posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

1.3.2.1. Prueba de la Muerte Presunta.

Segn las voces del articulo 107 del Cdigo Civil: El que reclama un derecho para
cuya existencia se suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte
presunta, no estar obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente
en esa fecha; y mientras no se presenten pruebas en contrario podr usar de su
derecho en los trminos de los artculos precedentes.

Y, por el contrario, todo el que reclame un derecho para cuya existencia se requiera
que el desaparecido haya muerto, antes o despus de esa fecha, estar obligado a
probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros, ni
exigirles responsabilidad alguna.

Con respecto al carcter legal de la presuncin de muerte por desaparecimiento y de la

carga de la prueba de la fecha del fallecimiento, la Corte Suprema de Justicia Sala de
Casacin Civil, en sentencia de agosto 8 del 63 ha sealado lo siguiente:

Sobre la base de que la presuncin de muerte por desaparecimiento es de carcter

simplemente legal, el articulo 107 del Cdigo Civil consagra la regla de que esa
presuncin favorece a quien invoca un derecho subordinado a la fecha de la muerte
presunta, de modo que no esta obligado a demostrar que el desaparecido falleci
verdaderamente en esa fecha, y que por el contrario le reclama un derecho
dependiente de que el desaparecido haya muerto realmente en otro da distinto estar
obligado a comprobar este fallecimiento a fin de destruir la presuncin aludida.

1.3.2.2. Reaparecimiento del declarado presuntamente muerto.

Como era lgico que en determinado momento, pudiera reaparecer quien fue
declarado muerto por muerte presunta, el legislador previ tal situacin en el artculo
108 del Cdigo Civil al sealar que:

El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si

reapareciera, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su
cnyuge, por matrimonio contrado en la misma poca.

1.3.2.3. Rescisin de Declaracin de Muerte Presuntiva

El articulo 109 del Cdigo Civil. Establece:

En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen:

1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o

que haga constar su existencia.

2. Las dems personas no podrn pedirlas sino dentro de los respectivos plazos de
prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte.
3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial
lo obtuvieron.
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en el que se
hallare, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales
constituidos legalmente en ellos.

5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de

buena fe a menos de prueba contraria.

6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su

existencia, constituye mala fe

2. DIVISION DE LAS PERSONAS

Conforme al artculo 75 las personas se dividen adems en Domiciliadas y transentes.

2.1. Nacionalidad.

El articulo 96 de la Constitucin Poltica Colombiana, modificado por el acto legislativo

1 de 1992 seala: son nacionales colombianos:

1. Por nacimiento:
a. Los naturales de Colombia, que con una de dos condiciones:
Que el padre o la madre hayan sido naturales o nacionales colombianos
o que siendo hijos de extranjeros, alguno de sus padres estuviere domiciliado
en la republica en el momento del nacimiento
b. Los hijos de padre o madre colombianos que hubieren nacido en tierra
extranjera y luego se domiciliare en territorio colombiano o se registraren en una
oficina consular de la Repblica.
2. Por adopcin:
a. Los extranjeros que soliciten y obtengan carta de naturalizacin, de acuerdo
con la ley, la cual establecer los casos en los cuales se pierde la nacionalidad
colombiana por adopcin;
b. Los latinoamericanos y del Caribe por nacimiento domiciliados en Colombia, que
con autorizacin del Gobierno y de acuerdo con la ley y el principio de reciprocidad,
pidan ser inscritos como Colombianos ante la municipalidad donde se establecieren y
c. Los miembros de los pueblos indgenas que comparten territorios fronterizos
con aplicacin del principio de reciprocidad segn tratados pblicos.

Ningn colombiano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. La calidad de

nacionalidad colombiano no se pierde por el hecho de adquirir otra nacionalidad. Los
nacionales por adopcin no estarn obligados a renunciar a su nacionalidad de origen
o de adopcin.

Quienes hayan renunciado a la nacionalidad Colombiana podrn recobrarla con arreglo

a la ley.
 Para profundizacin acerca del tema, consultar la sentencia de tutela 580 de 1994. Yla
Ley 43 de 1993.

2.2. Del Domicilio.

El artculo 76 del Cdigo Civil lo define, el domicilio consiste en la residencia acompaada, real
o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.

2.2.1. Nocin.

Segn Kolling, Capitat y Julliot DE LA MORANDIERE[4], La persona no est

individualizada en la sociedad nicamente por su nombre, sino que tambin lo est por
el lugar por el cual la ley lo relaciona. Este lugar es el domicilio, y de manera general
puede ser definido como la morada o casa (domus) que la persona se entiende que
tiene a los ojos de la ley para el ejercicio de sus derechos encuntrese ella o no ah
fsicamente.

El articulo 102 del CC Francs nos dice que el Domicilio de todo Francs, en cuanto al
ejercicio de sus derechos civiles se encuentra en el lugar en el que tiene su principal
esblecimiento. Y a esta nocin le consagra el Cdigo Civil los artculos siguientes
hasta el 111. Inclusive. En principio, cada individuo se encuentra relacionado de este
modo, a un lugar y a uno solo. La ley nos dice el domicilio. Es la regla de unidad del
domicilio a la cual el derecho francs tradicional ha asignado tanta importancia y que
se explica histricamente. A pesar de esto, dicha regla es muy discutida en la hora
actual y comprende importantes excepciones.

Domicilio y residencia. Es preciso distinguir desde el principio, el domicilio de la

residencia, que es el lugar, donde una persona, de hecho, habita. Puede coincidir con
el domicilio pero puede no ocurrir as, la ley no reglamenta la residencia que se deja en
principio, a la escogencia arbitraria de los individuos, salvo cuando estos, por causa de
medidas administrativas o penales, han sido privados de libertad.

2.2.2. Domicilio Civil

Lo define el artculo 77 del Cdigo Civil, as:

El domicilio civil es relativo a una parte determinada de la unin o de un territorio. Por

su lado el artculo 78 del mismo cdigo seala la vecindad como:

El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su

profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.

2.2.2.1. La Presuncin de Domicilio.

Existe una presuncin negativa y una positiva de domicilio.

La primera es definida por el articulo 79 del CC dice: No se presume el nimo de

permanecer, ni se adquiere consiguientemente domicilio civil en un lugar, por el solo
hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena, en el, si tiene en
otra parte su hogar domestico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que
se ocupa en algn trafico ambulante.
Por su parte, hay presuncin positiva de domicilio, conforme al artculo 80 del CC,
cuando lo define as: al contrario se presume desde luego el animo de permanecer y
avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l, tienda, botica, fabrica, taller,
posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el
hecho de aceptar en dicho lugar un empleo fijo de los que regularmente se confieren
por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas.

2.2.2.2. Residencia.

Conforme a las voces del articulo 84 del CC: la mera residencia har las veces de
domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.

Al respecto la Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil, sentencia del 9 de

diciembre de 1975, ha aclarado que:

brota de lo anterior que no es posible entender el articulo 84 citado, como lo

entendi el tribunal. Su inteligencia recta no puede ser otra que sta: Si un habitante
de Colombia sea nacional o extranjero, carece de circunstancias constitutivas de
domicilio en cualquier municipalidad colombiana, su mera residencia har las veces de
domicilio civil aqu, aunque tenga otro domicilio en el territorio extranjero.

2.2.3. Domicilio Contractual.

El artculo 85 del Cdigo Civil lo define: Se podr en un contrato establecer, de comn

acuerdo, un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que
diere lugar el mismo contrato.

Segn Carrejo Simn[5] dice: Este se refiere a relaciones jurdicas especiales y

concretas que constituye sede legal, solo en lo concerniente a la relacin contractual
correspondiente. Por emanar de un contrato, se llama contractual y tiene por objeto
radicar al individuo en una sede fija determinada, para el cumplimiento del contrato
mencionado, y evitar as los inconvenientes que para el mismo podran suscitar los
posteriores cambios de domicilio del contratante. De tal modo, que si se pacta
domicilio contractual, todos los efectos que de el se deriven han de llevarse a cabo all;
por lo tanto, el domicilio contractual subsiste, sean cuales fueren los cambios de
domicilio real que el individuo tenga.

El artculo 85 citado fue modificado por el numeral 5 del artculo 23 del Cdigo Civil.

2.2.4. Domicilio de las personas jurdicas.

El articulo 86 del C.C. seala que el domicilio de los establecimientos, corporaciones y

asociaciones reconocidas por la ley, es el lugar donde esta situada su administracin o
direccin, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales.

Al respecto el numeral 5 del articulo 28 del Cdigo general del proceso seala que la
competencia territorial se determina de los procesos contra una sociedad haciendo
competente para conocer del asunto a el juez de su domicilio principal; pero cuando se
trate de asuntos vinculados a una sucursal o agencia, sern competentes a prevencin,
el juez de aquel y el de esta.

2.3. DEL NOMBRE

Las personas sean naturales o jurdicas tiene como atributo un nombre que les sirve
para distinguirse unas de otras.

No existe en nuestra legislacin un sistema completo sobre el nombre de las personas.

A penas se dice accidentalmente, al tratarse a los diferentes actos jurdicos que debe
dejarse constancia del nombre, y en otras habla del nombre y apellido, y en ninguna
parte trae normas que en otras legislaciones existen, sobre el apellido que debe llevar
la mujer casada. Adems, sin tener en cuenta que la expresin nom, en francs
equivale a la castellana apellido, siendo nuestro nombre el prenom francs, da el
legislador ocasiones de ambigedades con el empleo del vocablo nombre, que parece
convenir al nombre y el apellido conjuntamente o tan solo al ltimo[6].

Sin embargo, el decreto 1260 de 1970 en su articulo 3 y 4 seala lo relacionado al

derecho al nombre y su tutela. Sealando:

Toda persona tiene derecho a su individualidad y por consiguiente, al nombre que por
ley le corresponde. El nombre, comprende, el nombre, los apellidos y en su caso el
seudnimo. No se admitirn cambios como, agregaciones o rectificaciones del nombre,
sino en las circunstancias y con las formalidades sealadas en la ley.

El juez, en caso de homonimia, podr tomar las medidas que estime pertinentes para
evitar confusiones

La persona a quien se disputa el derecho al uso de su propio nombre, o que pueda

sufrir quebrantos por el uso que otro haga de l, puede demandar judicialmente que
cese la perturbacin y se le de seguridad contra un temor fundado, as como la
indemnizacin de los daos a los bienes de su personalidad y del dao moral que haya
sufrido.

La falta de aquella persona, la accin podr proponerse por quien demuestre un

legitimo inters, fundado en razones familiares dignas de proteccin.

2.4. ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS

2.4.1. Generalidades

Articulo 1 del Decreto 1260 del 1970. El estado civil de una persona es su situacin
jurdica en la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos
derechos y contraer ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible, y
su asignacin corresponde a la ley.

El estado personal se ha dividido tradicionalmente en natural y civil. El natural es el

que proviene de la naturaleza, como el de varn o hembra; pber, o impber; padre o
hijo.

El estado civil es el responsable a la ley positiva, como el de marido, o mujer, padre de

familia, o hijo de familia, etc.

El estado de la persona no es nico, sino mltiple, puede apreciarse desde tres puntos
de vista:

1. Segn las relaciones nacidas del orden poltico, la persona tiene un estado
poltico.
2. Segn la del orden privado, un estado de familia
3. Segn su situacin fsica, un estado natural[7].

2.4.2. Caractersticas

a. Posesin del Estado.

El estado de las personas es susceptible de posesin, la que consiste en pasar a los

ojos del publico como realmente lo quiere el sujeto, o sea en gozar de hecho de las
ventajas que procura y en sufrir las consecuencias que comportan.

b. Inenajenabilidad del estado.

El estado civil de las personas esta fuera del comercio, lo cual significa que quien lo
tiene no puede disponer de el como si se tratare de sus bienes, como tampoco puede
modificarlo mediante convenciones o por actos unilaterales de lo que se deducen los
siguientes principios:

El estado de las personas no puede renunciarse libremente.

El estado de las personas es imprescriptible.
No se puede transigir sobre el estado de las personas.
Los acreedores no pueden sustituirse al deudor para el ejercicio de las acciones
que este tenga sobre el reconocimiento de su estado.

3. EL REGISTRO CIVIL

Con el objeto de preconstruir pruebas sobre la afiliacin, en orden a evitar los

matrimonios entre parientes, se crearon por la iglesia los libros de bautizos, que
servan tambin para llevar las cuentas de los emonumentos que por la administracin
del sacramento del bautismo sufragaban los fieles. Con el mismo fin se crearon
tambin los registros de matrimonio o de defunciones.

No obstante, Colombia es un pas donde la casi totalidad de habitantes es catlica, se

vio la necesidad de secularizar el servicio de registro del estado civil de los actos
constitutivos o modificativos de ese estado de las personas no catlicas, como
tambin para dejar constancia de algunos actos de los que no se hace mencin en los
libros parroquiales como las adopciones, el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, etc.

En 1887 se modific la legislacin nacional cuando por medio del Concordato con la
Santa Sede se pudo modificar convenientemente el estado de cosas existentes el
espritu reaccionario no aprovecho esa ocasin y se paso a darle al registro catlico
tanta importancia que segund a los civiles, y se dejo planteado el problema del
correcto funcionamiento de registro del estado de las personas.

La actual legislacin de Colombia, establece un sistema mixto sobre el registro del

estado civil, segn ese sistema el registro del estado civil se lleva de un lado por los
notarios y del otro por los curas prrocos, al primero lo denominamos registro civil y al
segundo registro eclesistico[8].

3.1. MODOS DE LLEVAR EL REGISTRO.

 Los artculos 18, 19, 20 y 21 del decreto 1260 del 70 establecen: el registro del
estado civil se llevara en tarjetas. El gobierno dispondr el formato de las tarjetas y
muebles, y tendr medidas conducentes a asegurar la uniformidad de los archivos,
mtodos y prcticas de trabajo, y la mayor seguridad y conservacin de los elementos
de aquellos.

As mismo, proveer a la reproduccin fotogrfica de los registros, identificaciones y

documentos que lo sustentan, a la conservacin de tales copias para la mayor pureza y
plenitud del archivo, a la mejor comunicacin con la oficina central, y a la permanente
informacin del servicio nacional.

El articulo 19 del precitado decreto establece: la inscripcin en el registro del estado

civil se har por duplicado. Uno de los ejemplares se conservar en la oficina local y
otro se remitir al archivo de la oficina central.

El articulo 20 del precitado decretado, establece: la inscripcin se har en el registro

que corresponda al hecho, acto o providencias denunciados.

Toda inscripcin deber expresar:

1. La naturaleza del hecho o acto que se registra.

2. El lugar y la fecha en que se hace
3. El nombre completo y el domicilio de los comparecientes, su identidad y el documento
con que ella se estableci.
4. La firma de los comparecientes y la del funcionario.

3.2. REGISTRO DE NACIMIENTO

El registro de nacimiento se llevara en los folios destinados a personas determinadas

que se distinguirn con un cdigo o complejo numeral indicativo del orden interno de
cada oficina y de la sucesin en que se llevan sentando. Indicaran, tambin, el
nmero correspondiente a cada persona en el registro o archivo central.

En el registro de nacimiento se anotaran estos, y posteriormente, todos los hechos y

actos relativos al estado civil y a la capacidad de las personas, sujetos a registro, y
especialmente, los relacionados con el artculo 5.

Lo anterior conforme a los articulo 9 y 10 del decreto 1260 del 70 respectivamente.

3.2.1. Carcter nico del Registro de Nacimiento y Nmero nico de Identificacin

personal (NUIP).

El artculo 11 del decreto 1260 del 70 seala que el registro de nacimiento de cada
persona ser nico y definitivo. En consecuencia, todos los hechos y actos
concernientes al estado civil y a la capacidad de ella, sujetos a registro, debern
inscribirse en el correspondiente folio de la oficina que inscribi el nacimiento, y el folio
subsistir hasta cuando se anote la defuncin o la sentencia que declare la muerte
presunta por desaparecimiento.

Por otro lado, la resolucin 3571 de 2003 demanda de la Registradura Nacional del
Estado Civil seala que:
Articulo 1 Determinar la nueva estructura del numero nico de identificacin personal
NUIP, para la identificacin de los colombianos, el cual estar compuesto de diez
dgitos numricos, iniciando por el 1.000.000.000.

Su administracin ser centralizada a cargo de la Registradura Nacional del Estado

Civil, y su asignacin ser desconcentrada o responder a cada una de las oficinas que
ejercen la funcin de registro del estado civil, a las cuales se les asignar los
respectivos cupos numricos.

PARAGRAFO: El cupo numrico del 1.000.000.000. Al 1.009.999.999 se reservar para

asignar las equivalencias a los NUIP alfa numricos, asignados con anterioridad a la
vigencia de la presente resolucin en las diferentes oficinas del Registro Civil.

3.3. REGISTRO DE MATRIMONIO Y DE DEFUNCION.

Segn el artculo 12 del decreto 1260 del 70, el registro de matrimonio y el de

defunciones se llevaran en folios destinados a personas determinadas, del modo
dispuesto para el registro de nacimiento en el artculo 9.

3.3.1. Registro de Matrimonios.

Conforme al articulo 67 del decreto 1260 de 1970. Los matrimonios que se realicen
dentro del pas, se inscribirn en la oficina correspondiente al lugar de su celebracin,
dentro de los 30 das siguientes a estos.

Los matrimonios celebrados en el extranjero entre dos colombianos por nacimiento,

entre un colombiano por nacimiento y un extranjero, entre un colombiano por
adopcin y un extranjero, entre dos colombianos por adopcin, o entre un colombiano
por nacimiento y uno por adopcin, se inscribirn en la primera oficina encargada del
registro del estado en la capital de la Repblica.

3.3.2. Registro de defunciones.

El Artculo 73 del decreto citado, seala que el registro de defuncin deber

formularse dentro de los dos das siguientes al momento en que se tuvo noticia del
hecho, en la oficina de registro del estado civil correspondiente del lugar donde ocurri
la muerte o se encontr el cadver.

3.4. CORRECCIN DE INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO CIVIL.

Conforme al artculo 88 del decreto 1260 del 70. los errores en que se haya ocurrido
al realizar una inscripcin se corregir subrayando y encerrando entre parntesis las
palabras, frases o cifras que deban suprimirse o insertando en el sitio pertinente entre
lneas las que deban agregarse, y salvando al final lo corregido, reproduciendo entre
comillas e indicando si vale o no lo agregado.

Podr hacerse la correccin enmendando lo escrito o borrndolo y sustituyndolo, y as

se indicar en la salvedad que se haga. Las salvedades sern firmadas por el
funcionario encargado del registro del estado civil. Sin dichos requisitos no valdrn las
correcciones y se tendrn por verdaderas las expresiones originales.

3.5. POSESIN NOTORIA DEL ESTADO CIVIL.

3.5.1. Prueba de la posesin notoria.

Articulo 399 del CC. La posesin notoria del estado civil se probar por un conjunto de
testimonios fidedignos, que la establezca de un modo irrefragable; particularmente en
el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida,
o la prdida o extravo del libro o registro en que debiera encontrarse.

3.5.2. Duracin de la posesin notoria.

Articulo 398 del CC. Modificado por el articulo 9 de la ley 75 de 1968. Para que la
posesin del estado civil se reciba como prueba de dicho estado, deber haber durado
5 aos continuos por lo menos.

PARAGRAFO: Para integrar este lapso, podr computarse el tiempo anterior a la

vigencia de la presente ley, sin afectar la relacin jurdico-procesal en los juicios en
curso.

La Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Civil, en sentencia de febrero 21 de 92

seala: A tres se reducen, pues, los elementos configurativos de este estado, a
saber: Trato, fama, y tiempo.

El primero de ellos tiene que ver directamente con la actitud del padre o de la madre
frente al hijo, valorada desde luego a la luz de una cualquiera de las siguientes
conductas: Proveer o haber provisto a su subsistencia, educacin y establecimiento.

Por consiguiente, cualquiera otra manifestaciones distintas, indicativas como

admisibles de vinculaciones familiares entre tales sujetos, pueden servir para
comprobar el tratamiento jurdico contemplado por la ley para el efecto expresado,
pero jams lo suple.

La FAMA, es, por su parte, la conciencia que entorno a la existencia de la relacin

familiar, despierta en los deudos, amigos y el vecindario en general el hecho de que el
pretenso padre o madre haya atendido la subsistencia o educacin o establecimiento
del hijo extramatrimonial, no por comportamiento oculto sino notorio se vuelve del
conocimiento de todo el vecindario, en esta forma no puede menos que interferir la
presencia de una vinculacin paterno filial. Dicho elemento resulta as condicionado al
acaecimiento del trato, como quiera que la concepcin normativa de este es la que
determina ciertamente su contenido material.

Adicionalmente, en la doble situacin del trato y fama ya comentados debe haber

tenido una duracin mnima de 5 aos continuos, porque bien puede suceder, que, aun
cuando los hechos correspondientes se encuentren plenamente probados, la no
acreditacin de la vigencia de ellos en el tiempo, impide la declaracin judicial de la
paternidad.

De otro lado, la Sala de Casacin Civil, en sentencia de abril 1 de 1971 seala que :
la naturaleza misma de los hechos que configuran la posesin notoria, es lgico que la
ley se haya referido de modo especial a la prueba de testigos, la cual, sin embargo, no
excluye en manera alguna otra clase de pruebas que sean pertinentes y legalmente
eficaces para demostrar el trato y la fama y por ende para constituir el conjunto de
testimonios a que se refiere el artculo 399 del CC; antes por el contrario lo deseable
es que la conviccin del juez pueda formarse no solo a travs de la prueba testimonial,
que rena los requisitos arriba indicados sino que tambin por otros medios que sean
corroborantes del dicho de los testigos, en esta forma, se logra el propsito del
legislador, de que la posesin notoria del estado de hijo haya sido establecido de un
modo irrefragable.

El conjunto de testimonios fededignos que menciona el artculo 399 del CC para

efectos de demostrar la posesin notoria como queda dicho, no significa que la prueba
de testigos sea la nica admisible para este efecto, porque testimonio es, segn el
Diccionario de la Lengua Espaola la atestacin o aseveracin de una cosa.
Instrumento autorizado por escribano o notario en que se de fe de un hecho. Prueba,
justificacin comprobacin de la certeza o verdad de una cosa. De esta suerte, se
repite, son de recibo para probar el trato y la fama que configuran la posesin notoria,
todos los elementos de conviccin que autoriza la ley. As, se reitera lo expuesto
por la Corte en sentencia de 21 de febrero de 1954 de que todo medio legal
conducente a formar parte de ese conjunto de testimonios es susceptible de ser
recibido como prueba de la posesin notoria.

3.5.3. Calidades civiles susceptibles de probar ante posesin notoria.

Las calidades civiles susceptibles de probar ante posesin notoria son:

*Posesin del estado casado, posesin del estado del hijo legtimo y posesin del
estado del hijo extramatrimonial.

Posesin del estado de casado. Segn el artculo 396 del CC. La posesin notoria del
estado de matrimonio consiste, principalmente, en haberse tratado los supuestos
cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas, sociales; y en haber sido
la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el
vecindario de su domicilio en general.

Posesin del estado de hijo legitimo. Segn el artculo 397 del CC, La posesin
notoria del estado de hijo legitimo consiste, en que sus padres le hayan tratado como
tal, proviniendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y
presentndole en ese carcter a sus deudos y amigos; y en que estos y el vecindario
de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como hijo legitimo de tales
padres.

Posesin del estado de hijo extramatrimonial. Segn el Artculo 5 de la ley 45 del 36

la posesin del estado del hijo extramatrimonial, puede acreditarse tambin con
relacin al estado de la madre. En el articulo 6 de la misma ley seala que la posesin
notoria del estado de hijo natural consiste en que el respectivo padre o madre, hayan
tratado al hijo como tal proveniendo a su subsistencia, educacin y establecimiento y
en que sus deudos y amigos o el vecindario del domicilio en general, lo haya reputado
como el hijo de dicho padre o madre, a virtud de aquel tratamiento.

3.6. PRUEBAS DEL ESTADO CIVIL

Art. 105 del decreto 1260 de 1970. Prueba de actos y hechos ocurridos con
posterioridad a la ley 92 de 1938. Los hechos y actos relacionados con el estado civil
de las personas, se probarn con copia de la correspondiente partida o folio, o con
certificados expedidos con base en los mismos. En caso de prdida o destruccin de
ellos, los hechos y actos se probarn con las actas o los folios reconstruidos o con el
folio resultante de la nueva reinscripcin conforme al artculo 100.

Inciso tercero. Modificado por el artculo 9 del decreto 2158 de 1970. y en caso de
dichas partidas o de los folios, el funcionario competente del estado civil, previa
comprobacin sumaria de aquella, proceder a las inscripciones que correspondan
abriendo los folios, con fundamento en su orden: en instrumentos pblicos o en copias
de partidas de origen religioso, o en decisin basada en declaracin de testigos
presenciales de los hechos o actos constitutivos del estado civil de que se traten, o ya
sea en la notoria posesin de ese estado civil.

3.6.1. COPIAS Y CERTIFICADOS

Art. 110 del decreto 1260 del 1970. Los funcionarios encargados de llevar el registro
civil y la oficina central podrn expedir copias y certificados de las actas y folios que
reposen en sus archivos. No se podr expedir copias de certificados.

Los certificados contendrn cuando menos los datos esenciales de toda inscripcin y
los de aquella de cuya prueba se trate.

Tanto las copias como los certificados se expedirn en papel competente y bajo la
firma del funcionario que las autoriza.

B. DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION, USO Y GOCE

1. DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES

Conforme al artculo 653. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Las Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
como una casa, un libro.

Las Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos y las
servidumbres activas.

Para el maestro Jorge Angarita Gmez[9], se entiende por cosas corporales las
llamadas as por su materialidad, tal como una casa el libro, ejemplos que el cdigo
trae, y por cosas incorporales las abstractas, lo que existe en la mente, como esa
facultad de hacer, de exigir, o sea, los derechos. Entonces, si se han de considerar
como bienes jurdicos las cosas sobre las cuales puede recaer el derecho y de ser
apropiadas por este para ejercer sobre ellas su derecho debe concluirse esas cosas de
tener un valor econmico, una utilidad patrimonial pues, de lo contrario el derecho
positivo no se ocupara de ellas.

1.1. DE LAS COSAS CORPORALES

El artculo 654 del Cdigo Civil seala que las cosas corporales se dividen en muebles e
inmuebles.

Las Muebles, seala el artculo 655, son las que pueden transportarse de un lugar a
otro, sea movindose ellas a s mismas como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.

Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su
destino, segn el artculo 658.
Conforme al artculo 656 del Cdigo Civil, Inmuebles o fincas o bienes races son las
cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las
que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles, las casas y
veredas se llaman predios o fundos.

Los inmuebles se dividen en: Inmuebles por adhesin e Inmuebles por destinacin.

Conforme al artculo 657 del Cdigo Civil, Las plantas son inmuebles, mientras
adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones que puedan
transportarse de un lugar a otro.

Conforme al artculo 658 del mismo Cdigo, Se reputan inmuebles, aunque por su
naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo
y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento.
Tales son, por ejemplo:

Las losas de un pavimento.

Los tubos de las caeras.

Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o

beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca.

Los abonos existentes en ella y destinados por el dueo de la finca a mejorarla.

Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo y pertenecen al dueo de ste.

Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y

cualesquiera otros vivares, con tal que estos adhieran al suelo, o sean parte del suelo
mismo o de un edificio.

Al respecto, la el Consejo de Estado en Sentencia de Octubre 8 de 1979 ha sealado

que:

Las maquinarias de una fabrica son inmuebles por destinacin. El establecimiento

industrial. Acorde con lo anteriormente dispuesto, en inciso 6 del articulo 658 del
Cdigo Civil considera inmuebles las prensas, calderas, alambiques, toneles y
maquinas que forman parte de un establecimiento industrial (se subraya) adherente al
suelo y pertenece al dueo de ste. En este ejemplo, la ley presume que son
inmuebles por destinacin los bienes que menciona, si hacen parte de la unidad
establecimiento industrial con finalidad de la afectacin.

Dentro de este concepto, es indiferente que las mquinas y dems elementos que
forman parte del establecimiento industrial tengan mayor o menor valor que el suelo
al que adhieren, pues se repite, se trata de una unidad econmica en la cual,
ciertamente, no es posible desarticular su componente dado que las maquinarias de
instalaciones industriales no podran funcionar sin el suelo sobre el que se asientan y a
la inversa, el suelo no conformara un establecimiento industrial sin las mquinas y
elementos en el asentados.

De otro lado, el artculo 659 del Cdigo Civil, se refiere a los muebles por anticipacin
de la siguiente manera:
Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un
campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles,
aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos
productos o cosas a otra persona que el dueo.

Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina y a las
piedras de una cantera.

De otro lado, el mismo Cdigo Civil seala lo referente a los muebles accesorios as:
las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y
puede removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas,
espejos, cuadros, tapiceras, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos estn
embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se
considerarn parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.

El artculo 661 del Cdigo Civil se refiere a cosas separadas momentneamente as:
Las cosas que por ser accesorias a bienes races se reputan inmuebles, no dejan de
serlo por su separacin momentnea; por ejemplo, los bulbos o cebollas que se
arrancan para volverlos a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar
para hacer alguna construccin o reparacin y con nimo de volverlas a l. Pero desde
que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles. Y, el
artculo 662 seala los muebles de una casa, as:

Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra
calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles segn
el artculo 655. En los muebles de una casa no se comprender el dinero, los
documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes,
las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir
y de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los granos, caldos, mercancas, ni
en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa.

Otra clasificacin es la de fungibles y no fungibles, al respecto el Doctor Luis Guillermo

Velsquez Jaramillo[10], ha sealado:

Fungibilidad y consumibilidad. Para saber si una cosa es muebles o fungible, siempre

es necesario compararla o relacionarla con otra. Si puede sustituirse entre s o tener
un valor igual, un mismo poder liberatorio y poseer identidades comunes, la cosa es
fungible respecto de la otra, es infungible la que tiene unas caractersticas especiales
que la hacen diferenciable de las dems. Si la SHARPproduce en serie un milln de
calculadoras en 1983, referencia EL-8020, dichas calculadoras son fungibles entre s.
Si esa serie reserva la primera y la ltima con el fin de incorporarla al mostrario de
ventas de la compaa y las identifica como tales, dichas calculadoras son infungibles.
El ejemplo clsico sobre la cosa infungible es la ultima botella de vino de una cosecha.
La espada del libertador, un cuadro original de Botero, El Crdoba de Rio Negro, son
cosas infungibles.

El legislador en el artculo 663, inciso 1, al definir las cosas fungibles, defini las
consumibles, confundiendo los dos conceptos.

El artculo 663 del Cdigo Civil, al referirse a las cosas fungibles y no fungibles, seala:

Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras pertenecen

aqullas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se
destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son
cosas fungibles.

1.2. DE LAS COSAS INCORPORALES

El Cdigo Civil seala en su artculo 664, que las cosas son derechos reales o
personales.

Al respecto la Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil, sentencia del 13 de

septiembre del 68, se refiere a el patrimonio, de la siguiente manera:

As el Cdigo no obstante el plantear a la entrada del libro segundo, como suma

divisin, la clasificacin de los bienes en cosas corporales o incorporales (artculo 653)
sistematiza luego su preceptiva acerca de la naturaleza de los derechos, conforme al
principio de que todos ellos, sean reales o personales, son cosas incorporales (artculo
664). Y es solo por ello porque la nocin de Patrimonio, de tantas proyecciones tiene
en la esfera de la responsabilidad civil y en la de la sucesin mortis causa, debe
traducirse en el conjunto de derechos y obligaciones de la persona estimables en
dinero.

Segn Angarita[11], citando a PLANIOL y RIPERT, se llama patrimonio al conjunto de

los derechos de una persona apreciables en dinero, considerados como formando una
universalidad de derecho, considera que se est aludiendo a una cohesin de
elementos que implica un triple inters: Ser prenda general para los acreedores
quienes tiene facultad de hacerse pagar sobre todos los bienes presentes y futuros que
al pasar patrimonios a herederos pasa integro, es decir en su activo y pasivo, y,
finalmente, en el patrimonio se puede dar un subrogacin real, completa. De ah que el
patrimonio suele ser comparado con una bolsa, vaca o llena, siempre lista a recibir.

Al respecto Jos Gmez[12] , seala lo siguiente: patrimonio es, una universalidad de

elementos activos y pasivos, de un valor pecuniario, radicados en una persona.

a. Es una universalidad, porque esta nocin comprende todo lo que existe y

puede existir en bienes pecuniarios, en cabeza de una persona sus derechos reales y
personales y sus deudas. La nocin de universalidad no la compone nicamente el
activo: La compone tambin el pasivo, porque este la afecta necesariamente. Fcil es
tener una idea de la universalidad recordando que hay adquisicin de bienes a titulo
universal y a titulo singular. Cuando tiene lugar el primer caso, como es siempre el
del heredero, se reciben todos los bienes (elementos activos), con las deudas que los
afectan (elementos pasivos). Pero cuando la adquisicin es a titulo singular, se recibe
simplemente un bien o varios bienes en concreto, no un conjunto de derechos, y
sobre aquellos no pesa otra afectacin que la que puede haber por razn de un
gravamen real
b. Concepto abstracto del patrimonio. El patrimonio responde a una nocin
abstracta: Universalidad de elementos activos y pasivos. No corresponde por tanto a lo
que se llama comnmente patrimonio lquido, es decir, deducido del activo el pasivo
que lo afecta. Tan clara es esta nocin abstracta que aun cuando el pasivo que lo
afecta sea en un momento dado superior al activo, siempre se habla de una
patrimonio; y si en ese momento muere su titular, el heredero recibir en todo caso un
patrimonio, una universalidad, aun cuando los bienes que la compongan sean
insuficientes para atender el pago de pasivos, y como dice Josseramd el reciennacido
tiene ya un patrimonio y aun lo tiene el que est por nacer.
c. El patrimonio est compuesto de elementos activos y pasivos, Cules
son estos elementos?, no son otros que los derechos sin un sentido econmico, es
decir, los derechos personales y reales. Pedro tiene la propiedad de una hacienda; de
una cosa el usufructo; posee ganados, y le deben varias sumas de dinero, quiere decir
ello que tiene el derecho de usufructo sobre la cosa, el de dominio sobre los
semovientes, y los derechos personales o crditos sobre los respectivos deudores , y
d. Son elementos activos y pasivos de un valor pecuniario, esto es, los
derechos reales activo y crditos personales, activos unos y pasivos otros. De aqu que
derecho de otro orden como los polticos, los naturales, los de potestad, no se coticen
en la nocin de patrimonio, solo los que tienen un valor pecuniario son derechos
patrimoniales.

Otra clasificacin que trae el Cdigo es la de derechos reales, segn las voces del
artculo 665, derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.

Para la escuela clsica del derecho, el derecho real, es el poder jurdico que una
persona ejerce directa e inmediatamente sobre una cosa para aprovecharla total o
parcialmente, siendo este poder jurdico oponible a terceros (Augri y Raub).

Para la escuela personalista, derecho real es una relacin jurdica que se establece
entre un sujeto activo determinado y un sujeto pasivo universal o indeterminado sobre
la cual el titular ejerce un poder sobre la cosa, siendo oponible a todo el mundo en
atencin a aquella relacin jurdica (PLANIOL).

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin,

los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
las acciones reales.

Angarita[13], presenta la siguiente nocin de cada uno de los derechos reales:

a. Dominio: Consiste en la facultad de gozar y disponer de una cosa,

jurdica o materialmente, de acuerdo con su naturaleza y funcin.
b. Usufructo: Por el cual, derecho real, se goza de una cosa sin disponer de
ella, pero s de sus frutos.
c. Uso: por el cual se tiene la facultad de sacar los frutos necesarios para
subsistencia personal y familiar, es un derecho personalsimo, es decir, intransferible.
d. Habitacin: Como el anterior es personalsimo, consisten el goce de
toda o de parte de una vivienda.
e. Servidumbre: es el beneficio de un predio (dominante) sobre otro predio
(sirviente).
f. Prenda: consiste en la entrega de una cosa mueble por parte del deudor
al acreedor para garantizar el cumplimiento de la obligacin.
g. Hipoteca: O gravamen de un inmueble sobre el cual se puede hacer
efectivo el cumplimiento de una obligacin, en el caso de que un deudor la incumpla.

As mismo, el articulo 666 del mismo Cdigo, seala que Los derechos reales o crditos
son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre
por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.

La jurisprudencia ha sealado la diferencia entre derechos personales y derechos

reales, es as como la Sala de Casacin de la corte, en sentencia del 10 de agosto de
1981 plantea que:

Cuando el Cdigo Civil dice que derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin
respecto a una sola persona, no expresa idea distinta a la romana que considero el
derecho real como la relacin directa entre la persona y la cosa, y al derecho personal
como una relacin de personas que obliga al deudor a cumplir la prestacin debida.
As, el que titular del Jus in re puede, sin contar con nadie, apoderarse de una cosa
donde quiera que est, pero el titular del jus ad rem no puede hacer cosa distinta de
exigir a su deudor la prestacin de lo debido, y aun cuando esta idea tradicional ha
sido impugnada por quienes anotan que ningn derecho puede consistir en una simple
relacin entre personas y cosas, la verdad es que los sujetos pasivos de los derechos
reales son las personas determinadas al paso que en los derechos personales estn
claramente determinados.

2. DEL DOMINIO

2.1. ANTECEDENTE CONSTITUCIONAL

EL antecedente del derecho del dominio en la Constitucin Poltica de 1991, se

encuentra en su artculo 58, modificado por el artculo 1 del acto legislativo 1 de
1999, que a letra dice:

Se garantiza la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las
leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley es pedida por motivos de utilidad
pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de los particulares o la
necesidad por ella reconocida, el inters privado deber acceder al inters pblico o
social.

La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente
una funcin ecolgica, el Estado proteger y promover las formas asociativas y
solidarias de la propiedad.

Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr
hacer expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Esta se fijar
consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine
el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a
posterior accin contencioso administrativa, incluso respecto del precio.

Al respecto, sugerimos consultar las siguientes jurisprudencias:

T-789 de 2003; T-146 de 2003; C-488 de 2002.

Por su parte el Cdigo Civil en su artculo 669 define el concepto de dominio as:

El dominio (que se llama tambin propiedad), es el derecho real en una cosa

corporal, para gozar y disponer de ella, no siendo contra ley o contra derecho ajeno.

La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.

Las cosas incorporales tambin son consideradas como susceptibles de propiedad, al
establecer el Cdigo en su artculo 670. que: Sobre las cosas incorporales hay tambin
una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de
usufructo.

Al respeto el artculo 671 del Cdigo civil seala la propiedad intelectual como: Las
producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

Por otra parte, el artculo 673 del mismo Cdigo, seala que: los modos de adquirir el
dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y
la prescripcin.

Mucho es lo que se ha escrito y muchsimo ms lo que se escribir acerca de la

propiedad o dominio. Desde la cultura prehistrica dijo esto me pertenece principio
a discutirse sobre la propiedad, pues comenz a considerrsele como una institucin
necesaria para la convivencia de los hombres, ya que su fundamento esta en la misma
naturaleza humana que lleva al hombre a poseer para s, aun con exclusin de los
dems en su afn de subsistir, de conservarse. Pero, como lo sostiene VALENCIA ZEA,
una cosa es el instinto de poseer las cosas necesarias para vivir, y otra totalmente
diferente es la posesin ilimitada de bienes que no se emplean para satisfacer las
necesidades primarias, sino como instrumento de explotacin de los dems miembros
del grupo social que carecen de todo bien. Una cosa es la propiedad fundada en el
trabajo humano y cuya finalidad es suministrar los medios de vida del trabajador, y
otra muy distinta es la propiedad fundada en la explotacin del trabajo ajeno.
Ciertamente la institucin de la propiedad privada, sin trabas ni limitaciones, crea
fatalmente la divisin de la propiedad en dos clases antagnicas: La de los grandes
propietarios que viven de la explotacin del trabajo ajeno, y la de las gentes
desposedas de todo que son explotadas por los primeros[14].

3. DE LOS BIENES DE LA UNION

El legislador tambin ha clasificado los bienes del Estado as:

Se llaman bienes de la Unin aqullos cuyo dominio pertenece a la Repblica.

Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de un territorio, como el de calles,

plazas, puentes y caminos, se llaman bienes de la Unin de uso pblico o bienes
pblicos del territorio.

Los bienes de la Unin cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se

llaman bienes de la Unin o bienes fiscales, segn el artculo 674 del Cdigo Civil.

Desde el punto de vista constitucional veremos que el artculo 673 de la Constitucin

Poltica de 1991, seala: Los bienes de uso publico, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio ecolgico de la
nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles, e
inembargables.

De otro lado el decreto 2324 de 1984 seala que las playas, los terrenos de bajamar y
las aguas martimas son bienes de uso pblico, por tanto instranferible a cualquier
titulo a los particulares, quienes solo podrn obtener concesiones, permisos o licencias
para su uso y goce de acuerdo a la ley, y a las disposiciones del presente decreto. En
consecuencia, tales permisos o licencias no confieren titulo alguno sobre el suelo ni
subsuelo.

En similar sentido la ley 397 de 1997 seala que el patrimonio cultural de la

Nacinest constituido por todos los bienes y valores culturales que son expresiones de
la nacionalidad colombiana, tales como la tradicin, las costumbres y los hbitos, as
como el conjunto de bienes y materiales, muebles e inmuebles, que poseen un especial
inters histrico, artstico, esttico, plstico, arquitectnico, urbano, arqueolgico,
ambiental, ecolgico, lingstico, sonoro, musical, audiovisual, fitnico, cientfico,
testimonial, documental, literario, bibliogrfico, museolgico, antropolgico, y las
manifestaciones, los productos y las presentaciones de la cultura popular.

En cuanto al patrimonio arqueolgico, la misma ley seala que son bienes integrantes
del patrimonio arqueolgico aquellos muebles o inmuebles que sean originarios de
culturas desaparecidas o que pertenezcan a la poca colonial, as como los restos
humanos y orgnicos relacionados con esas culturas. Igualmente, forman parte de
dicho patrimonio los elementos geolgicos y paleontolgicos relacionados con la
historia del hombre y sus orgenes.

Tambin podrn formar parte del patrimonio arqueolgico, los bienes muebles e
inmuebles representativos de la tradicin e identidad culturales pertenecientes a las
comunidades indgenas actualmente existentes, que sean declarados como tal por el
Ministerio de Cultura, a travs del Instituto Colombiano de Antropologa, y en
coordinacin con las comunidades indgenas.

El particular que encuentre bienes arqueolgicos deber dar aviso inmediato a las
autoridades civiles o policivas ms cercanas, las cuales tendrn como obligacin
informar del hecho al Ministerio de Cultura, durante las 24 horas siguientes.

El Ministerio de Cultura determinara tcnica y cientficamente los sitios en que puede

haber bienes arqueolgicos o que sean contiguos a reas arqueolgicas, harn las
declaratorias respectivas y elaborara el plan especial de proteccin a que se refiere la
misma ley.

4. DE LA OCUPACION

La Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin civil en sentencia del 5 de julio de

1978, seal que: Los baldos se adquieren por ocupacin.Reiterando la doctrina
afirma ahora la corte que el modo de adquisicin de dominios es la ocupacin modo
que se consuma ipso facto en el momento en que el colono establece cultivo o
introduce ganados por el trmino legal. Otra cosa son las obligaciones que su
condicin de propietario le impone por motivos de orden social y econmico, en cuanto
a la utilizacin del terreno as adquirido. El acto administrativo de adjudicacin no hace
otra cosa que reconocer la titularidad del derecho real en cabeza del ocupante, y su
inscripcin en el competente registro de la propiedad de inmueble sirve de prueba de
esta titularidad a partir del hecho de esa ocupacin.

Tenemos entonces que el Cdigo Civil seala la nocin en el articulo 685 al establecer
que: Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes o por el derecho internacional.

As mismo el articulo 686 seala que: La caza y pesca son especies de ocupacin, por
las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos.
Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces; domsticos, los que
pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre,
como las gallinas, las ovejas, y domesticados los que, sin embargo de ser bravos por
su naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad, y reconocen en cierto modo el
imperio del hombre.

Estos ltimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del

hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta costumbre
vuelven a la clase de los animales bravos (segn el artculo 687).

La norma civil tambin contempla que la invencin o hallazgo es una especie de

ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada, que no pertenece a nadie,
adquiere su dominio apoderndose de ella.

De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras sustancias que
arroja el mar, y que no presentan seales de dominio anterior. Se adquieren del
mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se
arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. No se presumen abandonadas por
sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave.

5. DE LA ACCESION

La Corte Suprema de Justicia en Sala Plena del 13 de junio de 1989, plante: Las
minas. Dos acepciones del trmino accesin el modo de adquirir el domino:

A. El trmino accesin se ha utilizado en lo relativo a minas en forma simplemente

aproximativa, aunque goza de un respaldo tradicional no es exacto, por cuanto deriva
mas bien del principio romano segn el cual qui dominus est soli dominus est coeli et
interorum que de aquel otro de igual origen de cuya conformidad accesorium
seguitur principalis. Esto se debe., en efecto, a que en tal derecho, aunque
parcialmente modificado a finales del imperio, no se consideraban como diferentes el
suelo y el subsuelo, de momento que el uno podra juntarse por accesin al otro; sino
como un solo todo o unidad que, por sus proyecciones, se prolongaba hacia el cielo y
tambin hacia el centro de la tierra.

B. Accesin Civil, en efecto, como modo de adquirir el dominio, esto es, tomada
en su verdadero sentido, persegua solucionar otros problemas, a saber, el de
determinar la titularidad, sobre bienes de distintos dueos que se juntan para lo cual
se acudi al pensamiento de que la propiedad de lo principal determina lo accesorio; se
trata entonces, de explicar cmo se gana el dominio de cosas ajenas, y por ello, como
lo explican los autores, solamente la llamada accesin continua, que acontece cuando
se juntan cosas de distinto seoro, es verdadera accesin y no es la discreta, que
tiene lugar cuando la cosa produce frutos naturales o civiles; en este ultimo evento se
est frente al desarrollo natural del derecho de dominio sobra la cosa y se trata, en
consecuencia, de uno de los atributos de la propiedad como es el ius fruendi.

El Cdigo Civil ha definido que:

La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos
naturales o civiles (ART. 713).
6. DE LA TRADICION

El artculo 740 seala el concepto de tradicin as: La tradicin es un modo de adquirir

el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los
otros derechos reales.

Las partes que intervienen en el proceso de tradicin se llama Tradente la persona que
por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l, y adquirente la
persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su
nombre.

Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes
legales.

En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en
pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal.

La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha

por o al respectivo mandante (artculo 741 del CC.)

7. DE LA POSESION

La Corte Constitucional en sentencia de agosto 2 de 1992, ha sealado que la posesin

es un derecho fundamental de carcter econmico y social. Ciertamente en un pas
con los problemas estructurales de pobreza y subdesarrollo como Colombia, la justicia
a nivel de utilizacin racional de sus recursos econmicos y la funcin social de los
mismos hacen imperativo su ingreso o incorporacin efectiva en la economa nacional.
Por su naturaleza y alcance una de las vas mas eficaces para lograrlo, es
precisamente, el estimulo y la proteccin a formas concretas de posesin material
econmica, como instrumento privilegiado de acceso a la propiedad.

En consiguiente, la posesin resulta ser un poder de hecho jurdicamente relevante

que por su naturaleza puede ser instrumento efectivo de acceso a la propiedad como
tal guarda con este ultimo derecho una conexidad de efectos sociales muy saludables
que no pueden ignorarse, especialmente en el mbito del estado social de derecho,
cuyas consecuencias y caractersticas, esta Corte ha tenido ya ocasin de sealar
algunos de sus recientes pronunciamientos.

Por todo lo anterior no es infundado afirmar que en la actual coyuntura colombiana la

posesin es un derecho fundamental. En efecto tiene como ya seal, conexin intima
con el derecho de propiedad, lo cual constituye en opinin de esta Corte uno de los
criterios especficos para la determinacin de esa categora jurdica abierta que es el
derecho constitucional fundamental.

Adems, la ontologa y especificidad de la reaccin posesoria y de sus consecuencias

econmicas y sociales son de tal relevancia en el seno de la comunidad y para el logro
de sus fines, que esta Corte reconoce que la posesin tiene, igualmente, entidad
autnoma de tales caractersticas y relevancia que ella es hoy, por si sola, con todas
sus consecuencias, un derecho constitucional fundamental de carcter econmico y
social.
Por su parte el Cdigo Civil en su artculo 762 define que la posesin es la tenencia de
una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da
por tal, tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l.

El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo.

8. DEL DERECHO DE USUFRUCTO

El derecho de usufructo es definido por el Cdigo Civil en su articulo 823 al sealar

que: El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar
de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituir a su dueo, si
la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
gnero, o de pagar su valor si la cosa es fungible.

La Corte Constitucional en sentencia de julio 7 de 1971, seala que el usufructuario es

mero tenedor. Si bien es cierto que usufructo constituye un derecho real cuya
titularidad corresponde a los usufructuarios (articulo 665-670 del Cdigo Civil) y que
este puede promover acciones posesorias en defensa de su derecho (artculo 978 del
CC), es menos cierto que dicho usufructuario no tiene la calidad de dueo del bien o
bienes sobre el que recae el usufructo y que, en beneficio de la coexistencia de este
derecho, con el de nuda propiedad, la ley considera al mismo usufructuario como
medio tenedor frente al nudo propietario y atribuye a este la posesin de los bienes
mencionados (Cdigo Civil art. 775 y 776). De manera que el nudo propietario es el
poseedor de las cosas dadas en usufructo y ejerce esa posesin por conducto del
usufructuario.

Con relacin a este aspecto el Cdigo Civil en su articulo 824 seala que: El usufructo
supone necesariamente dos derechos coexistentes: el del nudo propietario, y el del
usufructuario. Tiene, por consiguiente, una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al
nudo propietario y se consolida con la propiedad.

La misma norma seala que el derecho de usufructo se puede constituir de varios

modos:

1o.) Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos bienes del hijo.

2o.) Por testamento.

3o.) Por donacin, venta u otro acto entre vivos.

4o.) Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin, de acuerdo al artculo

825 del Cdigo. As mismo el usufructo sobre bienes inmuebles es valido siempre y
cuando se otorgue por instrumento pblico inscrito, de acuerdo con el artculo 826 que
dice: El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr
si no se otorgare por instrumento pblico inscrito.

Un aspecto importante es la duracin del usufructo lo cual tiene explicacin en el

artculo 829 que dice: El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por
toda la vida del usufructuario.

Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se

entender constituido por toda la vida del usufructuario.
El usufructo, constituido a favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr
pasar de treinta aos.

9. DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACION

El Cdigo Civil en su articulo 870 define de la siguiente manera el derecho de uso y

habitacin: El derecho de uso es derecho real que consiste, generalmente, en la
facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.

Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de

habitacin.

Con relacin a este importante aspecto del derecho civil la Corte Constitucional en
sentencia de 3 de octubre de 1985 seala que:la habitacin no constituye posesin.
Planteamiento este del sensor que ni por asomo comporta ritualidad para dar al traste
con la conclusin del tribunal, porque bien es verdad que el mero hecho de habitar una
casa nada concluyente dice con respecto a la posesin que aqu se controvierte.
Habitar simplemente, no es poseer; por supuesto que igual pueden hacerlo el
propietario, el poseedor y cualquier tenedor; dichos de manera diversa, ello solo lo
pone de resalto que la cosa se detecta con ese elemento psicolgico que por automasia
caracteriza la posesin, traducido, como es averiguado en que se cuenta de por medio
con el animo de conducirse jurdicamente con plena autonoma y sin reconocer dominio
ajeno. All, repitese no se descubre, necesariamente, que quien esta en contacto
material con la cosa, la tenga por si y ante s, con exclusin de los dems y sin
depender de nada en particular. La calidad del poseedor requiere, en este marco de
ideas, que sobre la cosa se ejerzan verdaderos actos de dominio, como si en verdad se
tratase del mismo propietario, actos y los que a titulo meramente enunciativo
prescribe el artculo 981 del Cdigo Civil.

Naturalmente que quien se pretenda, debe contar como cosa de su incumbencia el

demostrar certeza y concluyentemente la gama de actos que a su juicio atildan su
posesin. Y, de tal manera, que no dejen resquicio a la duda.

10. DE LAS SERVIDUMBRES

Las define el Cdigo Civil en su artculo 879 as: Servidumbre predial o simple
servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de
distinto dueo.

El Consejo de Estado en Sentencia del 3 de septiembre de 1985 ha sealado que las

servidumbres de derecho privado y las servidumbres administrativas son diferentes,
manifestndose as:

Servidumbres de derecho privado y servidumbres administrativas. De lo anterior se

deducen las siguientes diferentes entre las servidumbres de derecho privado y las
servidumbres administrativas:

h. La servidumbre administrativa se fundamenta en el inters pblico. La

privada en el inters particular.
i. La servidumbre administrativa no presupone un predio dominante; la
servidumbre privada si lo presupone.
j. La servidumbre administrativa esta fuera del comercio; la servidumbre
privada no necesariamente lo est, como ocurre con las que no tienen carcter de
legales o derivadas de la ley.
k. La servidumbre administrativa puede ser activa, es decir puede consistir
en una obligacin de hacer a cargo del dueo del predio sobre el que est constituida;
la privada implica obligaciones de no hacer o de dejar hacer a favor del titular de la
servidumbre, pero nunca obligaciones positivas o activas a cargo del que sufre la
servidumbre.
l. La servidumbre administrativa tiene su origen en la ley, y se impone por
acto administrativo; la privada aunque puede tener origen en la ley (legales) no se
impone mediante acto administrativo, sino mediante negocio jurdico o decisin
jurdica.

10.1. Servidumbres Naturales

Se refiere a este tipo de servidumbres a las de agua, para lo cual el articulo 891 del
Cdigo Civil seala: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden
del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a
ello.

No se puede, por consiguiente, dirigir un albaal o acequia sobre el predio vecino, si no

se ha constituido esta servidumbre especial.

En el predio servil (sic) no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre
natural, ni (sic) el predio dominante, que la grave.

10.2. Servidumbres Legales

El Cdigo Civil seala que las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la
utilidad de los particulares.

Las servidumbres legales, relativas al uso pblico, son:

El uso de las riberas en cuanto sea necesario para la navegacin o flote.

Y las dems determinadas por las leyes respectivas, (artculo 897).

11. DE LA REIVINDICACION

La ley civil la define como la reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo
de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restituirla (art. 946).

En cuanto a las cosas que no son reivindicables el articulo 947 seala: Pueden
reivindicarse las cosas corporales, races y muebles.

Exceptanse las cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria,
tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de
la misma clase.

Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no

se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y
mejorarla.
Es titular de la accin reivindicatoria de acuerdo a las voces del articulo 950 del Cdigo
Civil: La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad
plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

12. DE LAS ACCIONES POSESORIAS

El objeto de las acciones posesorias es el de conservar o recuperar la posesin de

bienes races, o de derechos reales constituidos en ellos, para lo cual el articulo 1 del
decreto 2282 de 1989 seala que en los procesos posesorios, decretada la restitucin
del inmueble, se dar aplicacin a los dispuesto en los artculos 337 y 339 si fuera el
caso.

En la sentencia que ordene cesar la perturbacin o dar seguridad contra un temor

fundado, el juez prohibir al demandado los actos en que consiste la perturbacin o se
funde el temor, bajo apercibimiento de que por cada infraccin a dicha orden deber
pagar de dos a diez salarios mnimos mensuales a favor del demandante.

La solicitud para que se imponga el mencionado pago deber formularse dentro de los
30 das siguientes a la respectiva contravencin y se tramitar como incidente. El auto
que de traslado de la solicitud, se notificar como lo indican los numerales 1 y 2 del
artculo 320.

La improcedencia se encuentra sealada en el articulo 973 del Cdigo Civil que a letra
dice: Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres
inaparentes o discontinuas, no puede haber accin posesoria.

De otro lado la misma norma en el articulo 974 seala los titulares de esta accin al
establecer que: No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en
posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.

C. TEORIA GENERAL DEL PROCESO

1. CONCEPTO

El derecho en general suele dividirse en dos grandes ramas, a saber: el objetivo y el

subjetivo.

El derecho objetivo es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre los
individuos que conforman la colectividad y de esta con el Estado, as como entre los
diferentes organismos que lo integran.

El derecho subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para obtener la satisfaccin de

un inters, el cual se encuentra tutelado por una norma de derecho objetivo. Es como
dice RUBIANES, poder de querer y de obrar, de imponer un individuo su voluntad y
accin a la voluntad y accin de otros, pero siempre, como condicin esencial, que
encuentre respaldo o fundamento en el derecho objetivo.

El derecho subjetivo se encuentra integrado por varios elementos que, si bien son
comunes al civil y al penal, las dos grandes ramas en que se le divide, presenta en
cada una sus propias caractersticas, en razn de la diferencia esencial que las
distingue.
A) En el campo civil. a) De acuerdo con la concepcin de Ugo Rocco, los elementos
constitutivos del derecho subjetivo son:

a') Un sujeto especfico o determinado, en el cual se personifica la norma.

b') Un inters, constituido por el bien apto para satisfacer una necesidad, causa que
determina la voluntad.
c') Una voluntad, que determina al sujeto para obtener el bien que le permite
satisfacer una necesidad.
d') Una facultad jurdica, o poder otorgado por la norma de derecho objetivo al sujeto
de querer y de actuar para satisfacer un inters e imponer su voluntad a la de otro u
otros sujetos.

b) El mismo tratadista italiano divide en tres grupos la categora de los derechos

subjetivos:
a') El que se refiere a la facultad o el poder de un sujeto para que otro acte o se
abstenga de hacerla, como acontece con el crdito y su correlativa obligacin.
b') Cuando el titular del derecho subjetivo est facultado para obrar o no, con la
correlativa obligacin, a cargo de los dems, de soportarlo, como ocurre con el derecho
de propiedad.
c') La facultad del individuo de mantener su integridad personal

B) En el mbito penal. a) Conforme lo sustenta RUBIANES con base en lo expuesto por

Rocco, se patentizan de la siguiente manera:

a') Un sujeto, representado por el Estado.

b') Un inters que radica en la necesidad de asegurar las condiciones necesarias para
conservar la paz y la convivencia social, como pilares fundamentales de todo
conglomerado.
c') La voluntad para satisfacer ese inters, que se dirige a sancionar al delincuente,
mediante la aplicacin de la respectiva pena.
d') La facultad de castigar o imponer la pena al delincuente.

Aqu, transcribimos algunos conceptos acerca del derecho procesal.

Hugo Alcina[15]: El conjunto que regula la actividad jurisdiccional del Estado para la
aplicacin de las leyes de fondo, y su estudio comprende la organizacin del poder
judicial, la determinacin de la competencia de los funcionarios que la integran y la
actuacin del juez y de las partes en la sustanciacin del proceso .

Hugo Pereira Anabaln[16], La ciencia jurdica que estudia las normas principios y
practicas relativas a la organizacin sistemtica del proceso como instrumento para
ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado.

Jaime Guasp[17], derecho referente al proceso; es pues, conjunto de normas que

tiene por objeto el proceso o que recaen sobre el proceso.

2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO PROCESAL

Por unanimidad la doctrina ha definido las siguientes caractersticas del Derecho

Procesal:
A) Autnomo. En los primeros tiempos, particularmente en la poca llamada clsica, la
doctrina prcticamente solo se ocup del derecho sustancial. Al procesal se le
consider como accesorio o secundario, por lo cual se le calific de adjetivo. Se sent
el criterio de que solo quien era titular del derecho material tena facultad de acudir al
rgano jurisdiccional para solicitar tutela o proteccin. De ah que se afirmara que la
accin era inherente al derecho material. En otras palabras, no haba derecho sin
accin, ni accin sin derecho.

A mediados del siglo pasado, gracias a la extraordinaria labor realizada por la escuela
alemana -donde sobresalieron, entre otros, MOTHER, \VACH y WINDSCHEID-, se
sentaron las bases para deslindar totalmente el derecho procesal del sustancial o
material. Estos procesalitas, aunque no separaron el ejercicio de la accin del derecho
material, porque continuaron considerando como titular de aquella a quien lo fuera de
este, s la ubicaron dentro del derecho pblico, por cuanto el ejercerla determinaba la
actuacin de una rama del poder pblico, como lo es la judicial.

Lo anterior conforme a la visin doctrinal de Azula Camacho[18].

Coincidentemente con este autor, Pedro Pablo Cardona Galeano[19], considera que la
autonoma en las primeras pocas se considero al derecho procesal como secundario o
accesorio, en la doctrina de la poca clsica se ocupaba preponderantemente del
derecho sustancial o material. La nocin de derecho penetraba tan fuertemente que la
accin absorba la nocin de derecho por completo.

Durante la edad media se confundieron el derecho subjetivo y la accin, y no fue sino

a mediados del siglo XIX, con motivo de la clebre polmica WINDSCHEID-MTHER,
en torno a la actio romana y la anspruch, (pretensin alemana) cuando se advirti que
separaba ambos conceptos.

A partir de entonces comenz el movimiento de autonoma y recuperacin del derecho

procesal. Por dems el Derecho Procesal es autnomo del derecho material en cuanto
unos que otros regulan conductas distintas.
B).Instrumental o de medio. Esta caracterstica determina que el derecho procesal es
un medio para la realizacin de los derechos reconocidos por la ley sustancial, el cual
comparta plenamente con la finalidad del derecho que es alcanzar la justicia en las
relaciones que surgen entre las partes.

Para WACH[20] , existen bienes de primer grado, que son los tendientes a obtener la
satisfaccin de una necesidad primaria o esencial; los medios instrumentales, que
sirven para conseguir los primarios. Al aplicar esta concepcin al derecho, las normas
se clasifican en primarias o de medio o instrumental, quedando el derecho procesal
comprendido entre estas ltimas, en virtud de que sirve para tutelar un inters
primario consagrado en otro ordenamiento que se haya constituido por el derecho
material.

C) Formal, Este distintivo obedece a la clasificacin de las normas en sustanciales y

formales. Encuentra su fundamento en razones semejantes a las expuestas
anteriormente al tratar del carcter instrumental o de medio del derecho procesal, por
cuanto, en el fondo, las dos clasificaciones parten de los mismos conceptos.

En efecto, las normas sustanciales regulan las relaciones jurdicas entre los individuos,
en tanto que las formales rigen la actividad de la rama judicial para obtener la
efectividad o el reconocimiento de los derechos nacidos de aquellas. Como el derecho
procesal est constituido por preceptos que indican la forma como actan los
funcionarios judiciales en cumplimiento de su funcin, tiene que concluirse que es de
carcter formal. Adems, sobresale la condicin de formal del derecho procesal, por
cuanto no tiene un fin en s mismo, sino que sirve a otro, como es la aplicacin del
derecho sustancial. Segn Azula Camacho[21].

D) Publicidad. Para Mario Oderigo[22], el proceso como institucin, la administracin

de justicia, es asunto que interesa a la comunidad, al Estado, que debe asegurar la paz
social por el imperio del derecho aun con relacin a los intereses privados.

Al respecto Pedro Pablo Cardona Galeano seala que el derecho procesal por el hecho
de referirse a una de las funciones del Estado, es de carcter pblico. Las normas que
lo regulan son de orden pblico con todas las consecuencias que ello acarrea, pues no
pueden derogarse por acuerdo entre las partes y son de imperativo cumplimiento y
prevalencia aun sobre las extranjeras. Solo existen algunas excepciones como las que
determinan a quien corresponde pagar las costas, o la remuneracin de secuestres,
peritos o testigos y las que ordenan ciertos traslados.

E) Unidad. Para Mario Oderigo[23], todas las normas procesales tienden a regular la
conducta de las personas que intervienen en la realizacin de los procesos y todos los
procesos independientemente de su tipo responden a una misma idea central de
instruir al juez para que pueda emitir su juicio con consentimiento de causa y adoptar
las medidas necesarias para asegurar preventivamente las cosas o las personas sobre
las que haya de recaer la sentencia.

3. FUENTES DE DERECHO PROCESAL

3.1. CONCEPTO

Las fuentes son las que originan o producen el derecho procesal y se clasifican en de
produccin y conocimiento.

A) Las llamadas de produccin son las que crean u originan el derecho procesal,
considerado como una rama autnoma o independiente.

B) Las denominadas de conocimiento son aquellas de donde el funcionario judicial

obtiene la informacin correspondiente para llevar a cabo su funcin.

3.2. FUENTES DE PRODUCCIN

Las fuentes de produccin, por su parte ----como lo observa JAIME GUASP- se dividen
en dos grupos, las naturales y las positivas

A) Las fuentes naturales se encuentran en la intrnseca naturaleza humana. Es este

derecho el que origina las normas o preceptos legales procesales.

B) Las fuentes positivas son las que informan el ordenamiento legal y se dividen en
directas e indirectas.

a) Las fuentes directas --que tambin pueden considerarse como inmediatas- son las
que encierran en s mismas la norma jurdica y estn integradas por la ley --que tiene
la calidad de principal - y la costumbre y jurisprudencia como accesorias-,
complementadas con los principios generales del derecho procesal.
La Constitucin Poltica reconoce estas fuentes en su artculo 230 al preceptuar que
"los jueces, en sus providencias, solo estn sometidos al imperio de la ley", pero luego
agrega que "la equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial".

b) Las fuentes indirectas -que es viable denominar mediatas- no encierran la norma

jurdica, pero s la originan, como acontece con el derecho histrico y el derecho
extranjero.

Tanto el derecho histrico como el extranjero hacen referencia a las normas procesales
nacionales derogadas o a las existentes en otros pases, respectivamente, y tiene
importancia en el derecho vigente en razn de que este puede haberlas reproducido
textualmente o, a lo menos, seguir el criterio adoptado por ellas.

3.3. FUENTES DE CONOCIMIENTO

Las fuentes de conocimiento plasman o concretan las de produccin. En otros

trminos, podemos decir que las fuentes de produccin adquieren vida o se
materializan en las de conocimiento, las cuales, por su parte, le suministran al
funcionario judicial la informacin necesaria para actuar en el cumplimiento de su
funcin.
De acuerdo con el orden en que corresponda aplicarlas, pueden clasificarse en dos
grupos:

A) La ley -como dijimos- tiene la condicin de fundamental o principal.

B) La costumbre, la jurisprudencia, los principios generales de derecho procesal y la
doctrina asumen la calidad de subsidiarias, por cuanto solo tienen aplicacin en
ausencia de la principal.

4. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

4.1. CONCEPTO

Los principios pueden concebirse como los criterios o reglas que rigen o regulan las
diferentes actuaciones que integran el procedimiento[24].

Desde el punto de vista constitucional podemos sealar que la Constitucin de 1991

establece los siguientes principios:

1. Principio de supremaca constitucional.

Mario Alberto Molano[25], plantea que tradicionalmente se ha entendido el principio

de sometimiento de los jueves exclusivamente de la ley, en trminos en absoluto, en
desarrollo, quizs una nocin demasiado mediatista de la vigencia constitucional. Sin
embargo, en la actualidad y tal como se haya redactado el artculo de la constitucin
colombiana, dicho postulado no implica la vigencia absoluta del principio de legalidad
como determinante de la actuacin judicial y por ende de su independencia.

En efecto, la norma del artculo 230 de la Constitucin Poltica, hace proposicin

completa con la mencionada en el artculo 4, cuando al disponer que la
Constitucin es norma de ley, siempre esta sea constitucional. De suerte que el juez
adquiere suficiente dimensin para el desarrollo de la carta. Al aplicar la ley, en el
entendido que la Constitucin es el origen y fundamento de todo ordenamiento
jurdico.
La enftica presicion del articulo 220 de la Constitucin Poltica, los jueces, en sus
providencias solo estn sometidos al imperio de la ley. Tiene el sentido de rodear a la
actividad judicial y una plena garanta de independencia funcional frente a la
intromisin de cualquier otro rgano pblico o privado. La factura reactiva de la
garanta revela el indicado designio. La necesidad de la independencia judicial se
deriva del sentido y alcance de la actividad sentenciadora de los jueces, la que se
sujeta nicamente ordenamiento jurdico estructurado a partir de la Constitucin, sus
principios y valores superiores y aplicados al caso concreto en trminos de verdad y
justicia. La misin que la Constitucin confa a los jueces de aplicar el derecho con
miras a la vigencia de un orden justo, solo es posible si ellos no son objeto de
interferencia, asegura que la nica voz que pueden escuchar y atender sea la voz del
ordenamiento jurdico, proclamando que ella es la nica fidelidad que liga al juez en su
delicada tarea de investigar la verdad y decir el derecho[26].

2. Principio de la efectividad o prevalencia del derecho sustancial.

Al respecto el artculo 228 de la Constitucin Poltica seala que la administracin de

justicia es funcin pblica. Sus decisiones son independientes. Las actuaciones sern
pblicas y permanentes con las excepciones que establezca la ley y en ella prevalecer
el derecho sustancial. Los trminos procesales se observaran con diligencia y su
cumplimiento ser sancionado. Su funcionamiento ser desconcentrado y autnomo.

Se recomienda investigar las siguientes jurisprudencias:

C-620 de 2004.
C-36 de 2003
SU-1185 de 2001
SU-337 de 1998

3. Principio de Libre Acceso a la Administracin de Justicia.

La administracin de justicia, es, adems de una funcin publica, un servicio para los
asociados quienes pueden recurrir directamente a ella para hacer valer sus derechos e
intereses, as como para obtener pronta y efectiva solucin a sus conflictos. Por lo
tanto, es responsabilidad del Estado adoptar las medidas necesarias para acortar las
distancias entre la comunidad y la administracin de justicia, entre la sociedad civil y el
estado. Bajo estas perspectivas los principales rectores de la sociedad de derecho, en
cuanto a la prestacin de los servicios pblicos son predicables tambin de la
administracin.

En principio de la garanta constitucional que establece el acceso de toda persona a la

administracin de justicia, se consagra la obligacin del estado de promover las
condiciones necesarias para que el acceso a la justicia sea real, permitindose la
institucionalizacin de la alternatividad judicial como un mecanismo para asegurar la
cobertura del acceso a la justicia. Este aspecto justifica la institucin de los jueces de
paz[27]

4. Principio de Publicidad del Proceso.

Segn Azula Camacho[28], el principio de publicidad del proceso, consiste en:

A. Dar a conocer las actuaciones realizadas en el proceso por el funcionario

jurisdiccional.
B) Clases. Puede considerarse desde dos puntos de vista: interno y externo.
a) La publicidad interna se refiere a que las partes conozcan todos los actos llevados a
cabo por el juez en el proceso.
Se infiere que dicha modalidad se establece frente a los actos del juez y no en relacin
con las partes, pues estas actan ante l, as cada una tenga su propio inters en los
resultados del proceso. Tanto es as, que, por ejemplo, al demandado no se le hace
conocer en forma directa la demanda, sino que se entera de ella mediante la
notificacin del auto que la admite.

Lo propio puede afirmarse de las pruebas, e, incluso, es factible que en su realizacin o

prctica intervengan las partes, como sucede con la declaracin que se rinde para
obtener la confesin, ya que la respectiva peticin la formula el interesado al
funcionario judicial y este la decreta mediante una providencia, que se da a conocer a
quien es llamado a absolver el interrogatorio.

La publicidad se cumple mediante la notificacin de la providencia y el medio de

llevarla a cabo vara, segn la naturaleza de la decisin.

b) La publicidad externa atae a terceros o extraos al proceso y se contrae a la

posibilidad que presencien ciertas actuaciones realizadas dentro de l.

Se deduce de lo expuesto que esta modalidad se caracteriza, en primer lugar, porque

se estableci en favor de personas ajenas al proceso y con un criterio fiscalizador, pues
su presencia implica, en cierto sentido, que velen por el cumplimiento de la ley; y, en
segundo lugar, porque, a diferencia de la interna, se contrae a la posibilidad que
concurran o asistan dichos terceros, puesto que el acto es pblico, pero sin que sea
indispensable la presencia de ellos, por no afectar las decisiones que se tomen.

Pueden citarse como ejemplos de este tipo de publicidad la audiencia que para juzgar
se lleva a cabo en el proceso penal y la recepcin de pruebas en el campo civil y
laboral.

5. Principio de derecho de defensa o de contradiccin.

Se encuentra establecido principalmente en el artculo 29 de la Constitucin

Polticadonde seala que:

Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado

escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento, a presentar
pruebas y a controvertir las que se hallen en su contra.

Segn Camacho Azula:

A) Concepto. Este principio consiste en que una parte tenga oportunidad de oponerse a
un acto realizado a instancia de la contraparte y a fin de verificar su regularidad.
B) Aspectos. Son, pues, dos los aspectos que integran la contradiccin: uno el derecho
que tiene la parte de oponerse a la realizacin de un determinado acto, y, el otro, el
de controlar su regularidad o cumplimiento de los preceptos legales.

El principio de contradiccin es propio de la estructura bilateral del proceso, esto es,

que solo tiene aplicacin en los de tipo contencioso, donde existe la presencia de las
dos partes: demandante y demandado.
C) Finalidad. Se persigue con l-como lo afirma COUTURE- "eliminar todo recelo y
sospecha sobre las proposiciones de las partes". Adems, respecto de los hechos
-segn sostiene el mismo autor- "debe suponerse lgicamente que nadie habr de
tener ms inters que el adversario en oponerse y contradecir las proposiciones
inexactas de su contraparte; y, por consiguiente, cabe admitir que las proposiciones no
contradichas deben suponerse exactas". Respecto del derecho -concluye el maestro
uruguayo- "el peligro es mucho menor porque lo conoce el magistrado".

La contradiccin no requiere que la parte en cuyo favor se surte realice los actos que
con tal efecto consagra la ley, sino que basta que se le haga conocer la respectiva
providencia, pues esto le da la posibilidad de llevarlos a cabo. De ah que la
contradiccin tenga ntima vinculacin con el principio de la publicidad. Entonces, por
ejemplo, si a instancia de una parte se decreta un testimonio y la contraparte no asiste
a la correspondiente audiencia a fin de contra-interrogar al testigo -que es la manera
de realizar la contradiccin-, habindosele notificado en debida forma la respectiva
providencia, la prueba queda controvertida y, por tanto, cumplido el principio.
Sin embargo, existen ciertas actuaciones que, por su carcter cautelar, requieren
cumplimiento inmediato, como acontece con el embargo y secuestro, inscripcin de
demanda, detencin preventiva del sindicado, etc., en relacin con los cuales no se
cumple previamente el principio de contradiccin, pero s se da oportunidad de
ejercerlo posteriormente, presentndose entonces un simple aplazamiento.
En este caso, entonces, el juez decreta y practica la medida cautelar, hacindosela
saber mediante la correspondiente notificacin a la parte afectada para que pueda
controvertirla[29].

6. Principio del Debido Proceso

Consagrado en el artculo 29 de la Constitucin Poltica en donde se seala que el

debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas.
Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes persistentes al acto que se le
imputa, ante juez o tribunal competente y con la observancia de la plenitud de las
formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley pernisiva o favorable, aun
cuando sea posterior se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda
persona se presume inocente mientras no se le haya declarado judicialmente culpable.
Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado
escogido por el, o de oficio, durante la investigacin de juzgamiento; a un debido
proceso pblico sin miraciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir a las
que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria y a no ser juzgado
dos veces por el mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.

Con este artculo el ordenamiento jurdico interno colombiano se pone a tono con el
ordenamiento jurdico internacional a travs del artculo 93 de la Constitucin
Poltica en lo que se denomina el bloque de la constitucionalidad.
7. Principio de preclusin

Para Couture[30], el principio de la preclusin esta representado por el hecho de que

las diversas etapas del proceso se desarrollan en forma sucesivas mediante la clausura
definitiva de cada una de ellas, impidindose el regreso a etapas y momentos
procesales ya extinguidos y consumados. El principio de la preclusin, consiste en la
prdida, extincin o consumacin de una facultad procesal. Camacho Azula[31] trae la
siguiente definicin:
A) Concepto. El proceso se surte mediante una serie de etapas o estancos,
concatenados entre s, de tal manera que uno es presupuesto del siguiente y este, a su
vez, del posterior, destinados cada uno a realizar determinados actos procesales.

Con fundamento en este aspecto, se configura el principio de la preclusin, segn el

cual los actos procesales deben realizarse dentro de la etapa u oportunidad sealada
por la ley, so pena de que sean ineficaces.

Este principio obra con referencia a los actos de las partes, que son los nicos
susceptibles de ineficacia, excluidos, por tanto, los del juez, pues a este le corresponde
fijar, directa o indirectamente, las distintas etapas.

Decimos que directa o indirectamente, por cuanto, en unos casos, la providencia se

concreta especficamente a este aspecto, como ocurre con el auto que fija el perodo
probatorio, el de los alegatos, etc., mientras en otros es consecuente de la decisin,
como acontece con el auto que libra la orden de pago en el proceso ejecutivo, que
lleva implcito el sealamiento del trmino con que cuenta el ejecutado para proponer
excepciones o defensas.

B) Efectos. Lo anterior significa que si el acto se realiza extemporneamente es

vlido, por cuanto no existe ninguna circunstancia que determine su nulidad, pero no
surte los efectos que con l se pretenden, ya que el juez, por esa razn, debe negar 10
que mediante l se solicita. As, por ejemplo, la apelacin debe interponerse dentro de
la ejecutoria de la providencia, pero si se presenta posteriormente el juez debe negar
la concesin del recurso por extemporneo.

C) Fundamento. Este principio es consecuencia inevitable del orden en que deben

cumplirse las diferentes etapas del proceso y de la finalidad especfica de cada una de
ellas.

Opuesto a dicho principio est el denominado unidad de vista, consistente en que para
realizar los actos las partes no estn sujetas a orden alguno, sino que pueden llevarlos
a cabo hasta antes de proferirse la correspondiente sentencia. Por lo tanto, no existe
preclusin con relacin a las etapas del proceso, pero s referida a la providencia que
le pone fin a la actividad de las partes, puesto que a partir de ese momento empieza a
correr el trmino que tiene el juez para proferir sentencia.

Al respecto, Manuel De Plaza[32], seala que la preclusin se define generalmente

como la perdida, extincin o consumacin de una facultad procesal, y que despus de
la realizacin de determinados actos o del transcurso de ciertos trminos queda
precluso a la parte del derecho de realizar otros actos procesales determinados o en
general, actos procesales.

8. Impulso Procesal

Para Pedro Pablo Cardona Galeano[33], se relaciona con el principio dispositivo y

consiste en que una vez iniciado el proceso mediante la demanda y con excepcin de
los casos expresamente sealados en la ley, los jueces deben adelantar los procesos
por si mismos y son responsables de cualquier demora que ocurra en ellos, si es
ocasionada por negligencia suya. No es necesario por consiguiente que las partes
insten al funcionario judicial para adelantarlo, mas no por ello, el interesado queda
exento de la obligacin o carga de que el proceso avance.
9. Principio de Adquisicin

El principio de adquisicin consiste en que los actos procesales no pertenecen a la

parte que los haya realizado u originado, sino al proceso. Significa, en otras palabras,
que el acto procesal es comn, o sea, que sus efectos se extienden por igual a las dos
partes: demandante y demandado.

Al respecto, ALSINA, observa que "la actividad que las partes desarrollan en el proceso
se influye recprocamente, en el sentido de que no solo beneficia a quien ejecuta el
acto y perjudica a la parte contraria, sino que tambin puede esta beneficiarse del acto
en cuanto pueda perjudicar a su autor.

"De ello resulta -concluye ALSINA- que el acto procesal es comn y su eficacia no
depende de la parte de la cual provenga, sino de los efectos que produzca". Al hablar
de acto procesal se incluye el probatorio, que es en donde mejor se pone de relieve la
adquisicin, pues, como atinadamente observa PALLARES,"no es posible dividir la
conviccin del juez sobre la existencia o inexistencia de los hechos litigiosos. Adems
-afirma el mismo autor-, si en virtud de una prueba se produce en su nimo la certeza
respecto de ciertos hechos, no importa quin de los litigantes haya producido la
prueba", por cuanto la eficacia de esta es indivisible[34].

10. Principio De Cosa juzgada

Para mantener el orden jurdico y garantizar los derechos ciudadanos, es

incuestionablemente necesario que la sentencia quede en firme, proferida en proceso
contencioso, sea inmutable. Sin esta especial calidad del fallo jams tendran certeza
las relaciones jurdicas definidas judicialmente, puesto que si la sentencia dictada en
un proceso de dicha estirpe se pudiera revisar con acto posterior, la de este en otro y
as sucesivamente hasta el infinito, reinara la incertidumbre en las pretensiones de los
litigantes con esmero no republico de la paz social. Esto es una necesidad poltica que
los procesos se decidan definitivamente que se cierren, en determinado momento, la
discusin sobre un conflictivo de intereses que previamente ha sido decidido.

Respondiendo a esa necesidad, los legisladores han consagrado el principio de cosa

juzgada con el fin natural del proceso, presto que emerge como consecuencia lgica el
carcter definitivo y absoluto que corresponde esencialmente a la funcin
jurisdiccional.

La legislacin colombiana siempre ha consagrado el principio de cosas juzgadas pero

no en forma absoluta, tanto en la codificacin procesal vigente como en la ley 105 de
1931, ese principio se excepciona en el caso del recurso extraordinario de revisin,
puesto que siempre se ha considerado que la inmutabilidad de los fallos ejecutoriados
siempre tiene que ceder en ciertas circunstancias a una necesidad superior, cual es la
de no tolerar una sentencia ganada injustamente[35].

11. Principio de Economa Procesal

A) Concepto. Puede definirse este principio con la ya famosa frase de CHIOVENDA,

segn la cual debe obtenerse el mximo resultado posible con el mnimo de esfuerzo.
Se refiere no solo a los actos procesales, sino a las expensas o gastos que ellos
impliquen.
B) Modalidades. La economa procesal, ms que un principio, es un conjunto de
principios, pues por conducto de estos se realiza. Entre ellos puede mencionarse el de
concentracin, eventualidad, celeridad, saneamiento y gratuidad.
a) Concentracin. Consiste en reunir todas las cuestiones debatidas o el mayor nmero
de ellas para ventilarlas y decidirlas en el mnimo de actuaciones y providencias.
Tiende a evitar que el proceso se distraiga en cuestiones accesorias que impliquen
suspensin de la actuacin principal.

b) Eventualidad. Guarda estrecha relacin con la preclusin, pues toma como

referencia las fases;) trminos del proceso. Consiste en que si en determinada etapa o
estanco del proceso una parte puede realizar varios actos, debe llevarlos a cabo de
manera simultnea y no sucesiva, esto es, todos en el mismo lapso y no primero uno y
luego otro.

Esto ocurre, por ejemplo, en relacin con una providencia, cuando contra ella puede
interponerse el recurso de reposicin y el de apelacin. Como el trmino para
interponer dichos recursos es comn, la parte interesada puede optar exclusivamente
por cualquiera de ellos, o bien proponer los dos, caso en el cual debe hacerlo
conjuntamente: la reposicin como principal y la apelacin como subsidiaria. Esto
significa que la apelacin solo se concede en el supuesto de que la reposicin no
prospere. Lo que la ley Prohbe -que es donde encuentra su fundamento el principio de
la eventualidad- es que primero se interponga la reposicin, para luego, si es negada,
proponer la apelacin, pues el trmino para esta ya se encuentra vencido.
c) Celeridad. Consiste en que el proceso se concrete a las etapas esenciales cada una
de ellas limitada al trmino perentorio fijado por la norma. En observancia de este
principio se descartan los plazos o trminos adicionales a una determinada etapa, esto
es, los que se surten como complemento del principal y las prrrogas o ampliaciones.
Tambin implica que los actos se surtan en la forma ms sencilla posible, para evitar
dilaciones innecesarias.

En aplicacin de este principio nuestro Cdigo genera de proceso establece limitaciones

a las prrrogas; otorga al juez la facultad de sealar ciertos trminos, fijando el
estrictamente necesario, consagra medios sencillos para efectuar la notificacin de las
providencias, como es el aviso y el traslado, etc.

d) Saneamiento. Este principio consiste en que las situaciones o actuaciones afectadas

de nulidad sean susceptibles de ser convalidadas por la parte en favor se establece.
La nulidad es una sancin que la norma prev para determinadas situaciones o
actuaciones irregulares y cuando con ellas se viola el derecho de defensa de una de las
partes. Pero la nulidad no siempre se impone, pues es viable que la parte afectada
como consecuencia de ella la con valide, esto es, que mediante cierta conducta no se
aplique esa sancin y, por ende, la actuacin sea vlida, que es lo que se denomina
saneamiento.

e) Gratuidad de la justicia. Se refiere a que como la justicia es un servicio que presta

el Estado a la colectividad, a l le corresponde sufragar todos los gastos que esa
funcin entraa, como es proporcionar los locales y elementos necesarios atender la
remuneracin de los funcionarios y empleados, etc. .

Aunque el principio, en su acepcin ms amplia, incluira las expensas o "que implique

el proceso, esto entre nosotros no tiene vigencia, por cuanto recae sobre las partes,
sobre todo en aquellas ramas en donde rige el sistema dispositivo, como acontece con
el civil, concretamente en 10 relativo a honorarios de peritos, secuestros, gastos de
diligencias, etc.
En nuestro medio en ese aspecto se ha registrado un considerable avance, puesto que
el empleo de papel sellado que se exiga en el civil y el contencioso fue eliminado.
Adems, tradicionalmente no hay lugar a expensa alguna en el campo penal y son
reducidas en el laboral[36].

12. Principio De La Buena Fe O Lealtad Procesal

El artculo 83 de la Constitucin Poltica Colombiana seala que: Las actuaciones de

los particulares y de las autoridades publicas debern ceirse a los consulados de la
buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones que aquellos adelanten ante
estas.

De otro lado el artculo 209 de la misma norma, seala que la funcin administrativa
est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y
publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de
funciones.

Por su parte el articulo 123 de la carta, seala que los servidores pblicos estn al
servicio del Estado y de la comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista
por la Constitucin, la ley y el reglamento. Por lo anterior, el texto constitucional, exige
de las autoridades absoluta responsabilidad e integridad en el manejo objetivo de los
asuntos puestos a su consideracin.

Para Camacho[37], Algunos tratadistas consideran que estos dos principios son
diferentes, pero en verdad se trata ms bien de dos manifestaciones del mismo
aspecto, por cuanto ambas se refieren a la conducta de las partes y con el fin de
obtener la recta administracin de justicia.

El principio se concreta a que las partes no utilicen el proceso o las actuaciones de este
para lograr fines fraudulentos o dolosos, o alegar hechos contrarios a la realidad, o
emplear medios que tiendan a entorpecer la buena marcha del procedimiento.

Tales actuaciones, entraan la inobservancia de un deber, y por ello acarrean -segn

explicamos al tratar lo relativo a la naturaleza del proceso- sanciones de tipo
patrimonial e, inclusive, de ndole penal que se imponen tanto a la parte como a su
apoderado (en este sentido se pronuncia expresamente nuestro Cdigo general del
proceso, en sus arts. 80 y 81).

13. Principio de la Impugnacin

Todo acto del juez, que puede lesionar los intereses de una de las partes o que sirva
para impulsar el proceso y conducirlo en sus diversas etapas preclusivas, puede ser
impugnado, es decir, puede interponerse contra l, algunos de los recursos previstos
por el legislador, atendiendo a la naturaleza de la resolucin de los trminos en
condiciones que la ley procesal seala.

Este principio consiste en otorgarles a las partes la facultad de atacar las providencias
con el objeto de enmendar los errores in iudicando (de derecho sustancial) o in
procedendo (de procedimiento) en que incurra el juez y, subsidiariamente, evitar el
perjuicio que con la decisin pueda ocasionarse a las partes. Se cumple mediante los
recursos.
14. Principio De La Verdad Procesal

Verdad procesal, es la que surge del proceso y de elementos probatorios y conviccin

oportunamente alegados y allegados o decretados inoficiosamente por el juez. En
derecho procesal importaba no la existencia del derecho sino su demostracin en el
proceso, en cuanto tanto vale no tener un derecho, como no poder demostrarlo. Sin
embargo, en el nuevo procedimiento se pretende la bsqueda de la verdad procesal
material mediante facultades inquisitivas que ha de tener el juez al encontrar la
sentencia de los hechos y de las defensas oportunamente alegadas.

Al respecto la Corte Suprema de Justicia en fallo de casacin del 8 de marzo de1973

ha sealado que: el objeto de los procedimientos, como lo declara llanamente el
articulo 11 del Cdigo general del proceso, es la efectividad de los derechos
reconocidos por la ley sustancial. Este principio de hermenutica y el derecho procesal
compasa plenamente con la finalidad del derecho que es alcanzar la justicia en las
relaciones que surgen entre las personas. Movida por tal idea y acogiendo los nuevos
rumbos de la legislacin colombiana, la Corte se ve obligada a reclamar expresamente
de los jueces y magistrados el cumplimiento de los deberes que eles imponen las leyes
de procedimiento, relativamente a la debida y eficaz produccin de las pruebas, en
especial de la testimonial, y a exoltarlos con vehemencia para que ejerzan, con segura
autoridad, la importante facultad de decretar, siempre que sea menester, pruebas de
oficio para que se alcance la realizacin del derecho material debido.

No es posible que frente a la radical reforma que contienen las nuevas leyes del
juiciamiento civil, contine la inveterada pasividad de nuestros jueces. Ante los
imperativos del nuevo Cdigo de Procedimiento, es necesario desterrarla para que el
juez, conservando la imparcialidad que debe guardar frente a las partes, tome partido
a favor de la justicia, interviniendo decisivamente en la bsqueda de la verdad, para
que sus fallos se funden en la realidad, en la verdad histrica, y no, como antes, en
una simple verdad formal.

15. Principio de la Motivacin de las Sentencias

Es necesario que los funcionarios del orden jurisdiccional fundamenten y expliquen sus
decisiones a menos que se trate de simples autos destinados a impulsar el proceso. El
artculo 279 del Cdigo general del proceso lo consagra expresamente y se observa
que todas las sentencias y providencias equivalentes, as como los autos
interlocutorios, debern ser motivados razonadamente y versaran sobre los aspectos
fundamentales del proceso y se evita de esta manera arbitrariedades y por ende
permite a los sujetos procesales usar adecuadamente los recursos contra las
providencias, en especial contra las sentencias en cuanto dicha alzada da lugar a la
segunda instancia[38].

16. Principio de Concentracin

Tiende el principio de Concentracin a acelerar el proceso eliminando trmites que no

sean indispensables con lo cual se obtiene al mismo tiempo una visin mas concreta de
la litis. Mas, en nuestra legislacin concretamente el principio de la concentracin
expresa el hecho de que toda la actividad procesal, o por lo menos la recepcin de la
prueba se realice en una o en mas pocas audiencias prximas, a fin de que el juez
pueda adquirir una visin de conjunto y se encuentra en condiciones de dictar la
sentencia con amplia nitidez y vigencia de conocimiento[39].
17. Principio de La Congruencia

A) Concepto. Consiste en la concordancia que debe existir entre el pedimento

formulado por las partes y la decisin que sobre l tome el juez.

B) Modalidades. Puede adoptar dos modalidades: la interna y la externa.

a) La externa -que es la propiamente dicha- se refiere a la concordancia o armona
entre la demanda y la sentencia que se pronuncia sobre ella.

Aunque en este aspecto el principio mira en particular a la sentencia, como acto

fundamental, por resolverse mediante ella la controversia, no se descarta en relacin
con las restantes providencias que en el curso del proceso profiera el juez, en donde
tambin debe observarse, aunque, desde luego, su trascendencia es menor.

Esta modalidad es aplicable especialmente en los procesos regidos por el sistema

dispositivo, ya que, precisamente, es uno de los aspectos que lo distinguen, como lo
expusimos al considerarlo. Sin embargo, la ley establece excepciones, como acontece
con el proceso laboral, en donde se permite que el juez se pronuncie sobre aspectos
que no han sido objeto de peticin (extra petita) y que decrete o reconozca mayor
derecho del solicitado (ultra petita), lo cual obedece a la proteccin que se le da al
trabajador, considerado como la parte ms dbil.

b) La interna es la que mira ala concordancia entre la parte motiva y la resolutiva de la

sentencia.

A esta modalidad se hace extensivo lo que dijimos acerca de la externa, en lo tocante

a las providencias proferidas en el curso del proceso, en relacin con las cuales
tambin tiene aplicacin[40].

18. Principio De La Eficacia Del Proceso

Segn JAIRO PARRA QUIJANO[41], incluye la eficacia del proceso, como uno de los
principios del procedimiento, el cual cifra o centraliza en que la administracin de
justicia constituye un verdadero servicio pblico. Esto implica idoneidad de los
funcionarios encargados de cumplir con la funcin jurisdiccional para que esta llegue a
todos en igualdad de condiciones.

19. Principio de Igualdad

Segn Pedro Pablo Cardona Galeano[42], el proceso, el civil es un proceso dialctico,
en el que se procura llegar a la verdad por la exposicin de la tesis, de la anttesis y de
la sntesis; en otras palabras, de la accin, de la excepcin o defensa y de la
sentencia, pues a la verdad se llega por las oposiciones y por las refutaciones. La
justicia se sirve de dialctica, porque el principio de contradiccin es el que permite,
por confrontacin de los opuestos llegar a la verdad en el orden natural y
fenomenolgico. El fluir eterno obedece a la dialctica segn el filsofo Hegel; se
pone, se opone y se compone de un ciclo que se presupone un comienzo y que slo
alcanza el fin Mas, la exposicin de las ideas opuestas requiere la aplicacin de
numerosas previsiones particulares. No basta, en consecuencia la dialctica; es
necesaria tambin una razonable distribucin de oportunidades a las partes a lo largo
de todo el debate. El debate procesal es necesariamente ordenado y con igualdad de
oportunidades de hacer valer sus derechos por ambos contendientes. De ah entonces
que el principio de igualdad domine el proceso y no solamente el civil sino los dems.

Desde el proceso romano, y tambin en algunos tipos de procesos sumarios

medievales, se ha tratado de atribuir al juez ciertos poderes que tenan la finalidad de
 suplir la incapacidad y errores de las partes o de los defensores: ad suplendum
defectum advocatorum. La finalidad era la de crear un proceso en el cual la parte
menos hbil, menos culta, menos rica (y por consiguiente, menos en grado de pagar
un hbil defensor), se encontrase sin embargo, en un pie de efectiva y no solamente
igualdad con el adversario. Mediante el principio procesal de equilibrio o de igualdad de
las partes, ante la ley, en sntesis, se otorga a todos los habitantes la posibilidad de
ejercitar sus derechos dentro del proceso obteniendo la proteccin jurdica del estado.
Se eliminan pues los privilegios especiales que determinan desigualdad y se crean
instituciones especiales como el amparo de pobreza y el patrocinio judicial gratuito
para disminuir la desigualdad de fortuna en quienes intervienen en el conflicto,
igualmente se procura la independencia del rgano jurisdiccional, mediante la gratitud
en la administracin de justicia y el articulo 42 del Cdigo general del proceso impone
la obligacin al juez de procurar tal igualdad.

Este principio abarca aspectos tan diversos como:

El perfeccionamiento del contradictorio, dando a cada parte la posibilidad de conocer

todo el material del proceso y las defensas del contrario, para estar en condiciones de
aumentar y presentar sus defensas.
La supresin de obstculos que dificultan el acceso a la justicia.
El juego limpio, que excluye del proceso el dolo y la mentira.

20. Principio de La Escritura y La Oralidad

Depende de que el proceso est dominado por la escritura o la actuacin oral.
Hablamos del proceso en s, como tal, en su conjunto, y no para referimos actuaciones
determinadas, por cuanto hay procesos escritos que registran determinadas
actuaciones orales, como ocurre en el ordinario y el abreviado de nuestro
ordenamiento procesal civil, en los cuales las audiencias se surten para la recepcin de
ciertas pruebas. Tampoco es oral el regulado por la norma como tal, pero que, por la
imposibilidad de surtirlo en esa forma, en razn de la ausencia de elementos
necesarios, adopta en la prctica el escrito, como acontece con el procedimiento
laboral que rige en nuestro medio. El verdadero proceso oral es aquel en el cual toda la
actuacin se surte en esa forma, mediante audiencia, como acontece en el regido por
el sistema de la ley comn. Adems, que es el ideal, por permitir la aplicacin de
muchos de los restantes principios, como son los de la concentracin, economa,
inmediacin[43], etc.

21. Principio De La Doble Instancia

Es consecuencia del principio de contradiccin o audiencia bilateral, siendo

indispensable para que sea efectivo, como se ha establecido en la doctrina y la
legislacin, la organizacin jerrquica de la administracin de justicia, con el fin de que
(por regla general) todo proceso pueda ser conocido con dos funcionarios librados
diferentes cuando los interesados oportunamente interpongan el recurso de apelacin
o la ley disponga que dicha providencia est sujeta a consulta. Se sostiene la
conveniencia de la doble instancia porque igualmente supone mayores garantas
cuando los funcionarios de grado ms alto tienen ms experiencia y criterio que los
jueces de primera instancia. Sin embargo, ha de anotarse que tanto los funcionarios de
primera instancia como los de segunda, son seres humanos, que pueden igualmente
errar, luego no se obtiene, de todas maneras certeza absoluta. Existen doctrinantes,
partidarios, de la nica instancia, en cuanto sostienen que la apelacin lentifica
extraordinariamente los procesos y que, en cambio la nica instancia favorece la
rapidez de litigio que debe ser una de las metas del proceso.
 A nivel constitucional se encuentra consagrado este principio en el artculo 31 de la
Constitucin Poltica al sealar que toda sentencia judicial podr ser apelada o
consultada, salvo las excepciones que consagre la ley.

22. Principio Inquisitivo

El juez tiene autonoma en la conduccin del proceso e iniciativa en la bsqueda de la

verdad real sobre la verdad formal, en aras de una decisin lo mas justa posible. En
nuestro Procedimiento impera el principio inquisitivo, pero cada vez con mayores
excepciones, gracias al decreto 2282 de 1989 la ley 446 de 1998, en materia de
conciliacin, pruebas, nulidades, poderes disciplinarios para evitar fraudes y flexibilidad
en la formalidad del recurso de casacion entre otros.

5. DE LA JURISDICCION

5.1. CONCEPTO DE JURISDICCION

Presentamos tres definiciones acerca de este concepto.

Rosenberg, define la jurisdiccin, llamada tambin funcin de justicia, poder judicial,

como la actividad del Estado dirigida a la realizacin del ordenamiento jurdico.

Para Ugo Rocco, la define como la actividad con que el Estado, a travs de los rganos
jurisdiccionales, interviniendo por requerimiento de los particulares, sujeto de inters
jurdicamente protegidos, se sustituye a ellos en la actuacin de la norma que tutela
aquellos intereses, declarando el lugar de ellos si existe y cual es la tutela que una
norma concede a un determinado inters imponiendo al obligado, en lugar del
derecho-habiente, la observancia de la norma y realizando mediante el uso de la
fuerza coactiva, aquellos intereses cuya tutela legalmente sea declarada cierta.

Para Lanbard Bornack, la actividad jurisdiccional no tiene contenido propio sino

nicamente caracteres formales y particulares; no hay pues modo de distinguir la
jurisdiccin, sino atendindose a la cualidad del rgano estatal que acta. Es ella la
actividad del juez rgano imparcial e independiente sometido tan solo al derecho
objetivo. Por tanto para determinar donde hay jurisdiccin, es necesario referirse a la
norma de la ley constituyente.

5.2. ELEMENTOS DE LA JURISDICCION

Segn Camacho Azula, la jurisdiccin la integran tres elementos, a saber: El

subjetivo, el objetivo o material y el formal o de actividad.

A. Subjetivo. Est constituido por los sujetos, representados, de un lado, por el

funcionario jurisdiccional y, de otro, por los particulares, integrantes de la sociedad.
B. El Objetivo o material est integrado por la materia sobre la cual recae la jurisdiccin y
representado por la pretensin que, a su vez, versa sobre la relacin jurdica sustancial
debatida en el proceso.

C. El de actividad o formal est compuesto por el proceso que es el medio por el cual la
jurisdiccin cumple su funcin.

5.3. PODERES DE LA JURISDICCION

Para Pedro Pablo Cardona Galeano, los funcionarios o autoridades encargadas de
ejercer la jurisdiccin en sentido estricto-jueces, magistrados- estn investidos de
ciertos poderes:

a. El derecho (la notio) de la autoridad a conocer una cuestin determinada, lo

cual corresponde a la instruccin del caso.
b. Poder de coercin, (la coertio), mediante el se procura elementos al proceso,
bien oficiosamente o a peticin de partes, segn el caso y en virtud del cual los jueces
pueden imponer sanciones a los testigos negligentes en rendir declaraciones, o a
quienes se opongan al cumplimiento de las diligencias. Igualmente pueden sancionarse
correccionalmente a quienes le falta al respeto en las diligencias. En ocasiones la
coercin consiste en ciertas consecuencias jurdicas adversas, como la declaracin de
confeso cuando la parte no concurre a interrogatorio en un proceso civil, o se niega a
exhibir un documento, y el tener la conducta de la parte como se indic en los dos
casos.
c. Poder de documentacin, por medio del cual se detectan y practican pruebas
que en ocasiones va unido al poder anterior. De este poder pueden hacer uso los
jueces, oficiosamente, en los casos que la ley lo autorice. As, puede por ejemplo,
ordenar la citacin de unos testigos sealando fecha y hora para la diligencia en que
ha de efectuarse la percepcin de la prueba; puede decretar careo entre las partes y
entre estas y los testigos.
d. Poder de decisin (el iudicium), mediante l se dirimen con fuerza obligatoria la
controversia, se hacen o niegan las declaraciones solicitadas, y en el proceso
contencioso, tienen o constituyen el efecto de cosa juzgada.
e. Poder de ejecucin (executio), por medio de l se impone el cumplimiento de
un mandato claro y expreso, bien derivado de una sentencia o tambin de un titulo
proveniente del deudor y al cual la ley le asigna el carcter de ejecutivo.

5.4. ORGANIZACIN DEL PODER JURISDICCIONAL

El titulo VIII de la Constitucin Poltica relaciona las jurisdicciones de la siguiente

manera:

5.4.1. Jurisdiccin Ordinaria.

El artculo 234 seala que: La Corte Suprema de Justicia es el mximo tribunal de la

jurisdiccin ordinaria y se compondr el nmero impar de magistrados que determine
la ley. Esta dividir la Corte en salas, sealar a cada una de ellas los asuntos que
deba conocer separadamente y determinar aquellos en que deba intervenir la corte
en pleno.

Segn el artculo 235 son atribuciones de la Corte Suprema de Justicia:

1. Actuar como tribunal de casacin.

2. Juzgar al presidente de la Repblica o al que haga sus veces y a los altos
funcionarios de que trata el artculo 174, por cualquier hecho punible que se les
impute, conforme al artculo 175 numerales 2 y 3.
3. Investigar y juzgar a los miembros del Congreso.
4. Juzgar, previa acusacin del Fiscal General de la Nacin, a los Ministros del
despacho, al Procurador General de la Nacin, al Defensor del Pueblo, a los agentes del
Ministerio Publico ante la Corte, ante el Consejo de Estado y ante los tribunales; a los
 directores de los departamentos administrativos, al Contralor General de la Repblica,
a los Embajadores y jefes de Divisin Diplomtica o Consular, a los Gobernadores, a
los Magistrados de tribunales y a los Generales y Almirantes de la Fuerza Pblica, por
los hechos punibles que se les impute.
5. Conocer todos los negocios contenciosos de los agentes diplomticos
acreditados ante el Gobierno de la Nacin en los casos previstos por el Derecho
Internacional.

5.4.2. Jurisdiccin Contencioso Administrativa.

Conforme al artculo 236, el Consejo de Estado tendr el nmero impar de magistrados

que determine la ley.

El Consejo se dividir en salas y secciones para separar las funciones jurisdiccionales

de las dems que le asignen la Constitucin y la ley.

La ley sealar las funciones de cada una de las salas y secciones, el nmero de
magistrados que deban integrarlas y su organizacin interna.

Son atribuciones del Consejo de Estado:

1. Desempear las funciones de tribunal supremo de lo contencioso administrativo,
conforme a las reglas que seale la ley.
2. Conocer de las acciones de nulidad por inconstitucionalidad de los decretos dictados
por el gobierno nacional, cuya competencia no corresponda a la Corte Constitucional.
3. Actuar como cuerpo supremo consultivo del gobierno en asuntos de administracin,
debiendo ser necesariamente odo en todos aquellos casos que la Constitucin y las
leyes determinen.

En los casos de trnsito de tropas extranjeras por el territorio nacional, de estacin o

trnsito de buques o aeronaves extranjeros de guerra, en aguas o en territorio o en
espacio areo de la nacin, el gobierno debe or previamente al Consejo de Estado.

4. Preparar y presentar proyectos de actos reformatorios de la Constitucin y proyectos

de ley.
5. Conocer de los casos sobre prdida de la investidura de los congresistas, de
conformidad con esta Constitucin y la ley.
6. Darse su propio reglamento y ejercer las dems funciones que determine la ley.

5.4.3. Jurisdiccin Constitucional.

En cuanto a la jurisdiccin Constitucional el artculo 239 seala que: La Corte

Constitucional tendr el nmero impar de miembros que determine la ley. En su
integracin se atender el criterio de designacin de magistrados pertenecientes a
diversas especialidades del derecho.

Los magistrados de la Corte Constitucional sern elegidos por el Senado de la

Repblica para perodos individuales de ocho aos, de sendas ternas que le presenten
el presidente de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado.

Los magistrados de la Corte Constitucional no podrn ser reelegidos.

Segn artculo 240. No podrn ser elegidos magistrados de la Corte

Constitucionalquienes durante el ao anterior a la eleccin se hayan desempeado
como ministros del despacho o magistrados de la Corte Suprema de Justicia o del
Consejo de Estado.

Por otro lado, el artculo 241 seala que a la Corte Constitucional se le confa la
guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin en los estrictos y precisos
trminos de este artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones:

1. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que promuevan los

ciudadanos contra los actos reformatorios de la Constitucin, cualquiera que sea su
origen, solo por vicios de procedimiento en su formacin.
2. Decidir, con anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la
constitucionalidad de la convocatoria a un referendo o a una asamblea constituyente
para reformar la Constitucin, solo por vicios de procedimiento en su formacin.
3. Decidir sobre la constitucionalidad de los referendos sobre leyes y de las
consultas populares y plebiscitos del orden nacional. Estos ltimos solo por vicios de
procedimiento en su convocatoria y realizacin.
4. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los
ciudadanos contra las leyes tanto por su contenido material como por vicios de
procedimiento en su formacin
5. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los
ciudadanos contra fuerza de ley, dictados por el gobierno con fundamento en los
articulo 150 numeral 10, 341 de la Constitucin por su contenido material o por vicios
de procedimiento en su formacin
6. Decidir sobre las excusas de que trata el articulo 137 de la Constitucin
7. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los decretos legislativos
que dicte el gobierno con fundamento en los artculos 212-213 y 215 de la
Constitucin.
8. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los proyectos de ley que
hayan sido objetados por el gobierno como inconstitucionales y de los proyectos de
leyes estatutarios, tanto como por su contenido material como por vicios de
procedimiento en su formacin
9. Revisar, en la forma en que determine la ley, las decisiones judiciales
relacionadas con la accin de tutela de los derechos constitucionales.
10. Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los tratados internacionales y
de las leyes que los aprueben. Con tal fin, el gobierno lo remitir a la Corte, dentro de
los seis das siguientes a la sancin de la ley. Cualquier ciudadano podr intervenir
para defender o impugnar su constitucionalidad. Si la Cortelos declara constitucionales,
el gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern ratificados.
Cuando una o varias normas de un tratado multilateral sean declaradas inexequibles
por la Corte Constitucional, el presidente de la repblica solo podr manifestar el
consentimiento formulando la correspondiente reserva.

6. DE LA COMPETENCIA

El Estado, para ejercer esa potestad o poder de administrar la justicia se vale de una
organizacin y de personas fsicas que actan por l, debido a circunstancias de
diversa ndole, como lo son la extensin territorial, la importancia econmica y las
gestiones susceptibles de ventilarse judicialmente instituyendo igualmente la
posibilidad de que los asuntos sean reexaminados en instancias superiores
El vocablo competencia proviene del latn competere, atribuir, incumbir,
corresponder. En su aceptacin corriente se concibe como algo que le esta atribuido
a alguien.

Desde el punto de vista jurdico, por competencia se entiende-segn el acertado y

unnime hecho al concepto de Mattirolo-la medida en que se distribuye la jurisdiccin
entre las distintas autoridades judiciales.

Una acepcin ms amplia y que resalta todos los instintivos que presenta el fenmeno,
es la que traa el Cdigo de Procedimiento Civil derogado en su artculo 143, al decir
que es la facultad de un juez o tribunal para ejercer, o la autoridad de la ley, en
determinado negocio, la jurisdiccin que corresponde a la Repblica.

El anterior concepto, resalta en primer lugar, el origen legal de la competencia, y, en

segundo que ella constituye el ejercicio de la jurisdiccin, la cual por su parte, es la
manifestacin de la soberana del Estado atribuida a uno de sus rganos y con la
especfica finalidad de administrar justicia

6.1. DETERMINACION DE LA COMPETENCIA

Las normas procesales acerca de la competencia sealan ciertos criterios o factores

generales en virtud de los cuales las partes deben individualizar los rganos
jurisdiccionales llamados a proveer sobre determinada demanda en orden a
determinada relacin jurdica. As el Cdigo general del proceso ha tenido en cuenta
para la determinacin de la competencia los factores objetivo, funcional, subjetivo,
territorial, mas del conjunto de normas contenidas en la aplicacin de la competencia,
ha podido deducirse por los tratadistas el factor de conexin o de atraccin.

En otras palabras segn Camacho los factores determinantes de competencia son las
circunstancias que la ley establece para atribuir el conocimiento de un proceso a
determinado funcionario judicial.

La competencia en cuanto a la materia y al valor de los jueces municipales en nica y

primera instancia; los jueces del circuito en primera instancia, los jueces civiles del
circuito especializados se encuentran relacionados en los artculos 17 al 27 del Cdigo
general del proceso

7. EL MINISTERIO PBLICO

7.1. CONCEPTO

Al Iado del poder judicial-dice ALSINA- existe una magistratura particular que, si bien
no forma parte del mismo, colabora con l en la tarea de administrar justicia y cuya
funcin principal consiste en velar por el cumplimiento de las disposiciones que afecten
el inters general: el ministerio pblico.

El ministerio pblico, segn se infiere de lo expuesto, no ejerce funcin instructiva o

decisoria, por cuanto carece de jurisdiccin: su misin principal es defender los
intereses de la sociedad y de los incapaces, y velar por la observancia de la ley.

Sin embargo, esa misin se realiza de diferente manera, segn se trate del sistema
inquisitivo o dispositivo y, particularmente, por lo tocante al campo penal. En efecto,
en el sistema inquisitivo es un colaborador del juez y su intervencin como parte en el
proceso tiene por objeto propender que se cumpla la ley, esto es, que se condene al
responsable y se absuelva al inocente. En el acusatorio, en cambio, asume la calidad
de acusador y tiene facultades instructivas en cuanto a recoger la prueba, pero ya la
prctica de esta se hace en el curso del proceso propiamente dicho y, por ende, con la
autorizacin del juez, mediante el respectivo decreto

Desde otra perspectiva, Pedro Pablo Cardona Galeano seala que el Ministerio Publico,
constituye una especie intermedia entre la administracin de justicia y el poder
ejecutivo o coopera de varias maneras en la organizacin judicial:

a. Sirve de enlace entre el rgano judicial y el ejecutivo, por lo cual sus atribuciones
son mixtas, es decir, de carcter administrativo y judicial. Ya el tratadista CHIOVENDA,
haba expresado que el Ministerio Publico es un oficio activo que tiene por misin
fundamental promover en ejercicio de la funcin jurisdiccional el inters pblico y
determinar acerca del modo de ejecutarla y porque, adems, personifica el inters
pblico en el ejercicio de la jurisdiccin. CARNELUTTI, a su vez, expresa que el
Ministerio Pblico constituye una figura intermedia entre el juez y la parte y lo define
como parte imparcial, que se aproxima a la parte pero se acerca al juez bajo el
aspecto del por qu acta, pues no tiene un derecho que ejercitar sin un deber que
cumplir.

b. Fiscaliza la buena marcha de las oficinas judiciales, por medio de la vigilancia

judicial, procurando que ellas se administre oportuna y eficazmente y conlleva al
examen de la conducta de los funcionarios y empleados y el cuidado del cumplido
desarrollo desempeo de sus deberes.

En el proceso civil el Ministerio Pblico acta bajo un triple aspecto, de acuerdo con las
situaciones. Con el carcter de Agente, cuando cumple la funcin primordial de
defender la ley; como Agente-Parte cuando defiende las normas legales en relacin
con personas de voluntad jurdica irrelevante y con calidad de apoderado cuando
promueve acciones en nombre del estado o se opone a las demandas que contra l se
presentan

A nivel constitucional el artculo 118 de la carta poltica seala que: el Ministerio

publico ser ejercido por el Procurador General de la Nacin, por el defensor del
pueblo, por los procuradores delegados y los agentes del Ministerio Pblico ante las
autoridades jurisdiccionales, por los personeros Municipales y por los dems
funcionarios que determine la ley.

Al Ministerio Pblico corresponde la guarda y proteccin de los derechos humanos, la

proteccin del inters publico la vigilancia de la conducta oficial de quienes
desempean funciones pblicas.

El artculo 45 del Cdigo general del proceso seala las funciones del Ministerio pblico
en los procesos civiles, los funcionarios que lo representan ante la Corte Suprema de
Justicia, los tribunales superiores, los jueces del circuito y los jueces municipales.

8. LAS PARTES

8.1. CONCEPTO

"La idea genrica de parte -dice REDENTI- deriva de lo que la palabra misma sugiere
en las expresiones de uso corriente: tener parte, tomar parte, participar (en un
acontecimiento o en una relacin cualquiera, como una comedia, o en un drama)".
 "Esa misma idea -contina- de tener parte, es la que se convierte, de objetiva en
subjetiva, en ser parte (sujeto, personaje, dramatis persona)".

En estricto sentido jurdico, sin embargo, no existe uniformidad de criterio en la

doctrina acerca del concepto de parte. En tres tendencias pueden agruparse los
diferentes criterios, a saber:

A) La aceptada por los sustentadores de la accin como inherente al derecho

material, segn la cual la parte coincide con quienes son los titulares de la relacin
material o sustancial controvertida en el proceso. Entonces, v. gr., en un proceso
reivindicatorio la calidad de parte solo podra tenerla, de un lado, el titular de dominio
del bien, y, del otro, su poseedor.

De aceptarse esta tesis se incurrira en el error de concluir que si la sentencia es

desfavorable al demandante o simplemente inhibitoria, por carecer del derecho o, a
pesar de tenerlo, porque se comparte con otros que no se presentan al proceso, en
este no habran intervenido partes.

B) La que desvincula el concepto de parte de la relacin sustancial o material, para

hacerla residir en el de legitimacin para accionar. El principal sustentador de esta
corriente ha sido Rocco", para quien "parte es aquel que estando legitimado para
accionar o contradecir, pide en nombre propio la realizacin de una relacin jurdica,
de la cual se afirma titular, o la de una relacin jurdica de la cual se afirma ser titular
otro sujeto que puede estar en juicio o no estar en juicio".

De acuerdo con esa concepcin, la calidad de parte la tiene quien comparece al

proceso reclamando un derecho o contra quien se reclama, sin consideracin a que sea
o no el titular del mismo. Entonces, en el mismo ejemplo de la reivindicacin, bastara
que el demandante invocara su calidad de propietario y afirmara que el demandado es
el poseedor, sin consideracin a la efectividad que tenga esa condicin.

La teora es correcta, pero se le critica, como observa el maestro DEVIS ECHANDA,

por hacerla radicar en la legitimacin --entendida en la forma en que la expone Rocco,
o sea, como la afirmacin de titularidad de una relacin jurdica, que no es inherente a
la calidad de parte.

En efecto, la legitimacin es esencial para que pueda proferirse sentencia favorable al

demandante, por cuanto constituye uno de los presupuestos de esta, pero no para
asumirla calidad de parte en el proceso. En el ejemplo ya citado indicacin no importa
que el demandante sea el propietario o el demandado o poseedor. Para tener la calidad
de parte en el proceso basta simplemente la capacidad o aptitud para ser sujetos del
mismo. Tal calidad de propietario aspecto que el juez analiza al proferir sentencia y
que, si falta, determina una sentencia adversa al demandante.

C) La que considera como parte a todo aquel que interviene en el proceso reclamando un
derecho para s o para otro. De acuerdo con esta orientacin, la calidad de parte se
adquiere por el solo hecho de intervenir en el proceso, sin consideracin a que quien
lo haga sea o no el titular de la relacin material. Entonces, en el ejemplo ya citado,
no importa que el demandante reivindicante no sea el propietario, pues habr tenido la
calidad de parte y con l se habr surtido todo el proceso. La sentencia, desde luego,
le ser adversa, pero eso es una situacin diferente. Figuran como exponentes, entre
otros, CHIOVENDA, quien la define diciendo que "parte es el que demanda en nombre
propio (o en cuyo nombre demandada) una actuacin de la ley, y aquel frente al cual
esta es demandada. Le siguen en esto GOLDSCHMIDT, REDENTI, ROSENBERG,
EDUARDO B. CARLOS, COUTURE y GUASP

Segn el artculo 53 del Cdigo general del proceso con respecto para la capacidad
para ser parte y para comparecer el proceso, seala que: Toda persona natural o
jurdica puede ser parte en el proceso.

Tienen capacidad para comparecer por si las personas que puedan disponer de sus
derechos. Las dems debern comparecer por intermedio de sus representantes o
debidamente autorizadas por estos son sujecin a las normas sustanciales.

Las personas jurdicas comparecern al proceso, por medio de sus representantes, con
arreglo a lo que disponga la Constitucin, la ley o los estatutos.

Cuando el demandado sea una persona jurdica que tenga varios representantes o
mandatarios generales distintos de aquellos, podrn citarse a cualquiera de ellos,
aunque no est facultado para obrar separadamente. Cuando los padres que ejerzan
la patria potestad estuvieren en desacuerdo sobre la representacin judicial del
menor, el juez le designar curador ad litem, a solicitud de cualquiera de ellos o de
oficio.

Para la designacin de curadores ad litem de incapaces, la atribucin de funciones y

facultades el Cdigo general del proceso ha regulado la materia conforme a los artculo
55 y 56.

9. LOS APODERADOS JUDICIALES

9.1. GENERALIDADES

Se entiende por apoderado judicial la persona que asume la representacin de otra u

otras en un proceso o actuacin judicial determinada.

En el artculo 40 de la Constitucin y en virtud de la reforma de 1945 se estableci que

nadie podra litigar en causa propia o ajena si no es abogado titulado, criterio reiterado
en el artculo 229 de la Constitucin Poltica de 1991.

Aun cuando a partir de 1945 es obligatorio llenar la calidad de abogado para actuar
ante la rama judicial, su omisin no implica nulidad del trmite, por limitarse a una
simple irregularidad que solo genera sanciones de otro tipo, como es el ejercicio ilegal
de la profesin, de acuerdo con lo previsto por el decreto 196 de 1971, artculo 25.

Se desprende de lo expuesto que son dos los aspectos relativos al tema que nos ocupa
en el presente captulo, a saber: de una parte, lo concerniente al abogado o el rgimen
legal que existe al efecto, y, de otra, lo relativo a la representacin o la manera como
quien rene las mencionadas calidades puede actuar a nombre de otra persona

Al respecto el artculo 73 del cdigo general del proceso seala el derecho de

postulacin de la siguiente manera:

Las personas que hayan de comparecer al proceso debern hacerlo por conducto de
abogado legalmente autorizado, excepto en los casos en que la ley permita su
intervencin directa.
As mismo el artculo 229 de la Constitucin Poltica garantiza el derecho de toda
persona para acceder a la administracin de justicia, dejando a la ley la
reglamentacin de aquellos casos en que podr hacerlo sin representacin de abogado.

10. PLURALIDAD DE PARTES

10. 1. CONCEPTO

La pluralidad de partes ocurre cuando la demandante o la demandada o ambas estn

integradas por ms de una persona o porque interviene un tercero que tiene inters en
los resultados del proceso por ser titular de su propio derecho o estar ligado a una de
ellas por un vnculo jurdico que puede afectarse como secuela de la sentencia.

Pedro Pablo Cardona Galeano considera que de acuerdo a la concepcin de

CHIOVENDA, es parte el que demanda en nombre propio o en cuyo nombre es
demandada una accin de la ley, y aquel frente al cual esta es demandada. El que
pide la prestacin de la actividad jurisdiccional se denomina actor o demandante y
aquel en relacin con la cual se demanda se denomina demandado opositor o
contradictor.

La regla general es que la parte sean dos: demandante y demandado. Al respecto la

Corte ha expresado que en todo proceso civil intervienen dos partes, de manera que
no es concebible que una persona se demande as misma, ni aun en el caso de que
ambas posiciones acte como representante del actor y del demandado, pues contrara
la tcnica de los procesos civiles de esta ndole que se accionen a favor de la misma
persona natural o jurdica que se demanda, porque una misma individualidad no puede
pedir que se haga en una declaracin contra si misma o que se la condene a
determinada prestacin o al reconocimiento de un derecho incorporado en su
matrimonio. Mas, dentro de la concepcin tradicional de dualidad de posiciones cabe
que estas estn formadas a su vez por una o ms de una persona, caso este ltimo
que da lugar a lo que por la doctrina se denomina pluralidad de partes o litisconsorcio,
o sea la presencia en el proceso de varias personas en calidad de demandantes y
demandados.

Cuando la pluralidad de partes existe en la posicin de demandante, constituye un

caso de litisconsorcio activo. Cuando la posicin plural se da en la postura de
demandado, nos encontramos en el supuesto de litisconsorcio pasivo. Por ltimo, la
pluralidad puede darse en las dos posiciones, tanto de demandantes, como de
demandados, constituyendo un litis consorcio mixto

Los litisconsortes se encuentran descritos en el artculo 60, 61 y 62 del Cdigo general

del proceso de la siguiente manera:

Litisconsortes facultativos. Salvo disposicin en contrario, los litisconsortes

facultativos sern considerados en sus relaciones con la contraparte, como litigantes
separados. Los actos de cada uno de ellos no redundarn en provecho ni en perjuicio
de los otros, sin que por ello se afecte la unidad del proceso.

Litisconsorcio necesario e integracin del contradictorio. Cuando el proceso

verse sobre relaciones o actos jurdicos respecto de los cuales, por su naturaleza o por
disposicin legal, haya de resolverse de manera uniforme y no sea posible decidir de
mrito sin la comparecencia de las personas que sean sujetos de tales relaciones o que
intervinieron en dichos actos, la demanda deber formularse por todas o dirigirse
contra todas; si no se hiciere as, el juez, en el auto que admite la demanda, ordenar
notificar y dar traslado de sta a quienes falten para integrar el contradictorio, en la
forma y con el trmino de comparecencia dispuestos para el demandado.
En caso de no haberse ordenado el traslado al admitirse la demanda, el juez dispondr
la citacin de las mencionadas personas, de oficio o a peticin de parte, mientras no se
haya dictado sentencia de primera instancia, y conceder a los citados el mismo
trmino para que comparezcan. El proceso se suspender durante dicho trmino. Si
alguno de los convocados solicita pruebas en el escrito de intervencin, el juez
resolver sobre ellas y si las decreta fijar audiencia para practicarlas. Los recursos y
en general las actuaciones de cada litisconsorte favorecern a los dems. Sin embargo,
los actos que impliquen disposicin del derecho en litigio slo tendrn eficacia si
emanan de todos.
Cuando alguno de los litisconsortes necesarios del demandante no figure en la
demanda, podr pedirse su vinculacin acompaando la prueba de dicho litisconsorcio.

Litisconsortes cuasi-necesarios. Podrn intervenir en un proceso como

litisconsortes de una parte y con las mismas facultades de sta, quienes sean titulares
de una determinada relacin sustancial a la cual se extiendan los efectos jurdicos de la
sentencia, y que por ello estaban legitimados para demandar o ser demandados en el
proceso. Podrn solicitar pruebas si intervienen antes de ser decretadas las pedidas
por las partes; si concurren despus, tomarn el proceso en el estado en que se
encuentre en el momento de su intervencin.

11. LA PRETENSIN

11.1. CONCEPTO

El concepto de pretensin tuvo su origen en Alemania y con l se quiso superar la

polmica sobre si la accin era o no independiente del derecho material, y utilizar la
palabra pretensin para designar con ella un fenmeno jurdico diferenciado del
derecho como lo hizo WINSCHEID y luego GUASP.

COUTURE, define la pretensin diciendo que es la afirmacin de un sujeto de derecho

de merecer la tutela jurdica y por supuesto, la aspiracin concreta de que esta se
haga efectiva. Es, entonces, la autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto
que invocndolo pide concretamente que se haga efectiva a su respeto la tutela
jurdica.

CARNELUTTI, la define diciendo que es la exigencia de subordinacin, de un inters

ajeno a otro propio la cual ha sido considerada como bastante precisa por la mayora
de los procesadistas modernos

12. MEDIOS DE IMPUGNACIN

12. 1. CONCEPTO

El vocablo impugnacin proviene del latn impugnare, 'atacar', 'asaltar'. Referido al

aspecto procesal y en su acepcin ms amplia son los medios de que disponen las
partes para atacar las providencias judiciales.

Desde ese punto de vista comprende cualesquier medio de ataque, es decir, que no
solo se dirige contra la decisin tomada por el juez, como son los recursos, sino
tambin las nulidades, la oposicin de un tercero, etc. La doctrina reciente y nuestro
ordenamiento procesal reservan el calificativo de medios de impugnacin solo para los
recursos.
El trmino recurso, por su parte, quiere decir, en su acepcin ms amplia, retornar una
cosa al lugar de donde sali. Como explica COUTURE, es regreso al punto de partida,
recorrer, correr de nuevo, pues entraa que el mismo funcionario que tom la decisin
u otro distinto vuelva a considerarla.

El recurso, en sentido estricto, se concibe como el medio de impugnacin que tienen

las partes para obtener que se rectifique, mediante revocacin o modificacin, los
errores cometidos por los funcionarios al tomar cualquier decisin, ya sea que se
produzcan como consecuencia de la aplicacin equivocada de la norma sustancial o
material, o bien por inobservancia de las formas procesales. En sntesis, podramos
afirmar que los recursos atacan la eficacia de las providencias jurisdiccionales.

En el recurso existen dos decisiones en la misma providencia. La iudicium

rescindens, o revocatoria de la decisin recurrida, y la iuducium rescinssorium, que es
la decisin de reemplazo. En otros trminos, el juez revoca o deja sin efecto una
decisin, para tomar la correcta o ajustada a la norma-
12.2. CLASIFICACION DE LOS RECURSOS

En la doctrina se clasifican, segn el rgano que intervenga para resolverlo en

horizontales y verticales. En el primer caso actuara el mismo rgano que dict el
provedo o resolucin, como ocurre con el de reposicin, el de splica. En el segundo
caso actuar uno del grado superior, como ocurre en el recurso de apelacin y en el
recurso de casacin.

En otro enfoque, conforme a la regulacin que hace la ley en todos los pases pueden
dividirse en: ordinarios y extraordinarios.

Los primeros se denominan as porque a travs de ellos se busca enmendar los

errores de cualquier tipo que aparezca en las providencias judiciales, los otros son los
extraordinarios porque solo pueden fundarse en causales especficas y constituyen no
el nuevo examen de la cuestin sino la acusacin de la sentencia para abolirla con base
en determinadas causales.

El Estatuto procesal Civil Colombiano atendiendo a la generalidad de los supuestos que

se pueden combatir con tales medios contempla siete clases de recursos as:

1. Ordinarios:
A. El de reposicin, a fin de que se revoquen o reformen (articulo 348).
B. El de apelacin con la finalidad de que el superior estudie la cuestin, decida en la
providencia del primer grado y la revoque, reforme. (Artculo 351).
C. El de Splica (art. 363), para ante los magistrados restantes de una sala, a intento
de que enmienden el agravio que la parte crea se ha inferido por el ponente.
D. El de queja, cuando se niegue el recurso de apelacin o el de casacin, para que el
superior los conceda.

2. Extraordinarios.
A. El de casacin (art. 365 SS); y
B. El de revisin (art. 379 SS).

3. Especial.
A. El de anulacin de los laudos arbitrales (decreto 79 de 1989).

12.2.1. Recurso de Reposicin

Conforme al artculo 348 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 seala la
procedencia y oportunidad para interponer este recurso, de la siguiente manera:

Salvo, contrario el recurso de reposicin procede contra los autos que dicte el juez,
contra los del magistrado ponente no susceptibles de splica y contra los de la Salade
Casacin Civil de la Corte Suprema a fin de que se revoquen o reformen.

El recurso debe dar interponerse con expresin de la razn que lo sustente, por escrito
presentado dentro de los tres das siguientes al de la notificacin de auto, excepto
cuando ste se haya dictado en una audiencia o diligencia, caso en el cual deber
interponerse en forma verbal inmediatamente se pronuncie el auto.

El auto que decide la reposicin no es susceptible de ningn recurso, salvo que

contenga puntos no decididos en el anterior, caso en el cual podrn interponerse los
recursos pertinentes respecto de los puntos nuevos.

Los autos que dicten las salas de decisin no tiene reposicin; podr pedirse su
aclaracin o complementacin para los efectos de los artculos 309 y 311 dentro del
termino de su ejecutoria.

El origen de este recurso segn Pedro Cardona Galeano, se refiere a que en Roma no
llego a caracterizarse el recurso de reposicin en la forma y modalidades con que se
conoce hoy en da. No puede decirse que tuvo entidad independiente, distinta y
diferenciada, como sucedi, por ejemplo, con la apelacin, de la que en extenso se
ocupan las fuentes, definiendo con precisin sus modalidades y sus formas.

No obstante, existen antecedentes que puede considerarse como precursores de este

medio de impugnacin. Dispersos en medios de los adversos de las fuentes, pueden
hallarse menciones relativas para limitada facultad que posean los magistrados que
modificar las disposiciones por ellos dictadas. As, por ejemplo, las providencias
interlocutorias no podra ser materia de apelacin; pero contra ellas caba,
aparentemente la posibilidad de solicitar revocatoria al magistrado que las haba
pronunciado, o que les reformase ste de oficio. As enseaba CELSO lo que el pretor
mand o prohibi, le es lcito revocarlo por contrario imperio. De la sentencias, se dice
lo contrario .

Paulo, alude al tema as: Lo que actu ante el juez, permitindolo ste y
consintindolo las partes no puede mandar que se revoque en el mismo da a no ser
que haya finalizado el negocio o el pleito. Es decir, que mientras no haya resolucin
definitiva que finalice el litigio, se puede solicitar la revocatoria de una providencia al
magistrado que la profiri.

12.2.2. Recurso de Apelacin

El artculo 350 del CPC seala los fines de la apelacin e inters para interponerla,
indica que

El recurso de apelacin tiene por objeto que el superior estudie la cuestin decidida en
la providencia de primer grado y la revoque o reforme.

Podr interponer el recurso la parte a quien le haya sido desfavorable la providencia;

respecto del coadyuvante se tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo inciso 2.
A) Concepto. El recurso de apelacin --desarrollo del principio de las dos instancias- se
interpone ante el mismo funcionario que profiere la decisin y se tramita y decide por
su superior jerrquico, con el fin de obtener que la revoque, modifique o adicione. La
apelacin -como lo anota GUASP- es un recurso que se lleva al superior inmediato
jerrquico o una alzada a mayor juez. Por tal razn suele utilizarse tambin el trmino
de alzada para distinguir esta clase de impugnacin.

Al funcionario de primera instancia suele denominrsele a quo, que significa "del cual",
por provenir de l la decisin objeto de la apelacin. Al de segunda instancia se le
llama ad quem, que quiere decir "ante el cual", por ser el encargado de tramitar y
decidir ese recurso.

La apelacin procede contra las sentencias de primera instancia y los autos

interlocutorios, aunque en relacin con estos algunos ordenamientos procesales, como
el civil, los limita a los que taxativamente indica la norma.

La competencia que adquiere el superior en virtud de la apelacin es diferente, segn

se trate de autos o de sentencias. En efecto, en lo tocante con los autos, solo puede
considerar la decisin recurrida y las dems circunstancias que sirvieron de
antecedente para tomarla, mientras que si se trata de sentencias tiene
plena autonoma para analizar la totalidad de la actuacin surtida en el proceso.

Lo anterior obedece -como lo expusimos al tratar el principio de las dos instancias- a

que tiene esta calidad la que se surte como consecuencia de la apelacin interpuesta
contra la sentencia, por facultar al ad quem para revisar en forma plena la actuacin y
desatar el recurso de la manera que corresponda, sea revocando, modificando o
confirmando.

B) Sistemas. Existen dos sistemas acerca del modo como el superior jerrquico
procede a decidir el recurso de apelacin, que son el de la reformatio in pejus(reforma
del perjuicio) y el de la libre apelacin.
a) La reformatio in pejus consiste en que al funcionario de segunda instancia le est
vedado hacer ms gravosa la situacin jurdica de la parte que recurre. En otros
trminos, el ad quem solo entra a considerar las decisiones desfavorables a la parte
que interpuso la apelacin, dejando intocables las que la benefician o favorecen.

As, por ejemplo, si el demandante en el proceso reclama la resolucin de un contrato,

la entrega del bien y la condena al pago de los frutos y los perjuicios, pero el juez en la
sentencia le niega los dos ltimos, la apelacin que esa parte interponga se entiende
que es solo sobre estos aspectos que le fueron adversos, pero sin que sea posible tocar
o considerar los acogidos.

Esto no siempre es viable, porque algunas veces la ndole de la decisin lo hace

imposible, como sucede cuando la parte favorable al recurrente tiene ntima relacin
con la que le es desfavorable y, por ende, no puede modificarse o revocarse esta sin
afectar aquella. Tampoco obra cuando las dos partes interponen el recurso de
apelacin, por tener el juez plena autonoma para pronunciarse sobre todos los puntos,
puesto que lo desfavorable para una es favorable para la otra.

En el mismo ejemplo anterior, puede suceder que el demandante pida la resolucin del
contrato y condenar al demandado a devolver el bien y a pagar los perjuicios y los
frutos producidos, mas el juez en la sentencia solo le reconoce los dos primeros y, por
tanto, se interpone la apelacin para que el superior acoja los restantes. En tal
supuesto, el ad quem se limita a considerar y pronunciarse sobre los puntos
desfavorables, para revocar la decisin y acogerlos o, confirmarla., segn el caso; pero
tiene que hacer ms gravosa la situacin del recurrente, por cuanto como la resolucin
implica que las cosas vuelvan al estado que tenan anteriormente, se impone, adems,
la condena a este al pago o devolucin del dinero recibido por concepto del contrato
junto con los respectivos intereses, as el demandado no haya apelado.

Este sistema es el adoptado por todas nuestras ramas procesales, por imperaren
el civil y los que siguen sus orientaciones. En el penal no tena aplicacin, pero es
forzoso observarlo, por haberse elevado a precepto constitucional, de acuerdo con lo
dispuesto por el artculo 31, inciso, al decir que "el superior no podr agravar la pena
impuesta cuando el condenado sea apelante nico".

b) La apelacin libre permite que el superior pueda considerar en forma amplia la

decisin del inferior y modificar o hacer ms gravosa la situacin jurdica del
recurrente, si encuentra que, de acuerdo con la ley, ese es el pronunciamiento o
decisin que corresponde tomar.

Veamos un ejemplo del campo penal. Si la sentencia condena al procesado por

determinado delito a una pena privativa de la libertad de cinco aos y este interpone el
recurso de apelacin, en un sistema regido por la apelacin libre el superior puede
aumentar la sancin, si considera que esa mayor pena corresponde de acuerdo con lo
previsto por la ley. En el sistema de la reformatio in peius, ante los mismos supuestos
para aumentar la pena, tendra que limitarse a confirmar la decisin y dejar la misma
sancin fijada por el inferior.

C) Nmero de apelantes. Hemos escogido esa denominacin para referirnos al

fenmeno que se presenta sobre el nmero de partes que interponen el recurso, el
cual, si bien no es exclusivo de la apelacin, sino que tambin ocurre en los restantes
recursos, s ofrece en ella modalidades especiales, expresamente contempladas en la
norma, que, adems, determinan la aplicacin del sistema antes expuesto. Suelen
distinguirse tres: la simple, la conjunta y la adhesiva.

a) La apelacin es simple si solo una de las partes interpone el recurso. Implica que la
contraparte guarde silencio o acepte expresamente la decisin, porque le es
totalmente favorable. As, por ejemplo, la sentencia que acoja la totalidad de las
pretensiones, solo puede ser apelada por el demandado. Por regla general, en esta
modalidad acta el sistema de la reformatio in peius.

b) La apelacin es conjunta cuando la decisin es adversa a las dos partes y ambas

interponen el recurso. Lo usual es que cada una, en las oportunidades que tienen para
ello, esto es, en el acto de la notificacin personal o por escrito dentro de la ejecutoria,
interpongan la apelacin, pero nada impide, pues la ley no lo prohbe, que lo hagan en
un mismo escrito.

Sucede, v. gr., en la reivindicacin y cuando el juez decreta la entrega del bien, pero
se abstiene de acoger la condena en frutos. La decisin es adversa al demandante,
puesto que se le neg este ltimo pedimento, y tambin para el demandado, por
decretarse la entrega del bien.

Esta variante entraa que se aplique el sistema de la libre apelacin, por cuanto el
superior tiene plena autonoma para decidir sobre el pronunciamiento del inferior.
c) La apelacin adhesiva se presenta cuando una sola parte interpone la apelacin,
pero la contraria, a quien tambin le es adversa la decisin, a lo menos
parcialmente, se adhiere al recurso.

Esta figura se asemeja a la anterior, en cuanto a que las dos partes son recurrentes,
pero difieren respecto de la forma y oportunidad de interponer la apelacin, porque en
la conjunta ambas la proponen independientemente dentro de la ejecutoria de la
providencia o en el acto de la notificacin personal, mientras que en la adhesiva una
recurre primero de manera directa y la otra posteriormente, inclusive en el transcurso
de la segunda instancia, adhirindose.

Al igual que en la conjunta y por las mismas razones, se aplica el sistema de

la libre apelacin.

D) Efectos. Se entiende por efectos las consecuencias que, en cuanto a la competencia

del inferior y el cumplimiento de la decisin objeto del recurso, se derivan de la
concesin de la apelacin y mientras esta se tramita.

Existen tres efectos: el suspensivo, el devolutivo y el diferido. Los dos primeros

pueden considerarse como opuestos y el tercero como intermedio o mixto, por
participar de las caractersticas de los otros.

a) El efecto suspensivo implica que la competencia del inferior o a quo se suspenda

para conocer del proceso desde cuando queda ejecutoriada o en firme la providencia
que concede la apelacin hasta que el expediente le es devuelto y ordena obedecer lo
resuelto o decidido por el superior. En el trmino comprendido
entre esas dos oportunidades o actuaciones, el juez de primera instancia pierde la
competencia, pero la conserva en algunos procesos, limitados por cierto, nicamente
para practicar determinadas medidas cautelares.

b) En el efecto devolutivo el funcionario de primera instancia no pierde la competencia,

pues contina dndole trmite al proceso y cumple lo decidido en la providencia
recurrida. La apelacin en esta modalidad se surte sobre copias que se compulsan con
ese fin.

c) El efecto diferido se caracteriza porque el juez de primera instancia conserva la

competencia para continuar el trmite normal del proceso, pero la pierde con respecto
a la decisin recurrida, por cuanto se abstiene de darle cumplimiento hasta cuando el
superior le regrese la actuacin.

Uno de esos efectos constituye la regla general que la norma consagra en cada una de
las ramas del derecho procesal y que corresponde aplicar cuando la disposicin guarda
silencio al respecto. Para los restantes efectos el propio precepto expresamente los
establece o indica cual corresponde observar. En el civil, dentro de la vigencia del
decreto 2282 de 1989, la regla es el suspensivo respecto a las sentencias y el
devolutivo para los autos.

En la apelacin surtida en el efecto devolutivo, cuando el inferior le ha dado

cumplimento a la decisin recurrida y esta es revocada, en el mismo auto que ordena
obedecer lo resuelto por el superior declara la ineficacia de la actuacin realizada con
base en el pronunciamiento revocado. Lo propio se predica del efecto diferido, pues,
aunque la decisin apelada no se cumple, s es factible adelantar o surtir otras
actuaciones que estn ntimamente vinculadas con ella
12.2.3. Recurso de Splica.

El artculo 363 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 en su artculo 1,
numeral 180 seala que:

El recurso de splica procede contra los autos que por su naturaleza seran apelables,
dictados por el magistrado ponente en el curso de la segunda o nica instancia, o
durante el trmite de la apelacin de un auto. Tambin procede contra el auto que
resuelve sobre la admisin del recurso de apelacin o casacin, recurso de apelacin.

La splica deber interponerse dentro de los tres das siguientes a la notificacin del
auto, en escrito dirigido a la Sala de que forma parte el magistrado ponente, con
expresin de la razn en que se fundamenta.

En cuanto al trmite el artculo 364 del mismo cdigo, modificado por el decreto
anteriormente sealado reglamenta su trmite as:

El escrito se agregara al expediente y se mantendr en la Secretara por dos das a

disposicin de la parte contraria, en la forma sealada en el inciso 2 del articulo 108.
Vencido el traslado, el secretario pasara el expediente al despacho del magistrado que
sigue en turno al que dicto la providencia, quien actuara como ponente para resolver.
Contra lo decidido no procede recurso alguno, pero podr pedirse aclaracin o
complementacin para los efectos indicados en el artculo 309 y 311.

El recurso de splica es la denominacin mas respetuosa que la ley adopta con los
jueces plurales o colegiados, (magistrado oponente), para lo que en grados jerrquicos
inferiores denomina recurso de reposicin o de reforma; es decir, el que se interpone
contra los autos que por su naturaleza serian apelables, dictados por el magistrado
oponente en el curso de segunda o nica instancia, o durante el trmite de la apelacin
de un auto, con la solicitud de modificacin o de quedar sin efecto

12.2.4. Recurso de Casacin

El artculo 365 del CPC seala los fines de la casacin:

El recurso de casacin tiene por fin primordial modificar la jurisprudencia nacional y

proveer a la realizacin del derecho objetivo en los respectivos procesos; adems
procurar reparar los agravios inferidos a las partes por las sentencias recurridas.

Por su lado, el art. 366 modificado por el decreto 2282 de 1989 y la ley 592 de 2000,
indica de la siguiente manera la procedencia del recurso de casacin as:

Procedencia. El recurso de casacin procede contra las siguientes sentencias dictadas

en segunda instancia por los tribunales superiores, cuando el valor actual de la
resolucin desfavorable al recurrente sea o exceda de cuatrocientos veinticinco (425)
salarios mnimos legales mensuales vigentes as:

1. Las dictadas en los procesos ordinarios o que asuman ese carcter.

2. Las que aprueban la particin en los procesos divisorios de los bienes comunes,
de sucesin y de liquidacin de cualesquiera sociedades civiles o comerciales y de
sociedades conyugales.
3. Las dictadas en proceso sobre nulidad de sociedades civiles o comerciales.
4. Las sentencias de segundo grado dictadas por los tribunales superiores en
procesos ordinarios que vencen sobre el estado civil, y contra las que profieran en
nica instancia en procesos sobre responsabilidad civil de los jueces que trata el
artculo 40.

PARAGRAFO 1: Esta regla se aplicaran a aquellos recursos interpuestos a partir de la

vigencia de la presente ley.
PARAGRAFO 2: Cuando la parte que tenga derecho a recurrir por razones del valor de
su inters interponga el recurso, se conceder tambin el que haya interpuesto
oportunamente la otra parte, aunque el valor del inters de sta fuera inferior al
indicado en el primer inciso.

Respecto, a los fines de la casacin, se tiene que tres decisiones uniformes dadas
por la Corte Suprema, como tribunal de casacin, sobre un mismo punto de derecho,
constituyen doctrina probable, y los jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo cual
no obsta para que la corte vare la doctrina en caso de que juzgue errneas las
decisiones anteriores.

Con relacin a este tema, la Corte Constitucional en sentencia de casacin C-836 de

agosto 9 de 2001 ha sealado:

La doctrina probable fundamento, fuerza normativa y razones para apartarse de la

misma. La fuerza normativa de la doctrina dictada por la Corte Suprema proviene (1)
de la autoridad otorgada constitucionalmente al rgano encargado de establecerla y de
su funcin como rgano encargado de unificar la jurisprudencia ordinaria; (2) de la
obligacin de los jueces de materializar la igualdad frente a la ley en igualdad de trato
por parte de las autoridades; (3) del principio de la buena fe, entendida como
confianza legitima en la conducta de las autoridades del Estado; (4) del carcter de
cantado de la interpretacin del ordenamiento jurdico que dicha autoridad ha
construido, confrontndola continuamente con la realidad social que pretende regular.

Este ultimo fundamento de autoridad de las decisiones de la Corte Suprema, muestra

por qu la norma dispone que la doctrina probable est constituida por un numero
plural de decisiones judiciales (tres decisiones uniformes sobre un mismo punto de
derecho). Precisamente para permitir que la Corte Suprema, al confrontar
reiteradamente la doctrina judicial con un conjunto ms o menos amplio de situaciones
sociales concretas, puedan formular adecuadamente el alcance de los principios que
fundamentan su decisin. Aun as, dada la complejidad de la realidad social, tres
decisiones en un mismo sentido pueden no ser suficientes para dar certeza a los jueces
respecto del alcance de los principios formulados, y ah que la doctrina dictada por la
Corte como juez de casacin, sobre un mismo punto de derecho, se repute probable.
Sin embargo, el carcter probable de la doctrina no debe interpretarse como una
facultad omnmoda para desconocer las interpretaciones del ordenamiento jurdico
hechas por la Corte Suprema.

La sujecin del juez al ordenamiento jurdico le impone el deber de tratar

explcitamente casos iguales de la misma manera, y los casos diferentes de manera
distinta, y caracteriza su funcin dentro del estado social de derecho como creador de
principios jurdicos que permitan que el derecho responda adecuadamente a las
necesidades sociales. Esta doble finalidad constitucional de la actividad judicial
determina cundo puede el juez apartarse de la jurisprudencia del mximo rgano de
la respectiva jurisdiccin. A su vez, la obligacin de fundamentar expresamente sus
decisiones a partir de la jurisprudencia determina la forma como los jueces deben
manifestar la decisin de apartarse de las decisiones de la Corte Supremacomo juez de
casacin.

Por otra parte, la autoridad de la Corte Suprema de Justicia para unificar la

jurisprudencia tiene su fundamento en la necesidad de garantizar los derechos
fundamentales de las personas y esta atribucin implica que la Constitucin le da un
valor normativo mayor o un plus a la doctrina de esa alta corporacin que al resto de
jueces de la jurisdiccin ordinaria. Ello supone que la carga argumentativa que
corresponde a los jueces inferiores para apartarse de la jurisprudencia decantada
por la Corte Suprema es mayor que la que corresponde a este rgano para apartarse
de sus propias decisiones, por considerarlas errneas.

La expresin errneas que predica la norma demandada de las decisiones de la Corte

Suprema puede entenderse de tres maneras diferentes, y cada interpretacin da lugar
a cambios jurisprudenciales por razones distintas, En primer lugar cuando la doctrina,
habiendo sido adecuado en una situacin social determinada, no responda
adecuadamente al cambio social posterior. Como se analiz de manera general en el
numeral 18 supra, este tipo de error sobreviniente justifica que la Corte, cambie su
propia jurisprudencia. En segundo lugar la Corte puede considerar que la
jurisprudencia resulta errnea, por ser contraria a los valores, objetivos, principios y
derechos en los que se fundamenta el ordenamiento jurdico. En estos casos, tambin
esta justificado que la Corte cambie su jurisprudencia para evitar prolongar en el
tiempo las injusticias del pasado, haciendo explicita tal decisin. En tercer lugar, como
resulta apenas obvio, por cambios en el ordenamiento jurdico positivo, es decir,
debido a un transito constitucional o legal vigente.

El articulo 368 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 seala las causales
para interponer este recurso:

Son causales de casacin:

1. Ser la sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial. La violacin de

norma de derecho substancial puede ocurrir tambin como conse3cuencia de error de
derecho por violacin de una norma probatoria o por error de hecho manifiesto en la
apreciacin de la demanda, de su contestacin o de determinada prueba.

2. No estar la sentencia en concordancia con los hechos, con las pretensiones de la

demanda o con las excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha debido
reconocer de oficio.

3. Con tener la sentencia en su parte resolutiva declaraciones o disposiciones

contradictorias.

4. Con tener la sentencia decisiones que hagan mas gravosa la situacin de la parte
que apel o la de aquella para cuya proteccin se surti la consulta, siempre que la
otra no haya apelado ni adherido a al apelacin, salvo lo dispuesto en el inciso final del
articulo 357.

5. Haberse incurrido en alguna de las causales de nulidad consagradas en el art. 140

siempre que no se hubiese saneado.

12.2.5. Recurso de Queja

El recurso de queja se encuentra sealado en los arts. 352 y 353 del Cdigo general
del proceso los cuales a letra sealan:

Procedencia. Cuando el juez de primera instancia deniegue el recurso de apelacin, el

recurrente podr interponer el de queja para que el superior lo conceda si fuere
procedente. El mismo recurso procede cuando se deniegue el de casacin.

Podr tambin interponer recurso de queja el apelante a quien se concedi una

apelacin en el efecto devolutivo o diferido, si considera que ha debido serlo en uno
distinto, para que el superior corrija tal equivocacin.

En cuanto a la interposicin y trmite. El recurso de queja deber interponerse en

subsidio del de reposicin contra el auto que deneg la apelacin o la casacin, salvo
cuando ste sea consecuencia de la reposicin interpuesta por la parte contraria, caso
en el cual deber interponerse directamente dentro de la ejecutoria. Denegada la
reposicin, o interpuesta la queja, segn el caso, el juez ordenar la reproduccin de
las piezas procesales necesarias, para lo cual se proceder en la forma prevista para el
trmite de la apelacin. Expedidas las copias se remitirn al superior, quien podr
ordenar al inferior que remita copias de otras piezas del expediente. El escrito se
mantendr en la secretara por tres (3) das a disposicin de la otra parte para que
manifieste lo que estime oportuno, y surtido el traslado se decidir el recurso. Si el
superior estima indebida la denegacin de la apelacin o de la casacin, la admitir y
comunicar su decisin al inferior, con indicacin del efecto en que corresponda en el
primer caso.

12.2.6. Recurso de Revisin

El recurso de revisin es procedente conforme a las voces del art. 354 del CGP contra
las sentencias ejecutoriadas de la Corte Suprema, los tribunales superiores, los jueces
del circuito, municipales y de menores.

Son causales de revisin las taxativamente sealadas en el art. 355 del Cdigo de
Procedimiento Civil, siguientes:

1. Haberse encontrado despus de pronunciada la sentencia documentos que habran

variado la decisin contenida en ella, y que el recurrente no pudo aportarlos al proceso
por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria.
2. Haberse declarado falsos por la justicia penal documentos que fueron decisivos para
el pronunciamiento de la sentencia recurrida.
3. Haberse basado la sentencia en declaraciones de personas que fueron condenadas
por falso testimonio en razn de ellas.
4. Haberse fundado la sentencia en dictamen de perito condenado penalmente por
ilcitos cometidos en la produccin de dicha prueba.
5. Haberse dictado sentencia penal que declare que hubo violencia o cohecho en el
pronunciamiento de la sentencia recurrida.
6. Haber existido colusin u otra maniobra fraudulenta de las partes en el proceso en
que se dict la sentencia, aunque no haya sido objeto de investigacin penal, siempre
que haya causado perjuicios al recurrente.
7. Estar el recurrente en alguno de los casos de indebida representacin o falta de
notificacin o emplazamiento, siempre que no haya sido saneada la nulidad.
8. Existir nulidad originada en la sentencia que puso fin al proceso y que no era
susceptible de recurso.
9. Ser la sentencia contraria a otra anterior que constituya cosa juzgada entre las
partes del proceso en que aquella fue dictada, siempre que el recurrente no hubiera
podido alegar la excepcin en el segundo proceso por habrsele designado curador ad
litem y haber ignorado la existencia de dicho proceso. Sin embargo, no habr lugar a
revisin cuando en el segundo proceso se propuso la excepcin de cosa juzgada y fue
rechazada.

13. TERMINACIN ANORMAL DEL PROCESO

13.1. CONCEPTO

Ya se dijo que normalmente el proceso declarativo termina con la ejecutoria de la

sentencia, revestida con la firmeza de la cosa juzgada, y el ejecutivo con el pago total
o la satisfaccin completa de la obligacin. A contrario sensu, anormalmente termina el
proceso declarativo cuando no agota la totalidad de sus etapas o en el ejecutivo no se
obtiene el fin propuesto.

Hablar de proceso significa que est iniciado, vale decir, integrada la relacin jurdica
procesal en virtud de la notificacin al demandado del autoadmisorio o el mandamiento
ejecutivo o, en general, de la primera providencia que se dicte, por lo cual se excluye
como medio anormal de finalizacin el retiro de la demanda.

13.2. CLASIFICACIN

La terminacin anormal del proceso ocurre por dos grupos de causas, clasificadas de
acuerdo con los efectos o consecuencias que produzcan, a saber:

A) Las que no impiden volver a instaurar el proceso. Ocurre en la nulidad que abarca el
auto admisorio de la demanda, como acontece cuando el proceso se adelanta ante la
jurisdiccin ordinaria, correspondindole a la contencioso administrativa; si prospera
un impedimento procesal de carcter perentorio, como la existencia de la clusula
compromisoria, en virtud de la cual el asunto le corresponde conocerlo y decidirlo al
tribunal arbitral y no por la rama judicial;
y, finalmente, por la perencin, que analizaremos ms adelante.

B) Las que entraan la extincin definitiva del proceso. Significa que se cierra la
posibilidad de volver a instaurar el proceso de manera eficaz, pues, de hacerlo, el
demandado impide que se surta mediante la proposicin de la causa que origin la
terminacin anormal del anterior. Integran este grupo el desistimiento, la transaccin y
la conciliacin.

Algunos tratadistas suelen incluir como causales de extincin definitiva del proceso el
compromiso arbitral y el allanamiento. No compartimos ese criterio, porque ninguno de
los dos implica la terminacin del proceso, por cuanto en el compromiso solo hay un
cambio de funcionario, que del juez se desplaza al tribunal de arbitramento, quien
contina tramitndolo y lo decide; y en el allanamiento, que se omitan ciertas etapas,
como es el perodo probatorio y los alegatos, para pasar a la sentencia, que es medio
normal de terminar el proceso.

Las causales de terminacin anormal expuestas son aplicables al civil y en las ramas
que siguen sus orientaciones, como es el laboral, el contencioso administrativo, etc.,
excluyndose, por tanto, el penal, pues la ndole publicstica de la pretensin hace
imposible su aplicacin. En este campo obran causales propias, como es la muerte del
sindicado, la inexistencia del hecho delictivo. Sin embargo, en el penal tiene aplicacin
el desistimiento y la transaccin, sin lmite alguno, respecto de la llamada accin
civil, o sea, la reparacin de los perjuicios ocasionados con el ilcito. Adems, el
desistimiento es posible frente a determinados delitos.
14. DESISTIMIENTO

14.1. CONCEPTO

"El desistimiento -segn la definicin de FAIRN GUILLNJ- es una actividad compleja

cuya causa eficiente reside en una declaracin de voluntad hecha por el actor o
recurrente, por la cual anuncia su deseo de abandonar el desarrollo de la pretensin
que interpuso en el proceso que est pendiente, o bien de abandonar el recurso que
inst, y a sus respectivos efectos".

En una forma ms simple, podemos decir que el desistimiento es la renuncia a los

pedimentos formulados en el proceso o a una determinada actuacin. Utilizamos el
vocablo renuncia, en virtud que su significado se ajusta al sentido que tiene el
desistimiento. En efecto, renuncia quiere decir dejacin voluntaria, dimisin o
apartamiento de una cosa que se tiene, o del derecho y accin que se puede tener. No
referimos el desistimiento a un acto especfico, como sera la pretensin, porque no
solo la cobija a ella, sino a la oposicin o excepciones que formula el demandado.
Adems, para todas las partes, demandante, demandado y terceros intervinientes, en
relacin con cualquiera actuacin que generen, como un recurso, incidente, etc.

14.2. CLASIFICACIN

El desistimiento adopta varias modalidades de acuerdo con el punto de vista

que se tome en consideracin, a saber:

A) Segn la materia o el objeto sobre el cual recaiga, puede ser total o parcial.
a) Es total cuando recae sobre todas las pretensiones propuestas por el demandante,
lo cual determina que el proceso finalice. El demandado tambin puede desistir de la
oposicin formulada, que implica se dicte sentencia favorable al demandante, por
configurar, en el fondo, allanamiento.

b) Es parcial si versa sobre una actuacin o trmite determinado o algunas de las

pretensiones propuestas. En el primer caso el trmite o actuacin finaliza y en el
segundo se prescinde de las pretensiones desistidas, pero en ambos el proceso
contina su curso. Es factible, por ejemplo, que el demandante reclame reivindicacin
y perjuicios y desista de estos para que el proceso contine y en la sentencia se
considere solo aquella. Tambin puede desistirse de una apelacin, lo cual implica que
la providencia o decisin recurrida quede en firme.

a') El desistimiento parcial con relacin a las pretensiones presenta las siguientes
modalidades:

1. Cuando en la demanda se acumulan varias pretensiones y se desiste de algunas, a

las restantes queda limitado el objeto del proceso. Acontece en el ejemplo antes citado
y en el ejecutivo cuando el acreedor cobra varias cantidades y prescinde de algunas de
ellas.

2. Cuando el desistimiento recae sobre la totalidad de la demanda principal, pero

existe demanda de reconvencin, sobre esta contina adelantndose el proceso. Se
presenta cuando un cnyuge desiste de la separacin de bienes, pero el proceso
contina por la misma pretensin propuesta en la demanda de reconvencin.

3. Cuando el demandado desiste de la reconvencin, pero el proceso sigue su curso en

relacin con la demanda principal. Es el supuesto contrario al anterior.

4. Cuando interviene un tercero con la calidad de principal y desiste de la pretensin

formulada, continuando el proceso con la demanda principal. Se presenta, por
ejemplo, cuando un acreedor instaura ejecutiva contra su deudor para obtener la
cancelacin de su crdito y otro acreedor del mismo deudor interviene y
posteriormente desiste del cobro de su crdito, continuando el proceso entre las partes
iniciales u originarias.
5. En el mismo caso anterior, pero cuando el desistimiento proviene del demandante,
supuesto en el cual el proceso contina entre el interviniente y el demandado.

6. En el campo penal se presenta cuando la parte civil desiste de la correspondiente

demanda.

b') El desistimiento parcial con respecto a determinada actuacin tiene ocurrencia en

dos casos, a saber:

1. Cuando se desiste de un incidente, por ejemplo, el del tercero que solicita en un

ejecutivo el levantamiento del secuestro por habrsele afectado con esa medida bienes
que tiene en posesin.

2. Cuando se desiste de un recurso, v. gr., apelacin o casacin, caso en el cual

determina que la providencia recurrida quede en firme.

B) Segn el nmero de voluntades que intervengan, el desistimiento puede ser

bilateral o unilateral.

a) Es unilateral cuando proviene de una sola de las partes, que requiere tener la
calidad de actora, y es la regla general consagrada en nuestros ordenamientos
procesales.

b) Es bilateral si es necesaria la concurrencia de todas las partes que intervienen en el

proceso, esto es, el demandante, el demandado y los terceros intervinientes
principales, si los hay.

Esta hiptesis, a diferencia de lo que ocurre en muchas legislaciones extranjeras, es de

escasa ocurrencia en nuestro medio, por cuanto solo se da en algunos procesos civiles,
como el de deslinde y amojonamiento, los divisorios y de liquidacin de sociedades,
cuando el demandado no se opone, por cuanto se considera que este, al adoptar esa
conducta, que determina acoger la pretensin, tiene un inters similar al del
demandante. Asimismo ocurre en el campo penal, porque el sindicado tenga inters en
que el proceso siga su curso a fin de establecer su inocencia (C. de P. P., art. 330).

C) En cuanto al tiempo, el desistimiento es definitivo o temporal.

a) El definitivo produce una sentencia adversa al demandante e impide volver a

formular la pretensin en otro proceso.

b) El temporal ocurre si el demandante se compromete a no plantear de nuevo su

pretensin, sino hasta despus de transcurrido determinado tiempo. Requiere la
concurrencia de la voluntad del demandado y encuadra en la transaccin, pues deja
inclume el derecho del demandante, supeditado solo aun plazo.

D) Respecto de los efectos, el desistimiento es absoluto y relativo.

a) El absoluto se presenta cuando impide que la misma o similar pretensin pueda

volver a formularse en otro proceso. El desistimiento en esta modalidad queda
amparado de cosa juzgada, de manera semejante a la sentencia definitiva proferida en
proceso contencioso.

b) El relativo impide volver a plantear la misma pretensin en un proceso igual, pero

no en otro semejante, con diferentes elementos, aunque el objeto sea el mismo.
Acontece cuando se desiste del posesorio de recuperacin del bien, pero queda abierta
la posibilidad de instaurar el reivindicatorio. En ambos se persigue obtener el bien,
pero vara el fundamento, pues en el posesorio de recuperacin se hace valer la
posesin, mientras en el reivindicatorio la propiedad.

No obstante darse los supuestos o consecuencias del absoluto, adopta la condicin de

relativo cuando es bilateral y las partes acuerdan que el proceso pueda volver a
instaurarse. Asimismo, aun existiendo los presupuestos del relativo, asume la calidad
de absoluto, cuando es unilateral y quien lo manifiesta expresa renunciar a la
pretensin de manera definitiva.

Algunas legislaciones, como la espaola, alemana, italiana, mexicana, argentina, etc.,

reconocen dos clases de desistimiento, que encuadran en la clasificacin analizada, a
saber:
a') Con la calidad de absoluto, denominado desistimiento propiamente dicho, cuando
se formula unilateralmente por el demandante y recae sobre la pretensin o el derecho
material contenido en ella, que implica cerrar la posibilidad de volver a proponerla en
otro proceso.

b') Con la condicin de relativo, el llamado desistimiento de la accin o renuncia de la

accin, que es bilateral y solo versa sobre el proceso, considerado como actuacin,
pero que no impide volver a plantearlo, por cuanto deja inclume la pretensin y el
consecuente derecho sustancial.

Casi todas las variantes antes expuestas pueden conjugarse; pero el desistimiento
propiamente dicho, esto es, como medio anormal de ponerle trmino al proceso y de
acuerdo con lo dispuesto por nuestros ordenamientos procesales, es el total, definitivo,
incondicional y absoluto

Segn el art. 342 del CPC el demandante podr desistir de la demanda mientras no se
haya pronunciado sentencia que ponga fin al proceso. Cuando el desistimiento se
presente ante el superior por haberse interpuesto por el demandante apelacin de la
sentencia o casacin se entender que comprende el de recurso.

El desistimiento implica la renuncia de las pretensiones de la demanda en todos

aquellos casos en que la firmeza de la sentencia absolutoria haba producido efectos de
causa juzgada. El auto que acepte el desistimiento producir los mismos efectos de
aquella sentencia.

En los dems casos el desistimiento solo impedir que se ejercite las mismas
pretensiones por igual va procesal, salvo que el demandante declare renunciar a
ellas.
Si el desistimiento no se refiere a la totalidad de las pretensiones, o si solo proviene de
alguno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y
personas no comprometidas en l, en este cas deber tenerse en cuenta lo dispuesto
sobre litisconsorcio necesario en el art. 51.

En los procesos de islinde y amojonamiento, de divisin de bienes comunes de

disolucin o liquidacin de sociedades conyugales, civiles o comerciales, el
desistimiento no producir efectos sin la renuncia de la parte demandada, cuando sta
no se opuso a la demanda, y no impedir que se promueva posteriormente el mismo
proceso.

El desistimiento debe ser incondicional, salvo acuerdo de las partes, y solo perjudica a
la persona que lo hace a sus causahabientes.

El desistimiento en la demanda principal no impide el trmite de la reconvencin, que

continuar ante el mismo juez cualquiera que fuere su cuanta.

15. TRANSACCIN

15.1. CONCEPTO

Sin pretender analizar exhaustivamente este fenmeno que, en este carcter,

pertenece al campo sustancial y solo limita sus efectos al procesal, se define como un
contrato celebrado entre las partes o presuntas partes y en virtud del cual, mediante
recprocas concesiones, le dan fin a un proceso o evitan uno futuro.

Lo anterior guarda relacin con la definicin dada por el artculo 2469 del Cdigo Civil,
pero resalta un aspecto que le es esencial y cuya ausencia se observa en la norma,
cual es la renuncia recproca de pretensiones. Tradicionalmente este requisito es
exigido como parte esencial del fenmeno, tanto por la doctrina como por la
jurisprudencia.

As, por ejemplo, puede decirse que hay transaccin cuando en un proceso
reivindicatorio el demandante acepta traspasar parte del derecho de dominio que tiene
sobre el bien reclamado en favor del demandado, quien, a cambio, le da a aquella
posesin sobre el resto

El art. 312 del Cdigo general del proceso seala la oportunidad y el trmite de la
transaccin as:

En cualquier estado del proceso podrn las partes transigir la litis.

Tambin podrn transigir las diferencias que surjan con ocasin del cumplimiento de la
sentencia. Para que la transaccin produzca efectos procesales deber solicitarse por
quienes la hayan celebrado, dirigida al juez o tribunal que conozca del proceso o de la
respectiva actuacin posterior a ste, segn fuere el caso, precisando sus alcances o
acompaando el documento que la contenga. Dicha solicitud podr presentarla
tambin cualquiera de las partes, acompaando el documento de transaccin; en este
caso se dar traslado del escrito a las otras partes por tres (3) das.
El juez aceptar la transaccin que se ajuste al derecho sustancial y declarar
terminado el proceso, si se celebr por todas las partes y versa sobre la totalidad de
las cuestiones debatidas o sobre las condenas impuestas en la sentencia. Si la
transaccin slo recae sobre parte del litigio o de la actuacin posterior a la sentencia,
el proceso o la actuacin posterior a ste continuar respecto de las personas o los
aspectos no comprendidos en aqulla, lo cual deber precisar el juez en el auto que
admita la transaccin. El auto que resuelva sobre la transaccin parcial es apelable en
el efecto diferido, y el que resuelva sobre la transaccin total lo ser en el efecto
suspensivo.
Cuando el proceso termine por transaccin o sta sea parcial, no habr lugar a costas,
salvo que las partes convengan otra cosa. Si la transaccin requiere licencia y
aprobacin judicial, el mismo juez que conoce del proceso resolver sobre stas; si
para ello se requieren pruebas que no obren en el expediente, el juez las decretar de
oficio o a solicitud de parte y para practicarlas sealar fecha y hora para audiencia.

De otro lado el art. 313 del CGP. , seala la transaccin por entidades pblicas, al
establecer que: Los representantes de la Nacin, departamentos y municipios no
podrn transigir sin autorizacin del Gobierno Nacional, del gobernador o alcalde,
segn fuere el caso. Cuando por ley, ordenanza o acuerdo se haya ordenado promover
el proceso en que intervenga una de las mencionadas entidades la transaccin deber
ser autorizada por un acto de igual naturaleza.