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Manual de Historia
del Derecho Indiano
NDICE
Prlogo . . . . . . 7
Captulo 1
EL DERECHO INDIANO , ELEMENTOS Y CARACfERSTICAS
Captulo 2
LA INCORPO RACIN DE LAS INDIAS
A LA CORONA CASTELLANA
l. Portugal y Castilla . . . . . . . . . 25
II. Las bulas alejandri nas . . . . . . . 28
m. La incorpor acin de las Indias a la Corona caste-
llana . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
IV. Calidad jurdica de las Indias frente a la Corona
castellan a . . . . . . . . 32
V. El problema de los justos ttulos . . . . 34
1. La homila de fray Antn de Montesin os 34
2. La Junta de Burgos . . . . . . . 35
3. Ttulos basados en el derecho comn 37
4. Fray Bartolom de las Casas 39
5. Francisco de Vitoria . . . . . . 41
6. La solucin definitiva del problema de los justos
ttulos . . . . . . . . . . . . . 48
7. La polmica de los justos ttulos en Indias 49
457
458 MANUAL DE H ISTOI<IA DEL DERECHO iNDIANO
Captulo 3
RGIMEN JURDIC O DE LA EXPANSIN CASTEll ANA
EN INDIAS
I. La hueste indiana 55
II. Capitulac iones 60
m. Instrucci ones . . 64
Captulo 4
GOBIERN O, JUSTICIA , GUERRA Y HACIENDA.
AUTORID ADES METRO POLITANAS
Captulo 5
GOI31ERNO, JUSTICIA , GUERRA Y HACIENDA.
AUTORIDADES RADICADAS EN INDIAS
Captulo 6
REFORMAS BORBNICAS
l. Introduccin . . . . . . . . . . 187
II. Las reformas mismas . . . . . . . 193
1. Reformas practicadas en Espaa respecto de la
administracin indiana . . . . . . . . . 193
2. Reformas practicadas en Indias respecto de su ad-
ministracin . . . . . . . . 197
A. Reformas en gobierno y guerra 197
B: Reformas en justicia 199
a) Instruccin de regentes . . 199
b) Real Tribunal de Minera 202
e) Nuevos tribunales del Consulado 206
d) Alcaldes de barrio y cuartel 208
C. Reformas en hacienda y comercio 212
a) La intendencia en Espaa . . 212
b) La intendencia en Indias 21'4
e) Autoridades creadas por el rgimen de in-
tendentes . . . . . . . . 217
d) Atribuciones de los intendentes . . . 218
e) Tribunales de cuentas . . . . . . 221
f) Reformas al comercio en el siglo XVIII 222
Captulo 7
l. Introduccin . . . . . . . . . . 227
462 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
Captulo 8
Captulo 9
l. Introduccin . . . . . . . 313
Cap tul o 10
REGULACIN ECONMICA DE LAS
INDIAS
l. Tier ras, agri cult ura, mon tes y gan ade
ra 399
II. Agu as . . . . . . . . .
417
1. Mer cede s de agu as urba nas
2. Mer cede s de agu as de rieg o 419
3. Mer cede s de mol inos e inge nios 419
4. Mer cede s de man anti ales o jag eyes 420
S. Prin cipi os sob re uso y repa rto de agu 420
as 421
m. Min era .
IV. Com erci o 428
V. Indu stria 438
VI. Pesca . . 446
450
Bibliografa de don Ant onio Dou gna c
Rod rgu ez 451
CAPTULO 9
ESTA11JTO DE LAS PER SONA
S EN EL DERECHO INDIAN
O
l. INTRODUCCIN
A dif ere nci a de l pu nto de
par
act ual, qu e es el de la iguald tid a de nuest ro sis tem a jur di co
ad, est abl eci do en las Co nst
ne s Hber ale s qu e nos rig en, itucio-
el del An tig uo R gim en - an
la Revo luc in fra ncesa y a terio r a
la
me nta ba e n la des iguald ad. Co nst itu ci n de C diz - se funda-
Y ell o era as po rqu e se est
qu e cad a gru po social ten a im
un rol qu e des em pe a r den aba
la com un ida d. sta est aba int tro de
egm da po r estados, pal abr a
da de l de rec ho rom ano , qu der
e im pli ca la situaci n o con iva-
jur di ca de un a pe rso na. Al dic in
est ado se le den om ina est am
alg una s par tes de Espaa. ent o en
pe rte ne ce n a est ado s difere No ble s, ecl esi st ico s y ciu dad ano s
nte
de un os y otros. Co ntr ibu ye s po rqu e es div ers a la con dic in
a
co nc ep ci n cri stiana de un ma rcar la dife ren cia en tre ellos la
cu erp o social. San Pablo se
a la est ruc tur a de la Igl esi refe ra
a co mo un cu erp o mstic o,
est and o Cristo a la cab eza , en qu e
los de ms cri stia nos se int egr
l, co rre spo nd ien do a cad a aba n a
un o un a fun ci n dif ere nte.
da est a con cep ci n a la Tra slada-
soc
est ado o est am ent o tie ne un ied ad civil, se est im a qu e cad a
A e llo se agrega la influe nci a fun ci n pro pia qu e des em pe ar .
a de Ar ist tel es qu e se hac
desde el siglo XIII, seg n e fue rte
la cua l conv ien e dis tin gu ir
soc ied ad var ios rde nes co en la
n fun cio ne s esp ecificas. Los
bro s act ivos de la soc ied ad miem-
ser n los no ble s, el cle ro
ho mb res bu en os de las ciu y los
dad es, qu e con stit uir n los
qu e par tic ipe n e n las Corte bra zos
s.
Pro du cido e l des cub rim ien
las Indias , est a con cep ci n to y co nqu ista de bu en a pa rte de
no
dad soc iop oli tic a del Nu evo des apa rec e par a exp lic ar la reali-
Mundo. Pe ro se ada pta a las
cio nes ah exi ste nte s. So lr
.tano se refiere dir ect am ent situa-
e a est a
313
314 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
3. El corregidor de indios
Aparecen primero en Nueva Espaa, donde fue cargo destina-
do a los no encomenderos y luego en Per. En Nueva Espaa
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO
INDIA NO 319
fuero n cread os desp us de la aboli cin de la prim era
Audi encia
cuan do al mism o tiemp o se haba pens ado extin guir
las enco -
mien das y que los indio s tribu taran direc tame nte
a la Coro na.
Deb an ser perso nas hbil es y de conc ienci a que
"aun por el
nomb re cono zcan los natur ales que no son sus seo
res". Sus
abuso s fuero n, sin emba rgo, grand es. Son juece
s legos que
admi nistra n justic ia a los indio s y cuan do hay confl
ictos
indio s y espa oles. En mate ria civil cono can de asunt entre
os poco
arduo s. Para asun tos crimi nales les corre spon da,
en gene ral,
pract icar las prim eras dilige ncias debie ndo envia r los
antec eden -
tes al corre gidor de espa oles ms prxi mo. De su
sente ncia
poda apela rse ante el corre gidor de espa oles ms
prx imo,
ante el alcal de ordin ario del cabil do ms prx imo o
ante la Real
Audi encia , a volun tad del apela nte.
En Chile los hubo estab lecid os por la Tasa de Mart
Gam boa de 1580 , sin emba rgo no tuvie ron el rol n Ruiz de
impo rtant e
que en el Per, dond e los emol umen tos que recib
an, sacad os
de los tribu tos de los indio s, eran muy altos.
El virre y Toled o expid i send as orden anzas sobre estos
corre -
gidor es el 20 de julio de 1579 y el 30 de mayo de 1580
se les encar gaba el amoj onam iento de las tierra s de . En ellas
los indio s a
fm de evita r confl ictos entre s; los repar timie ntos
de indio s
para diver sos traba jos de guard a de gana do, bene ficio
de cha-
cras, traba jo en obraj es, mina s, ingen ios de mole
r meta les,
etct era. Las orden anzas de 1580 son muy comp
letas y van
divid idas en 67 capt ulos. Se expre sa en el proem io
que indio s
y espa oles deba n const ituir una sola repb lica para
lo que se
divid en las ciuda des en distri tos debie ndo exist ir en
cada uno
de ellos un juez de natur ales. Se obser va en estas dispo
sicio nes
preoc upac in: a) por la acult uraci n de los indios: por
que no se les perm itiera que apret aran las cabez as de ejem plo,
los nios ;
b) por evita r los abuso s de los corre gidores
de indio s: se les
proh be trato s y contr atos con los abor genes ; e)
por evita r
abuso s de los enco mend eros: se estab lecen tasas de
tribu tos y
los corre gidor es debe n procu rar que se cump lan; d)
por evita r
abuso s de los doctr inero s: que no les quite n tierra
s; e) por
evita r abuso s de los caciq ues: que no les cobr en ms
tribu tos
que los que se neces itan; que no se les pagu e a ellos
los sala-
rios que a cada indio comp ete, el que stos debe n recib
prop ia mano y que no coart en la libert ad de matri moni ir en su
o de sus
sbd itos; f> por que los indio s efect ivam ente traba jen:
para ello
320 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
Por las dos razones que se han dado ms arriba: de ser los
indios reputados miserables e incapaces relativos, fueron objeto
de una cantidad de privilegios que la Corona les fue concedien-
do poco a poco.
Su buen tratamiento fue dispuesto al inicio del encuentro
entre espaoles e indios como lo determin Isabel la Catlica
en su testamento. Ah recordaba a su marido, a su hija Juana y
FSTAlUfO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 321
necesa rio que operar a, quedan do entreg ado al criterio del indio
o, ms bien, de su protec tor y defens or el recurri r o no a ella.
No constit uan casos de Corte los de cuanta demasi ado exigua
ni aquello s en que se enfren taban dos indios. En todo caso la
llegada a la Audiencia les quedab a expedi ta por la real cdula
de Felipe Il del 1O de agosto de 1562, de que se form Rec.
lnd. 6, 10, 18: "si los indios de seoro recibie ren algn agravio
del alcalde mayor, justicia u otra cualquier person a, puedan ir
librem ente a la Audiencia Real del distrito a dar su queja, pedir
satisfaccin del agravio y que se les haga justicia y no se les
ponga impedi mento" .
Otro privilegio procesal del aborig en es el de la in integr um
restitutio. Esta instituc in romana , de corte patrim onial, que
favoreca a los menor es de edad, prdig os, etcter a, en lo
proces al significaba para los indios que podan rendir prueba
aun despu s de expirad o el trmin o probat orio. Hoy se dira
que no operab a con ellos el fenm eno de la preclus in.
Tambi n en lo proces al est privilegiado el indio en cuanto a
la tramita cin de sus juicios, que deban ser juzgad os breve y
sumari amente , lo que se aplicab a a asunto s civiles , crimin ales
y eclesisticos. Era menest er, pues, ahorrar le las tramita ciones
de los juicios de espao les, sobre todo los artculo s dilator ios
que muchas veces se introdu can malicio sament e.
En relaci n a las prueba s, podan presen tar docum entos o
prestar declara cin y luego retract arse , e incluso prestar confe-
sin y desdec irse de lo expres ado. Deca SolrL:ano en Poltica
indian a , lib. 2, cap. 28, nm. 25, que
pueden venir, decir y alegar contra los instrum entos que hubie-
ren present ado y contra las confesi ones que sus abogad os hu-
bieren hecho en los libelos o peticio nes y revocar las no slo in
continenti, sino cada y cuando les conven ga y pedir nueva
prueba y present ar nuevos testigos despu s de hecha la publica-
ci n, y en segunda instanc ia, aunque sea sobre los mismos
artculo s o derecha mente contrarios.
5. Pueblos de indios
tendr n jurisdi ccin los indios alcaldes solame nte paca inquiri.r,
prende r y traer a los delinc uentes a la crcel del p ueblo de
espao les de aquel distrito ; pero podrn castiga r con un da
de prisin , seis u ocho azotes al indio que faltare a la misa el
da de fiesta o se embria gare o hiciere otea falta semeja nte, y si
fuere embria guez de mucho s, se ha de castiga r con ms rigor; y
dejand o a los caciqu es lo que fuere reparti miento de las mitas de
sus indios...
lo que permi-
los jesuitas ingre saran al recin to de las misio nes,
. Utilizando
ti que la obra de los religiosos fuera fructfera
oba o Vasco
esqu emas ya cono cido s com o los de Pedr o de Crd o las de
com
de Quir oga, as com o orde nanz as pree xiste ntes, Ro de la
y
Fran cisco de AJfaro para los indg enas de Paraguay tico fuero n
prc
Plata, conc epci ones indg enas y muc ho crite rio
inter s. Si bien
cons olida ndo los jesui tas un siste ma polt ico de
la Com pa a, se
el man do abso luto lo tena n los sace rdote s de traba jo, con-
proc ur ir incen tivan do en los indio s hbi tos de
siste mas de autod e-
cept os de orga nizac in comu nitar ia y hasta
de las misi ones
fensa militar. La base econ mic a fund amen tal otn dose
ia, expl
era el cultivo de la tierra en form a comu nitar a apro-
la Com pa
parti cular ment e la yerb a mate que distr ibua
s. La expu l-
vech ando las casas exist entes a lo largo de las India de estos
denc ia
sin de la Com pa a en 1767 marc la deca
os, que no
asen tami ento s cuya tuici n pas a los franc iscan
tuvie ron el esme ro de sus antec esore s.
6. La enco mien da
ya que no
El tema de la enco mien da es basta nte com plejo o poco
se fue perft land
exist e un solo tipo de enco mien das. sta as:
r varia s etap
a poco , por lo que es nece sario disti ngui
los ciento dos espaoles que se sublevaron con Roldn les dio
cdula "que mandaba que aquel cacique fulano y sus gentes le
labrasen aquellas tierras" otorgndoles, adems, licencia provi-
soria (que se alargaba a peticin del interesado ) para llevar los
indios a coger oro.
Sabido es que estos acontecim ientos trajeron consigo la pr-
dida de la gobernaci n de Coln, quien fue reemplaza do por
Francisco de Bobadilla. Habindos e mostrado ste demasiado
inclinado a los colonos fue sustituido, a su vez, por Nicols
de Ovando. En las instruccion es que le fueron dadas el 16 de
septiembre de 1501 se le autorizaba para compeler a los indios
al trabajo en las minas "pagando a cada uno el salario que
justamente os parecieren que debieren de haber", lo que se
reiter en otra del 20 de marzo de 1503. La relativa libertad de
los indios result contraprod ucente y en una provisin de no-
viembre del mismo ao deca la reina: "soy informada que a
causa de la mucha libertad que los dichos indios tienen huyen
y se apartan de la conversaci n y comunicac in con los cristia-
nos, por manera que aun querindol es pagar sus jornales no
quieren trabajar y andan vagabundo s" por lo que ordenaba se
mandase
a cada cacique que tenga cargo de cierto nmero de los dichos
indios para que los haga ir a trabajar donde fuere menester y
para que en las fiestas y das que pareciere se junten a oir y ser
doctrinados en las cosas de la fe en los lugares diputados y para
que cada cacique acuda, con el nmero de indios que vos les
sealareis a la persona o personas que vos nombrareis para que
trabajen en lo que las tales personas les mandaren pagndoles el
jornal que por vos fuese tasado.
meses) quedando tres para aquel ftn, pudiendo trabajar para los
espaoles a jornal.
Las disposiciones apuntadas, a pesar de su buena inspiracin
no dieron los resultados apetecidos, ya que el cambio de cos-
tumbres haba resultado demasiado violento para los indios.
Sacarlos de la prehistoria para transportarlos a criterios del
Renacimiento era demasiado para que pudieran soportarlo. Si a
ello se agregan las enfermedades europeas para las que carecan
de anticuerpos, el resultado de descalabro demogrfico no se
hizo esperar. Con todo, son estas disposiciones un adelanto de
preocupaciones sociales que en Europa no se generalizaron
sino a fmes del siglo XIX.
Se crey mejorar la situacin con nuevos repartimientos,
como los que hicieron en 15 14 Pedro lbez de !barra y Rodri-
go de Albuquerque, que muchas veces resultaron para peor
pues se dieron indios hasta a elementos palaciegos que no
haban vivido jams en Amrica. Los encomendados quedaron
entonces a cargo de mayordomos que los maltrataban empeo-
rando su situacin. La frmula de encomienda rezaba:
B. Encomienda mexicana
Un horizonte nuevo se abre cuando en 1519 Hernn Corts
inicia la conquista del imperio azteca, pues ahora en vez de los
indgenas de modesto desarrollo se encontrarn los espaoles
con una de las ms altas culturas americanas.
Corts afronta una difcil situacin. Amn de tener que re-
compensar a quienes lo acompaaron como era natural en toda
hueste, tena particular responsabilidad con su gente porque su
expedicin haba sido irregular por haberse l alzado respecto
de Diego de Velzquez. Por ello, aunque no tena facultades
expresas para repartir indios, lo hizo depositndolos en los
encomenderos a los que fij diversas obligaciones. Les prometi
interceder ante la Corona para que la merced fue ra perpetua.
La capacidad de Corts supera la media de los conquistadores
de Indias. Estudios de derecho en Alcal de 1le nares aunque
interrumpidos le haban dado una visin global de altura que
haba completado con su experiencia de ms de veinte aos en
el Nuevo Mundo, algunos de los cuales actuando como escriba-
no. Como lo comunicaba ms tarde a Carlos 1 en 1524, su
experienc ia le haba dado pautas sobre cmo actuar en materia
de encomiendas. Los defectos que afectaban a la antillana e n los
que no quera incurrir eran: a) la facilidad con que los enco-
340 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
Es, en primer lugar una merced, esto es, una graciosa conce-
sin real. Aunque haya derecho a heredar la encomienda, siem-
pre se considera que el derecho del adquirente nace de la
merced real y no de la sucesin por causa de muerte. Aclara
Solrzano "que ni en los tributos ni en los indios tienen los
encomenderos derecho alguno en propiedad ni por vasallaje
porque esto plena, original y directamente es de la Corona real
[... ] y lo que se les concede es que participen de los tributos
que al rey como a tal se le deben y pertenecen". Esta merced
slo puede ser otorgada por el rey o aquellos en quienes ste
hubiese delegado tal facultad. Aunque en un principio los cau-
dillos de las huestes las concedan y aun los religiosos que iban
con ellos (de acuerdo a la real provisin de Granada de 1526},
ms tarde correspondi a los virreyes y gobernadores y a las
Audiencias durante gobierno interino (Solrzano, Poltica india-
na, lib. 3, cap. 5, nm. 1 y ss. y Rec. lnd. 6, 8, 7 y 8).
Tal merced es concedida a los benemritos de las Indias,
entendindose por tales quienes han realizado algn hecho
digno de premio, como descubrimiento, conquista, poblamien-
to, accin militar heroica, desembolsos cuantiosos, etctera.
Estos mritos pasaban a los descendientes -por ejemplo, se lee
en Rec. /nd. 6, 8, 6: "han de ser preferidos y antepuestos
siempre en la provisin de encomiendas de Chile los hijos de
soldados que en nuestro servicio hubieren muerto en la guerra
de aquel reino"- lo que explica por qu constantemente los
indianos estaban rindiendo probanzas e informaciones de per-
petua memoria para acreditar los de sus antepasados. Las en-
comiendas favorecan a personas naturales y legas (se exceptua-
ban los que haban recibido rdenes menores), jams, en prin-
cipio, a clrigos ni a comunidades, colegios, monasterios u
otras personas jurdicas. Sobre si los mestizos podan ser enco-
menderos se hablar al referimos a ellos. La calidad de benem-
rito, por s o sus antepasados, que deba tener el que aspirara a
una encomienda hizo que sta correspondiera slo a una elite
de la sociedad. Un documento del siglo XVI, relativo al Per es
bastante decidor al respecto: en la provincia de Quito haba de
25 a 30 encomenderos sobre una poblacin de 500 a 600
vecinos; en Guayaquil, 15 a 20 sobre no ms de 100 vecinos;
346 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
- 10 arrobas de sal ;
- 25 pares de ojotas [calzado indgena], etcte ra.
...
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 353
Hubo algunas institu cione s prehi spni cas que los espa oles
conse rvaro n si bien altera ndo algun os aspec tos. Tales fuero
indios nabor as, los yanac onas y la mita. n los
B. Yana conas
Tamb in llamados anaco nas o yanac unas, son una institu cin
prchi spni ca con cierta similitud con los recin vistos nabor
as.
Eran servid ores de los incas y sus casas princ ipales que
tenan
funci ones basta nte diversas: a veces eran jefes de servic
ios
E'STATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 363
C. Mita
9. Esclavitud
Que las Audiencias de las Indias llamadas las partes, sin tela de
juicio, sumaria y breveme nte, sola la verdad sabida pongan en
libertad a los indios que se hubieren hecho esclavos contra razn
y derecho y contra las provisio nes e instrucci ones por nos dadas,
si las personas que los tienen por esclavos no monstra ren incon-
tinenti ttulo de cmo los tienen y poseen legtima mente sin
esperar ms probanza ni haber otro ms ttulo y sin embargo de
cualquie r posesin que haya de servidum bre ni que estn herra-
dos aunque no se pruebe por los indios cosa alguna y tengan
carta de compra u otros ttulos los poseedo res de ellos: porque
estos tales por la presunci n que tienen de libertad en su favor,
son libres como vasallos nuestros.
utilidad de los soldados que las ganasen y que ellos las pudiesen
herrar y vender a su voluntad en aquel reino y fuera de l,
como se va practicando" (Solrzano, ibdem). Esta cdula se
recibi en Chile el 24 de enero de 1626.
A raz de ello, el gobernador Luis Fernndez de Crdoba dio
por terminada la guerra defensiva, inicindose la ofensiva. Va-
rios parlamentos celebrados con los indios significaron treguas
en las acciones militares, las que no tuvieron carcter defmitivo:
as las paces de Quilln de 1641 suscrita por el marqus de
Baides, las de 1646 del gobernador Martn de Mjica -en la que
se prohibi a los indios cruzar el rio Vanegue bajo pena de
esclavitud, llamndose a los as aprehendidos esclavos de la
raya- y las de 1651 del gobernador Antonio de Acua y Cabre-
ra. Esta ltima no fue respetada por el propio suscriptor espa-
ol por lo que se produjo un feroz alzamiento que termin con
la destitucin del gobernador por el cabildo de Concepcin.
El 18 de abril de 1656 se aboli la esclavitud a la usanza a
raz de gestiones iniciadas cinco aos antes por el fiscal de la
Audiencia chilena Antonio Ramrez Laguna.
Entre tanto, diversas voces se han alzado desde Chile para
reclamar por el mal trato que reciban los esclavos, por lo que la
Corona dicta el 9 de abril de 1662 una cdula por la que ordena
que una junta, integrada por los obispos de Santiago y Concep-
cin y los provinciales dominico, franciscano y jesuita estudiara
si convena mantener la esclavitud. En todo caso, los indios
prisioneros no podan venderse como esclavos ni llevarse fuera
de Chile, y los vendidos en el Per deban ser devueltos a Chile.
El virrey conde de Santisteban, sin perjuicio de disponer la
reunin de la junta pedida, ataca en gran medida la cdula
sealada haciendo presente que los indios habidos en justa
guerra estaban bien adquiridos de acuerdo al derecho de gen-
tes. Se nota renuencia en el virrey a cumplir con esta disposi-
cin real en razn de la mano de obra importante que
implicaba la presencia de estos esclavos en el Per. El 22 de
abril de 1667 otra real cdula insiste en que se practique la
junta ordenada, la que finalmente se reuni el 19 de octubre de
1671 con asistencia del gobernador Juan Henriquez, el obispo
de Santiago fray Diego de Humanzoro y los provinciales de los
dominicos, franciscanos, agustinos, mercedarios y jesuitas. No
asisti el obispo de Concepcin. El parecer de la junta fue
favorable al mantenimiento de la esclavitud.
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 371