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objetiva y su consolidacin en el
Derecho penal peruano
1
I.- Prelim inares
Desde una perspectiva orientada a la teora general del Derecho, Larenz seal
que lo relevante en el juicio jurdico es determinar si lo causado por el sujeto se le
puede imputar jurdicamente como su obra, lo cual, segn su opinin, solo
podra ser afirmado si el resultado fuese la materializacin de su voluntad.1 Para
Larenz el criterio de la imputacin es la voluntad humana, pues esta es la que
mueve a actuar al hombre libre. Por su parte Honig, quien acua la expresin
imputacin objetiva en el Derecho penal (1930), seala que para atribuir un
hecho a una persona, se debe distinguir suficientemente entre el juicio de
causalidad y juicio de imputacin y en consecuencia, ms all de la
1
Larenz: Hegels Zurechnungslehre und der Begriff der objektiven Zurechnung, 1927, p. 60 y ss.
2
comprobacin de la relacin de causalidad, es necesario un juicio de valor que el
ordenamiento jurdico debe realizar sobre la misma. En el juicio de imputacin, la
finalidad del autor, manifestado en la accin, ser la causa relevante para la
atribucin del resultado tpico2. Posteriormente, Engisch abord el problema de
la imputacin en el Derecho en su famoso trabajo Die Kausalitt als Merkmal der
strafrechtlichen Tatbestnde (1931). l plante, ya entonces, que toda
imputacin de resultados tpicos deba suponer la realizacin del riesgo creado
por el autor. As, planteo el caso de la causacin de una lesin corporal en la
vctima que provoc su tratamiento en un hospital donde finalmente muere, no
producto de la secuelas de la lesin, sino por causa de un incendio en el
hospital. Engisch neg la imputacin de este resultado, basado en el
razonamiento de que en el resultado muerte no se haba realizado el peligro que
entraaba las lesiones causadas.3 Casi contemporneamente, Welzel4 plantea su
tesis de la adecuacin social como criterio para imputar jurdico-penalmente los
resultados causalmente provocados. Segn su concepcin presentanda en su
obra Studien zum System des Strafrechts publicada en 1939, las conductas
socialmente adecuadas, pese a ser causantes del resultado tpico, no realizaran
el tipo objetivo de un delito. En el famoso caso del sobrino que enva a su to al
bosque en medio de la tormenta con la esperanza que un rayo lo alcance y
muera para as poder heredarlo, Welzel seal que dicha accin no realizaba el
tipo objetivo del delito de homicidio o lesiones, pues se trataba de un
comportameinto adecuado socialmente. Lamentablemente, aos despues,
Welzel abandon su tesis primigenia para resolver este caso recurriendo al tipo
subjetivo y negando el dolo de matar. Como bien ha sealado Schnemann, con
el advenimiento del finalismo y el traslado del dolo a la tipicidad, la doctrina
empez a resolver estos casos con ayuda de la teora del dolo, cayendo en el
olvido estos iniciales esfuerzos por normativizar el tipo objetivo.5
4.- Recin en 1972 sera Claus Roxin quien funda la moderna teora de la
imputacin objetiva, tal como se la conoce hoy en da. La importancia del aporte
de Roxin a la teora de la imputacin objetiva ha sido reconocida de forma
generalizada. As lo han puesto de relieve Schnemann y Cancio Meli, dos
juristas muy cercanos a nuestra doctrina con lneas de pensamiento distintas.
Schnemann6, en su estudio sobre la imputacin objetiva, ha sealado que el
nacimiento de la teora de la imputacin objetiva se debe a Claus Roxin, quien
trat la problemtica con el criterio de la creacin de un riesgo jurdicamente
relevante de una lesin tpica del bien jurdico. Por su parte Manuel Cancio
Meli 7 ha sealado en su estudio sobre la teora de la imputacin objetiva
publicado el ao 2004 en Argentina, que en la modalidad en la que es aplicada,
desarrollada, y discutida en la actualidad, no cabe duda alguna de que la teora
de la imputacin objetiva es debida en lo fundamental a varios artculos de Roxin
publicados a principios de los aos setenta del siglo pasado8.
2
Honig: Kausalitt und objektive Zurechnung, en: Festschrift fr Frank, 1930, Tomo I, p. 174.
3
Engisch: Die Kausalitt als Merkmal der strafrechtliche Tatbestnde, 1931, p. 61.
4
Welzel: Studien zum System des Strafrechts, en: ZStW 58 (1939), p. 491 y ss.
5
Schunemann, en: Cuestiones bsicas del Derecho Penal en los umbrales del nuevo milenio,
Ed. IDEMSA, Lima 2006, p. 325 y s.
6
Schunemann, (nota 5), p. 326.
7
Cancio Meli: Lneas Bsicas de la Teora de la Imputacin Objetiva, Ed. Ediciones Jurdicas
Cuyo, Mendoza 2001.
8
Cancio Meli: (nota 7), p. 423.
3
5.- En efecto, en 1972, Claus Roxin public en Munich su artculo ttulado
Gedanken zur Problematik der Zurechnung im Strafrecht (Consideraciones
sobre la problemtica de la imputacin en el Derecho penal), donde plante los
fundamentos de la moderna teora de la imputacin objetiva.9 Sobre la base de
una crtica al causalismo, pero tambin al finalismo, l plante que la tipicidad
deba contener un juicio normativo del comportamiento humano. Segn Roxin, la
imputacin normativa deba basarse en el principio del riesgo, lo que permitira en
los delitos de resultado fundamentar una teora general de la imputacin
apartada totalmente del dogma causal.10 En adelante, el juicio de tipicidad no se
deba agotar en la constatacin de una relacin de causalidad entre accin y
resultado, sino que se deba comprobar que la acccin del agente cre un riesgo
jurdicamente no permitido y que este riesgo se materializ en el resultado tpico,
debiendo dicho riesgo, adems, estar comprendido en el mbito de proteccin
de la norma, es decir, para verificar la relevancia tpica del comportamiento, a la
constatacin de una relacin de causalidad deba adicionrsele un juicio
normativo de imputacin.
9
Gedanken zur Problematik der Zurechnung im Strafrecht, en: Strafrechtliche
Grundlagenproblemen, 1972.
10
Claus Roxin, (nota 9), p.126.
11
Schunemann, (nota 5), p. 326.
12
Prez Alonso, Esteban J.: Notas sobre la Imputacin Objetiva en el Derecho Penal, en: La
responsabilidad criminal de las personas jurdicas y otros estudios de derecho penal, (coord.
Dr. Ral Pariona Arana), Ed. Grijley, Lima 2010, p. 87.
13
Cfr. Gimbernat Ordeig, Enrique: A vueltas con la imputacin objetiva, la participacin delictiva,
la omisin impropia y el derecho penal de la culpabilidad, en: Dogmtica del Derecho Penal
Material y Procesal y Poltica Criminal Contempornea, Tomo I, Ed. Gaceta Penal y Procesal
Penal, Lima 2014, p. 276.
4
8.- Los esfuerzos de la doctrina en los ltimos cuarenta aos han estado
centrados en el desarrollo y explicacin de diversos criterios que posibiliten la
constatacin o descarte de los presupuestos de la imputacin objetiva, que
permitan determinar la relevancia tpica de los comportamientos enjuiciados. Se
ha avanzado bastante en esta tarea. Sin embargo, el desarrollo no ha sido
uniforme y progresivo, de tal manera que, en la doctrina no existe hasta hoy
consenso sobre los criterios a utilizar ni sobre su correcta sistematizacin.
Se ha sealado, desde muy temprano, que esta nueva categora era innecesaria,
pues los problemas que pretende solucionar ya encontraban solucin en la teora
del dolo.14 Tambin se ha criticado la falta de claridad en los contornos de cada
criterio de imputacin; se ha sealado que justamente por la falta de definicin
de estos criterios su aplicacin en la prctica no ha sido uniforme, lo que
provoca que se resuelva un mismo caso con diversos criterios. Se seala que la
teora de la imputacin objetiva realiza una separacin fosilizada del aspecto
objetivo y subjetivo del comportamiento, sin reparar que la accin humana es el
5
resultado indisoluble de ambos elementos y que as debera ser comprendido
por el Derecho penal; se indica que en la imputacin, el aspecto volitivo debera
ser tenido en cuenta siempre verificando si el autor era capaz de actuar diferente
y evitar el resultado15. Se ha criticado tambin que la teora no tiene definido un
mbito de aplicacin concreto, pues se la emplea no slo para resolver los
problemas de los juicios de tipicidad, sino que se la aplica tambin al mbito de
las causas de justificacin.
A.- La doctrina
Kindhauser: Crtica a la teora de la imputacin objetiva y funcin del tipo subjetivo, Ed. Grijley,
15
Lima 2007, p. 33 y s.
6
15.- Felipe Villavicencio Terreros ha sealado categricamente que la teora de
la imputacin objetiva, actualmente, se dirige a convertirse en una teora general
de la conducta tpica16, ya que al autor de la accin no se le atribuye slo el
resultado, sino todos los elementos del tipo penal objetivo. Por su parte, Jos
Hurtado Pozo y Vctor Prado Saldarriaga consideran que la teora de la
imputacin objetiva constituye, a diferencia de las teoras causalistas, el avance
para determinar la responsabilidad penal del autor del delito en base a la
verificacin de que su comportamiento ha realizado un resultado tpico. En
opinin de estos profesores, la imputacin objetiva ha incorporado los
mecanismos necesarios para reforzar el respeto a las normas de conducta
promovidos por la sociedad17. Para Javier Villa Stein la imputacin objetiva viene
a satisfacer la insuficiencia del dato fctico, elemento esencial de la teora de la
causalidad, con la implementacin del dato valorativo-jurdico, el cual permite
determinar si la relacin causal tiene relevancia jurdica-penal para los fines del
derecho penal18.
16.- De otro lado, desde una perspectiva funcional normativista, Jos Antonio
Caro John, quien ha realizado una magnfica investigacin sobre la prohibicin de
regreso como criterio de la imputacin objetiva19, considera que la teora de la
imputacin objetiva, a diferencia de las teoras causalistas, permite identificar la
tipicidad de la conducta, no por un cambio fenomenolgico externo, sino a
travs, de lo que l llama, significado antinormativo20 de la accin. Segn este
autor, para referirnos con precisin al concepto de imputacin jurdico-penal, la
imputacin objetiva debe configurarse en cuatro formas de expresin: normativo,
social, personal y valorativo.21 Por su parte, Ivn Meini, en sus Lecciones de
Derecho penal seala que la imputacin del comportamiento se debe hacer
sobre la base de la determinacin de si el comportamiento es de riesgo tpico, es
decir, si tiene, per se, entidad suficiente para poner en peligro al bien jurdico
protegido en la concreta situacin en que se desarrolla; luego, la entidad lesiva
se determinar mediante un juicio de valor que recae sobre el riesgo mediante la
aplicacin de principios jurdico penales en sede de tipicidad, lo cual se
apreciaran cuando se revisan los denominados criterios de imputacin objetiva
que la doctrina ha sistematizado para orientar el juicio de tipicidad a travs de la
interpretacin teleolgica, como en los criterios de prohibicin de regreso o el
Villavicencio Terreros, Felipe: Derecho Penal Parte General, Ed. Grijley, Lima 2006, p. 321 y
16
s.
17
Hurtado Pozo, Jos y Prado Saldarriaga, Vctor: Manual de Derecho Penal Parte General
Tomo I, 4. ed., Ed. IDEMSA, Lima 2011, p. 419 y s.
Villa Stein, Javier: Derecho Penal Parte General, Ed. ARA editores, Lima 2014, p. 297;
18
en Alemania en el ao 2007.
Cfr. Caro John, Jos Antonio: Manual Terico Prctico de la Teora del Delito, Ed. ARA
20
editores, Lima 2014, p. 48. Con mayor detalle sobre el criterio de la prohibicin de regreso,
vase su obra Das erlaubte Kausieren verbotener Taten Regressverbot, p. 55 y s.
Caro John: Manual Terico Prctico de la Teora del Delito, p. 48, desarrolla las cuatro
21
7
principio de confianza.22 Por su parte, Percy Garca Cavero considera que, en la
actualidad, la teora de la imputacin objetiva no solo ha superado los atisbos
que lo asemejaban nicamente a los delitos de comisin dolosa, sino que ha
ampliado el margen de aplicacin, extendindose a las dems formas de
comisin delictiva: delitos dolosos y culposos, de actividad y de resultado, de
peligro y de lesin, accin y de omisin. En opinin de este autor, la imputacin
objetiva vino a corregir con criterios normativos la determinacin de la relacin
de causalidad23.
B.- La jurisprudencia
22
Cfr. Ivn Meini: Lecciones de Derecho Penal Parte General - Teora Jurdica del Delito,
Fondo Editorial PUCP, Lima 2014, p. 172, 174 y s.
23
Garca Cavero, Percy: Derecho Penal Parte General, 2 ed., Ed. Jurista Editores, Lima 2012,
p. 406; Pinedo Sandoval, Carlos: Imputacin Objetiva Introduccin a sus conceptos
elementales, Ed. Palestra, Lima 2013, p. 81 y s.; Villavicencia Terreros: (nota 16), p. 322.
24
Un trabajo relevante en este sentido es el realizado por Villavicencio Terreros, cfr. La
imputacin objetiva en la jurisprudencia peruana, en: Instituto de derecho penal europeo e
internacional Universidad de Castilla - La Mancha. En: http://www.cienciaspenales.net
25
Expediente: 5032-97, Lima, 02 de noviembre de 1998.
8
sera afirmar que el riesgo socialmente aceptado y permitido que implica
conducir un vehculo motorizado, desemboca definitivamente en la penalizacin
del conductor, cuando produce un resultado no deseado; ya que sera aceptar
que el resultado es una pura condicin objetiva de penalidad y que basta que se
produzca, aunque sea fortuitamente, para que la accin imprudente sea ya
punible; sin embargo, tal absurdo se desvanece en el mbito doctrinario con la
teora de la imputacin objetiva, en el sentido de que slo son imputables
objetivamente los resultados que aparecen como realizacin de un riesgo no
permitido implcito en la propia accin; en consecuencia, la verificacin de un
nexo causal entre accin y resultado no es suficiente para imputar ese resultado
al autor de la accin ()26
Corte Superior de Justicia del Per - Sala Penal Permanente Expediente: 07-2007,
27
9
pronunciado al respecto en el famoso caso del taxista, quien cumpliendo un rol,
intervino en la comisin de un delito de robo agravado, sealando: (),
concluimos afirmando que si bien el encausado intervino en los hechos materia
de autos, su actuacin se limit a desempear el rol de taxista, de modo que,
aun cuando el comportamiento de los dems sujetos fue quebrantador de la
norma, el resultado lesivo no le es imputable en virtud a la prohibicin de
regreso, lo que determina que su conducta no pueda ser calificada como
penalmente relevante, situndonos, en consecuencia, ante un supuesto de
atipicidad ()29. La Corte ha validado este criterio de imputacin objetiva en otro
de sus pronunciamientos, Recurso de Nulidad N 3538-2007, donde ha
subrayado que () es de aplicacin el filtro de imputacin objetiva referido a la
prohibicin de regreso, por el cual no es operante imputar responsabilidad
a quien realiza un comportamiento de modo estereotipado e inocuo sin
quebrantar su rol como ciudadano, no pudiendo responder de la conducta ilcita
de terceros. En este sentido la eventual conducta delictiva de los acusados Juan
Carlos Tern Guerra y Alfredo Francisco Toral Morales no puede rebotar o
regresar a las acusadas quienes en funcin a sus actividades regulares
desarrollaron una conducta neutral o cotidiana ().30
2008.
31
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Acuerdo Plenario N 03-2010/CJ-116,
fundamento: 24 y 25.
10
un puente que termin colapsando y desplomndose. El tribunal seal que los
resultados no podan ser imputados a los organizadores, sino a las propias
vctimas. As, se seal que: (), la experiencia ensea que un puente colgante
es una va de acceso al trnsito y no una plataforma bailable como
imprudentemente le dieron uso los agraviados creando as sus propios riesgos
de lesin; que, en consecuencia, en el caso de autos la conducta del agente de
organizar un festival de rock no cre ningn riesgo jurdicamente relevante que se
haya realizado en el resultado, existiendo por el contrario una autopuesta en
peligro de la propia vctim a ()32.
32
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia N 4288-97, del 13 de abril de 1998.
11