PARECERES EXCLUSO DE SCIO DAS SOCIEDADES

COMERCIAIS

PARECERES EXCLUSO DE SCIO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

Revista de Direito Bancrio e do Mercado de Capitais | vol. 55/2012 | p. 419 - 427 | Jan - Mar / 2012
DTR\2012\2464

Miguel Reale

rea do Direito: Comercial/Empresarial

Sumrio:

1. O problema1 da excluso de scio das sociedades mercantis tem evoludo, nos diversos Pases,
de uma situao que poderamos considerar contratual para outra de tipo institucional.

De incio, a questo foi posta em termos de mera estipulao entre os scios, ou, mais
precisamente, em funo do interesse dos scios contratantes, entendendo-se que devia prevalecer,
nas decises, a vontade da maioria.

Em poca de franco predomnio individualista, assim foi entendido, por vrias dcadas, apesar de o
art. 339 do nosso Cdigo Comercial ter previsto duas hipteses: a do scio que se despede e a do
que for despedido com causa justificada (sic), cabendo sociedade, em ambos os casos, o
direito de reter os fundos e interesses do scio, at se liquidarem todas as negociaes pendentes
que houverem sido intentadas antes da despedida.

Como se depreende do texto legal ora examinado, a possibilidade de excluso de scio ficava
apenas na dependncia de causa justificada, tendo surgido, entre os juristas, como veremos,
divergncia quanto necessidade ou no de clusula expressa no contrato prevendo ou
disciplinando a hiptese da despedida.

2. Outro ponto que merece desde logo ser destacado no se refere ao direito material, isto , s
hipteses de excluso, mas sim forma de seu procedimento.

Duas posies foram assumidas pela doutrina e a jurisprudncia no tocante ao assunto, a saber:

a) competncia originria do Registro do Comrcio para tomar conhecimento da despedida,

ressalvado ao excludo o direito de pleitear em Juzo a anulao do ato;

b) competncia do Poder Judicirio, quer para a decretao originria da excluso, quer para
contrastear o ato administrativo, verificando a sua legitimidade.

A primeira orientao foi a que veio a prevalecer, por exemplo, no direito italiano, vista da
disposio expressa do art. 2.287 do Cdigo Civil (LGL\2002\400) de 1942, tendo predominado
tambm no direito ptrio, muito embora sem que tivesse havido expresso repdio da manifestao
originria do Judicirio, questo esta que, aps a Constituio Federal de 1946, como o
demonstraremos oportunamente, deve ser posta em novos termos.

No demais salientar que, acorde com o direito italiano, se a sociedade composta de dois scios,
a excluso somente se pode fazer em Juzo, por iniciativa de um deles (cf. Waldemar Ferreira,
Tratado de Direito Comercial, So Paulo, 1961, vol. III, pg. 165).

3. Antes de apreciar as discrepncias doutrinrias mais significativas, a que aludi, cabe lembrar que
a vigncia da Lei das Sociedades por Quota de Responsabilidade Limitada Decreto n. 3.708, de 10
de janeiro de 1919 , com o disposto no art. 15, veio colocar o problema da excluso de scio sob
outro prisma.

De conformidade com o citado preceito,

assiste aos scios que divergirem da alterao do contrato social a faculdade de se retirarem da
sociedade, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo
balano aprovado. Ficam, porm, obrigados s prestaes correspondentes s quotas respectivas
na parte em que essas prestaes forem necessrias para pagamento das obrigaes contradas,
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at data do registro definitivo da modificao do estatuto social.

Entendeu-se, vista dessa disposio que, em se tratando de sociedade de responsabilidade

limitada, teriam os scios, em maioria, o poder de reformar o contrato, dele excluindo o scio
considerado incompatvel com os negcios sociais, no havendo sequer necessidade de indagar-se
de justa causa, ficando a questo ao alvedrio dos scios, consoante afirmao de Waldemar
Ferreira (ob. cit., pg. 162, e Razes da Apelao n. 27.684, da Capital, na Rev. dos Tribunais, 164,
pgs. 248 usque 256).

Muito embora com ligeira ressalva, tambm Carlos Fulgncio da Cunha Peixoto declara no lhe
parecer

inadmissvel, luz dos princpios gerais de direito, a clusula que sujeita a excluso de um scio ao
arbtrio dos demais.

O instituto da excluso de scios existe em razo da sociedade e no em benefcio daqueles. A

sociedade mercantil deve existir em carter permanente, pouco importando a mudana de seus
elementos componentes, de forma que se deve afastar tudo que for capaz de lhe tolher o
funcionamento. Por isto mesmo, se no possvel permitir o arbtrio de um ou mais scios, a fim de
no transformar em benefcio pessoal o que s deve existir em funo da sociedade, no aceitvel
tambm a opinio daqueles que exigem, para excluso do scio, se especifiquem, no contrato, os
casos em que a sociedade pode lanar mo desta faculdade, pois tal soluo no se coadunaria
com os interesses sociais, uma vez que seria muito difcil, no seu incio, prever todas as hipteses de
incompatibilidade entre os scios (A Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada, 2. ed.,
Rio, 1958, pgs. 277 e segs.).

4. Manifestando-me sobre o assunto, em 1944, na qualidade de membro do Conselho

Administrativo do Estado a propsito de recurso interposto contra ato do Interventor Federal, que
ordenara Junta Comercial que registrasse um contrato sem a assinatura de um scio, excludo
pelos demais , sustentei serem necessrios, em tal caso, dois requisitos concomitantes para
despedida de um scio: a) justa causa; b) clusula expressa no contrato (cf. meu Parecer inserto na
Rev. dos Tribunais, vol. 150, pg. 459; e em meu Livro Nos Quadrantes do Direito Positivo, So
Paulo, pgs. 279 e segs.).

Cabe, todavia, advertir que essa minha opinio foi expendida tendo em vista o procedimento
administrativo do registro contratual pelas Juntas Comerciais, e no o caso diverso de excluso de
scio pleiteada originariamente em Juzo, sobretudo depois que a Constituio de 1946, em seu art.
141, 4., consagrou o princpio fundamental de que

A lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso de direito individual.

O mesmo princpio repetido, com as mesmas palavras, no art. 153, 4., da Constituio de 1969.

Ora, enquanto prevaleceu o entendimento de que cabia, originariamente, ao Registro do Comrcio,

como rgo administrativo, a apreciao das resolues das empresas concernentes excluso de
seus scios, pareceu-me, por uma razo de prudncia, que somente seria admissvel a despedida
de um scio, por iniciativa dos demais, em havendo clusula expressa no contrato configurando justa
causa.

J bem outra a questo quando a sociedade e os scios ingressam diretamente em Juzo, com
fundamento no citado art. 339 do Cdigo Comercial, o qual s exige o pressuposto da justa causa.

Instaurado o litgio perante o juiz, com a ampla garantia assegurada pelo processo contraditrio,
tendo as partes pleno direito de produzir provas, de aduzir e contestar razes de fato e de direito,
nada justifica que se exija clusula expressa no contrato: o que interessa, em ltima anlise, a
comprovada existncia de justa causa legitimadora da excluso.

Se o direito ptrio, ao contrrio do direito italiano, no exige o pronunciamento prvio dos rgos
administrativos, cujas decises ficam sujeitas posterior contrastao do Judicirio; se a nossa
legislao omissa no tocante ao procedimento de despedida de scio, no h como excluir-se a
possibilidade de ser pleiteada aquela medida atravs de ao judicial, com a amplitude e as
garantias inerentes a esta. Pgina 2
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Nesse sentido, cabe invocar o disposto no art. 685 do Cdigo de Obrigaes suo.

Art. 685. Sil y a de justes motifs, lexclusion dun societaire peut tre prononce par le juge sur la
demande dun quelconque des autres societaires, encore que les statuts ne prvoient point le cas ou
quils continnent des dispositions contraires.

O direito suo , como se v, absoluto, visto como, desde que se configure justa causa, a despedida
pode ser judicialmente decretada, haja ou no clusula contratual, e, mais ainda, at mesmo quando
o contrato vede aquela providncia.

Muito embora no chegue a tal ponto, parece-me incontestvel que, em se tratando de excluso
pleiteada em Juzo basta, para a sua atualizao, que resulte provada a existncia de justa causa,
mesmo no silncio do contrato. o que deflui, imperativamente, do princpio constitucional da
universalidade da jurisdio e dos princpios gerais de direito.

5. Dispe, como vimos, a lei italiana que a propositura de ao se impe, desde logo, quando a
sociedade for composta de apenas dois scios.

Este ponto de grande importncia, porquanto nos previne contra o equvoco de pensar-se que o
afastamento de um scio s pode ocorrer por ato da maioria.

Na realidade, consoante tem sido reiteradamente firmado na doutrina e na jurisprudncia, se a

iniciativa de um ou mais scios, o ato de excluso , a rigor, da sociedade, em benefcio de cuja
continuidade o instituto foi elaborado.

O que se quer preservar, com a despedida de um scio, cuja presena se tornou conflitante com os
interesses e o desenvolvimento da empresa, no o puro querer dos scios, majoritrios ou no,
mas sim um bem econmico que est prestando servios coletividade.

por esses motivos que a mais recente doutrina, indo alm da tese por mim ainda esposada em
1944 (a de que a excluso determinada pelo interesse da sociedade), proclama que o sujeito real
da relao e o fulcro determinando do ato de excluso a empresa como tal.

Mesmo os tericos do neoliberalismo, escreve, por exemplo, A. J. Avels Nunes, aceitam que a
criao e desenvolvimento de uma empresa no questo que possa deixar-se na livre disposio
das vontades privadas. (..)

A possibilidade de excluso de scios representa, na histria das sociedades comerciais, um

progresso jurdico traduzido na superao da linha tradicional de valorao individualista do interesse
dos scios e na afirmao do valor da empresa em si, com a necessidade conseqente de defender
a sua continuidade (O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais, Coimbra, 1968,
pgs. 16 e 17).

Partindo dessa premissa A. J. Avels Nunes, com apoio em ensinamento de Mossa,

Enneccerus-Kipp e Leonhard, entende

que o direito de excluso inerente natureza do contrato de sociedade, no podendo a sociedade

ser desprovida de tal direito, mesmo no silncio do estatuto, mesmo na falta de uma explcita
concesso legal do direito de excluso (ob. cit., pg. 53).

Segundo esse monografista portugus, o direito de excluso um direito de defesa da sociedade

contra quem pe em perigo a sua estrutura econmica (consoante o afirmam Vivante e Brunetti), ou
uma aplicao do princpio conservativo da empresa (Innocenti), razo pela qual

nas sociedades por quotas um scio maioritrio pode ser excludo por voto da minoria, o que nada
tem de injusto ou violento, pois tal acontecer quando exista um motivo grave que justifique a
excluso do scio em causa, ao qual fica sempre reservado o direito de fazer apreciar em tribunal a
justia da medida tomada em relao a ele (ob. cit., pgs. 53 e 307).

6. A possibilidade de excluso de scio, at mesmo por deciso da minoria ou quando houver

apenas dois scios, vem, de outro lado, revelar qual a ratio juris do instituto, o qual, em
consonncia com os objetivos sociais visados, equivale, por assim dizer, a uma dissoluo parcial
antecipada da sociedade, mas dissoluo sui generis, visto como se d apenas e to-somente com
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relao ao scio eliminado.

Invocando a legislao italiana, segundo a qual lesclusione del socio non opera per s sola lo
scioglimento della societ, Valdemar Ferreira frisa:

No a dissolve a excluso do scio: ela continua como se constitura, ou como a excluso exija,
mas sem mudana da personalidade jurdica, que subsiste a mesma, como detentora dos direitos e
obrigaes sociais (Rev. Tribs., cit., pg. 252, Cf., outrossim, Sociedade por Quotas, pg. 249).

Tratando do mesmo assunto, Fran Martins observa:

, na verdade, um caso especial de dissoluo, pois em tal hiptese essa s se verifica para o scio
que se retira, permanecendo a pessoa jurdica viva em relao aos demais. A estrutura social,
porm, se modifica, e os scios que permanecem tero uma nova situao jurdica, que poder
equiparar-se anterior, mas que no a mesma (Sociedades por Quotas no Direito Estrangeiro e
Brasileiro, 1 ed., 1960, Rio de Janeiro, pg. 779).

A esse respeito, parece-me de grande alcance a disposio dos arts. 133 e 140 do Cdigo Comercial
alemo que faculta seja pedida a excluso daquele scio que for responsvel por um ato ou fato que
configure um dos casos de dissoluo da sociedade. Assim sendo, ao invs de dissolver-se a
sociedade, com irreparvel dano para a empresa e a coletividade, verticaliza-se no sentido do scio
responsvel o dispositivo legal, operando-se to-somente em relao a ele a desvinculao social.

Este um exemplo tpico de que, nesta matria de excluso de scio, o que deve preponderar o
valor objetivo e transpessoal da empresa, merecendo ser lembradas estas palavras de Ernesto
Simonetto, que pem em realce a natureza especial dos contratos de sociedades que, embora
sujeitos a termos, a prazo de durao, no podem deixar de ser examinados em seus valores
dinmicos, de continuidade e progresso:

La societ indubbiamente ha origine da un contratto e da questo contratto nasce un rapporto

giuridico di durata. Ci avvicina la societ agli altri contratti e rende a questa applicabili i principi
generali in materia di contratti, il che del resto la legge stessa fa direttamente con opportuni richiami a
norme generali in materia. Ma, mentre gli altri rapporti giuridici hanno tutti una certa staticit, per cui
una volta fissata la volont contrattuale il rapporto che ad essa consegue per cos dire fissato
anchesso e almeno relativamente immutabile, la societ invece costituisce un rapporto in movimento
continuo, un rapporto che suscettibile di arricchirsi con il volgere del tempo anche per effetto di
elementi nuovi, di cui alcuni estranei alla comune volont contrattuale (Rivista di Diritto Civile, 1960,
Parte II, pg. 53).

7. Assentes tais princpios e reconhecido que, requerida em Juzo, a excluso s requer prova de
justa causa, resta ver quais so as principais hipteses que, acorde com a doutrina e a
jurisprudncia, se caracterizam como sendo motivos justos e bastantes para a eliminao.

H, em primeiro lugar, os casos configurados em lei, como se d com o cotista remisso, isto ,
aquele que deixa de entrar para o fundo social com as cotas e contingentes com que se obrigou (Lei
n. 3.708, de 10-1-1919, art. 7.). A redao de nossa lei (combinao desse dispositivo com o do art.
289 do Cdigo Comercial) sabiamente genrica, prevendo seja o caso de entrada de numerrio,
seja o de falta de contribuio outras (contingentes) a que se obrigou.

Este ponto de singular importncia para o objeto da presente Consulta, pois se refere hiptese
particular de recusa de contribuio expressamente estipulada no contrato social. Muito sabiamente
o legislador ptrio, ao invs de enumerar as causas de excluso, deixou o assunto a critrio do
intrprete, tais e tantas podem ser as modalidades de obrigaes assumidas pelo scio como seu
apport sociedade.

Abstrao feita das hipteses legais, podemos dizer que, em geral os tratadistas se limitam a
discriminar algumas hipteses mais significativas, no sem frisar que, assim como as previstas em lei
no constituem uma enumerao taxativa, no pretendem eles esgotar a matria.

Feita essa ressalva, lembremos as seguintes causas fundamentais:

a) falta de pagamento ou amortizao das cotas sociais, nas pocas e modos devidos;
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b) falta de cumprimento de obrigao estipulada como contribuio para a formao e

desenvolvimento da empresa;

c) satisfao dessa obrigao de maneira irregular ou dolosa;

d) uso indevido e prejudicial dos poderes sociais por parte de quem exera a administrao da firma;

e) incria e desdia do scio administrador que recusa a colaborao devida, ou se furta, constante
ou reiteradamente, aos deveres sociais;

f) emprego indevido de bens da sociedade, em benefcio prprio e de terceiros;

g) concorrncia desleal prpria sociedade;

h) declarao de falncia do scio ilimitadamente responsvel, ou cuja posio possa comprometer o

crdito social;

i) exerccio de poderes de gerncia por quem no os possua;

j) contnuo embarao dos negcios sociais, sobretudo visando impedir o exerccio da administrao
da empresa;

k) conduta irregular que possa, por sua gravidade e natureza, comprometer o bom nome da
entidade, sobretudo quando envolva ofensa e injria a um conscio;

l) interdio;

m) inadimplemento da obrigao geral de colaborao.

(Cf. Arturo Dalmartello LEsclusione dei Soci delle Societ Commerciali, Pdua, 1939, Cap. III,
pgs. 129 e segs.; A. J. Avels Nunes, obs. cit., pgs. 97 e segs.; Bernard Caillaud LExclusion
dun Associ dans les Societs, Paris, 1966; Osmida Innocenti LEsclusione del Socio, Pdua,
1956.)

8. Passando a analisar o caso especial da Fazenda M. A., no apenas em virtude dos fatos que me
foram relatados, mas especialmente vista dos documentos que me foram oferecidos, parece-me
que o scio excludendo infringiu mais de uma das normas que regem a vida societria, legitimando,
assim, a sano mxima da excluso.

Bastaria uma delas para justificar essa grave medida: a absurda e extempornea propositura de uma
ao de diviso, tendo por objeto as terras que, juntamente com um seu irmo, solenemente conferiu
sociedade, a ttulo de comodato, expressa e solenemente estipulado como contribuio de ambos
criao, continuidade de desenvolvimento da empresa aucareira, terras essas essenciais sua
atividade produtiva.

pacfica a doutrina em apontar a falta de contribuio (apport, conferimento) prometida pelo

scio, como condio de sua participao na sociedade, como uma das causas tpicas de excluso.
Parecem escritas para a presente Consulta as seguintes ponderaes de um dos mais abalizados
monografistas da matria, Arturo Dalmartello, apreciando o caso de uma obrigao de execuo
continuada, para fins de uso e gozo de um bem:

Nella seconda ipotesi dinadempimento vero e proprio dellobbligazione del conferimento il

legislatore ha disciplinato il caso di unobbligazione a esecuzione continuativa, qual, tipicamente,
quella del conferimento in godimento: per effetto di essa il socio ha il dovere di assicurare alla societ
luso o il godimento della cosa fino al termine prefisso, o, se non vi ha prefissione di termine, fino a
che la societ dura; il socio contravviene, quindi, a tale suo obbligo se la cosa perisce prima del
termine, rispettivamente prima della fine della societ: da questo momento in poi il socio perde il
diritto agli ulteriori utili e pu essere escluso dal rapporto sociale (ob. cit., pg. 152).

Dessarte, se o scio em questo, no contrato social conferiu sociedade, mediante constituio de

comodato, o direito de promover a explorao agro--pecuria da Fazenda M.A., de propriedade dos
scios vares, trata-se de afetao patrimonial insuscetvel de ser interrompida at e enquanto
vigente a sociedade. Mais ainda: at e enquanto necessria aos interesses da empresa, istoPgina
, at
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final dissoluo e liquidao.

Estamos perante uma hiptese de obrigao de execuo continuada, que ambos os scios
proprietrios no s devem cumprir, mas impedir que terceiros lhe impeam o adimplemento. Pois
bem, o scio, cuja excluso foi pedida, longe de se manter fiel ao pactuado, excogitou uma
extempornea doao das terras aos filhos menores, para, depois, em nome destes, como tutor
natural, propor uma ao de diviso, ainda pendente de julgamento, mas inteiramente desprovida de
qualquer senso jurdico, como resulta das razes aduzidas nos Pareceres dos Professores Jos
Frederico Marques, Fernando Rudge Leite e Caio Mrio da Silva Pereira, cujas concluses
subscrevo integralmente.

1 Texto originalmente publicado na Vox Legis, vol. 144, p. 93-101, Seo I Doutrina, So Paulo,
Sugestes Literrias, dez. 1980.

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