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DOMINICANO
Esta sentencia es importante por varios aspectos. En primer lugar, es una de las
primeras interpretaciones de la Constitucin Econmica que el TC emite. En
segundo lugar, contiene una visin privilegiada de las tendencias ideolgicas que
interactan en el seno del TC. La sentencia representa un umbral hacia los
detalles del razonamiento jurdico y econmico de algunos jueces del tribunal. En
tercer lugar, en la disidencia conjunta se manifiesta el deseo de realizar un anlisis
econmico como elemento para cuantificar el impacto fiscal del Convenio para la
Repblica Dominicana. Esto en s mismo, constituye una novedosa tendencia
jurisdiccional de partir del anlisis jurdico tradicional e incorporar otros mtodos
contemporneos (como el anlisis econmico del derecho) para analizar el
impacto de las normas propuestas.
El Convenio tiene por objeto prevenir la doble tributacin y la evasin fiscal entre
Repblica Dominicana y Espaa. Los tratados para prevencin de la doble
tributacin buscan reducir el riesgo de que las rentas de una misma actividad
econmica sea gravada por dos pases distintos. Como cualquier tratado
internacional (sobre todo los de naturaleza econmica) constituyen una limitacin
o renuncia a la soberana estatal.
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adelante, el TBI Espaa-RD). Un convenio para prevenir la doble tributacin
parecera un complemento perfecto para los tratados de inversin porque el
objetivo principal de cualquier inversin extranjera es obtener beneficios y poder
repatriarlos al Estado de origen del inversionista (Sornarajah, 2010). Sin embargo,
algunos estudios empricos cuestionan la efectividad de este tipo de tratados para
lograr mayores niveles de IED. (Ver por ejemplo, Barthel et al., 2009). En el Voto
Disidente, dos magistrados del TC asumen esta postura crtica segn
comentaremos ms adelante.
Vale resaltar que Espaa ha sido muy activa en implementar este tipo de
convenios. Como bien sealan algunos miembros del TC en el Voto Disidente,
Espaa cuenta con un sistema impositivo universal o sea, que persiguen la renta
tanto internamente, como en cualquier otro pas donde se genere beneficios, lo
que no ocurre con la Repblica Dominicana, pas en el que la materia impositiva
se rige por el principio de la territorialidad. Al 25 de Mayo de 2012, Espaa ha
rubricado 94 convenios de doble tributacin, de los cuales 85 se encontraban en
vigor (entre los que estaban en trmite, se encuentra el Convenio con RD).
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La Poltica Fiscal y la Poltica Monetaria son los dos pilares de la Poltica
Econmica de un Estado. Por lo tanto, la actividad financiera del Estado
dominicano, incluyendo su poltica fiscal, es una parte fundamental de la
Constitucin Econmica. Sin embargo, la poltica fiscal no es la nica disposicin
de la Constitucin Econmica que la Sentencia trata, como veremos en el anlisis
del fondo que realiz el pleno del TC.
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suma dentro de la lista de poderes pblicos que intervienen en el proceso de
adopcin de las normas internacionales. El Tribunal concluye que: (e)l Convenio y
Protocolo de referencia son conformes con el principio de supremaca
constitucional, en su naturaleza, alcance y las obligaciones contradas por los
Estados partes.
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pas de origen desde donde proviene mayor IED (luego de los EEUU). El Tribunal
reconoce en la Sentencia el potencial del Convenio para promover la inversin
extranjera y la generacin de empleos en Repblica Dominicana y el Reino de
Espaa, pero no ofrece datos concretos que permitan alcanzar a esa conclusin.
3. El Voto Disidente.
El Voto sigue la lnea de otras disidencias motivadas notables como aquella de los
Magistrados Julio Anbal Surez, Ana Rosa Bergs Dreyfous y Eglys Esmurdoc en
la sentencia de la Suprema Corte de Justicia en funciones de Tribunal
Constitucional de fecha 18 de diciembre de 2008 (la Sentencia de la Sunland).
Evoca tambin las decisiones disidentes motivadas que regularmente se
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presentan en otros organismos jurisdiccionales, como los votos disidentes
motivados del Consejero Leonel Melo Guerrero en el Consejo Directivo del
Instituto Dominicano de las Telecomunicaciones (INDOTEL). Tambin los
consejeros David Prez T. (ahora Presidente del Consejo Directivo) y Juan Antonio
Delgado votan disidentemente con cierta frecuencia.
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casos podra ser la RD (como recipiente tpico de la IED) no debe presumirse que
siempre habr un gasto fiscal para el Estado Dominicano bajo la implementacin
del Convenio. Esto depender del (i) tipo de inversionista (si es persona fsica o
jurdica, y en el ltimo caso, atendiendo a su lugar de constitucin o residencia
fiscal) y (ii) atendiendo al tipo de inversin realizada.
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Este razonamiento puede impactar los tratados comerciales que se suscriban en
el futuro. Por ejemplo, los tratados de libre comercio (multilaterales y bilaterales)
regularmente incluyen compromisos de reducciones de tasas arancelarias. Segn
el argumento expuesto, dichas reducciones no se deben realizar por convenios,
sino que deben ser estrictamente a travs de actos legislativos. Esto implicara,
por ejemplo, que futuras reducciones arancelarias dentro del marco de la
Organizacin Mundial de Comercio no seran posibles a travs de la ratificacin
convencional, sino que debe hacerse mediante leyes del Congreso Nacional. Los
magistrados aaden que el procedimiento de ratificacin de los tratados
internacionales no sigue aquel que ha sido constitucionalmente establecido para
las leyes. Finalmente, los jueces argumentan que como forma parte de la
Constitucin Econmica, el Convenio y otros tipos de tratados de doble imposicin
deben ser aprobados por leyes orgnicas del Congreso Nacional.
Los jueces discrepantes traen otro argumento interesante a la mesa, que de recibir
mayor acogida, podra representar un contrapeso significativo a la actividad
tributaria del Estado. Argumentan que las disposiciones normativas que versan
sobre materia fiscal (y financiera) deben ser sometidas a los procedimientos
especiales de las leyes orgnicas. Aunque en el contexto del Convenio el
argumento no gan mayor terreno, este anlisis podra recibir acogida y aplicarse
prximamente ante cualquier potencial reforma fiscal que surja de la iniciativa del
Poder Ejecutivo. Esto implicara la necesidad de reunir mayor consenso en el seno
de ambas cmaras del Congreso Nacional (voto favorable de las dos terceras
partes de los presentes en ambas cmaras) para realizar reformas fiscales.
Asimismo, ante un potencial recurso de inconstitucionalidad de cara a reformas
fiscales realizadas mediante procedimientos ordinarios, se podra anticipar que los
magistrados discrepantes mantengan su lnea de argumentacin.
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c) Intercambio de informacin, secreto bancario, No Autoincriminacin e
ilegalidad de la prueba.
El punto de divergencia entre los jueces discrepantes respecto del contenido del
Artculo 25 del Convenio reposa sobre el Principio de No Autoincriminacin. Los
magistrados consideran que el hecho de que la informacin compartida pueda
utilizarse en procesos pblicos (procesos judiciales y/o sentencias) no es
conforme con el numeral 6 del Art. 69 de la Constitucin de la Repblica, en la
medida en que el intercambio de informacin puede utilizarse para la obtencin de
pruebas, con lo cual se vulnera claramente el derecho fundamental a no declarar
contra s mismo o derecho a no autoinculparse.
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ANLISIS DE LA SENTENCIA NO.168-13 DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DE LA REPBLICA DOMINICANA
A. Hechos:
B. Proceso:
La JCE fue notificada por el Tribunal Constitucional [en lo adelante TC] del
recurso de revisin de la accionante ante el TC, y present su escrito de defensa.
El TC posteriormente, solicit de oficio a la JCE dos copias certificadas del acta de
nacimiento de la accionante, lo cual la JCE emiti para fines judiciales.
C. Decisin:
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hasta que el plan de regularizacin previsto en la ley de migracin determine las
condiciones de regularizacin de este gnero de casos.
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d. Ratifica el criterio de la Sentencia de la Suprema Corte de Justicia de 2005
(entonces en atribuciones Constitucionales), que el acta de nacimiento no da fe de
la realidad de los hechos y es un documento declarativo.
E. Apreciaciones crticas:
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b. La Sentencia se contradice. Por un lado, ordena a la JCE la entrega del acta de
nacimiento a la accionante, y por otro indica al tribunal competente que sea
apoderado para determinar su validez o no, cuando la misma Sentencia ya decidi
el fondo del caso al determinar que la accionante no tiene nacionalidad
dominicana por ser hija de padres en trnsito indocumentados. Por tanto, los
tribunales de inferior grado, en principio, seguiran el criterio del TC.
e. La Sentencia ordena una limpieza del registro civil desde 1929, enviando a un
libro de extranjera a todos los irregulares, y someterlos en un plan de
regularizacin que an no existe; tres pasos en un nmero indeterminado de
personas desde 85 aos atrs. Un proceso cuya ejecucin y realizacin es
irrisoria, adicionando los problemas del registro civil que la misma Sentencia
reconoce. El libro de extranjera no indica ni es prueba de nacionalidad. Por lo que
el dispositivo mismo, en la frmula planteada, deja aptrida a la persona, en
situacin ms gravosa que la actual.
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haber adoptado medidas ante la permanencia de trabajadores temporeros y
admitir la declaracin con fichas de miles de dominicanos de origen haitiano anos
atrs. El Estado, 85 anos despus no puede decir que se equivoc y despojar el
documento de identidad y nacionalidad de la persona arbitrariamente, atropellando
derechos.
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por lo cual es un vaco normativo conforme el artculo 2 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
Supremaca de la Constitucin
Artculo 6.- Supremaca de la Constitucin. Todas las personas y los rganos que
ejercen potestades pblicas estn sujetos a la Constitucin, norma suprema y
fundamento del ordenamiento jurdico del Estado. Son nulos de pleno derecho
toda ley, decreto, resolucin, reglamento o acto contrarios a esta Constitucin.
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Artculo 20.- Doble nacionalidad. Se reconoce a dominicanas y dominicanos la
facultad de adquirir una nacionalidad extranjera. La adquisicin de otra
nacionalidad no implica la prdida de la dominicana.
Nadie puede quedar aptrida, esto es sin nacionalidad ni identidad. El pas no ha
ratificado dos de las convenciones internacionales ms importantes sobre
apatridia. A partir de 2010 por primera vez se reconoce la doble nacionalidad; sin
embargo con anterioridad no exista tal disposicin constitucional. Siempre se ha
reconocido la nacionalidad dominicana a las personas nacidas en territorio
nacional por jus solis.
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de regularizacin al momento de dictada la Sentencia aun no existe, ms aun
desde promulgada la Ley de Migracin de 2004 no ha existido plan de
regularizacin conforme lo ordena el artculo 151. Los criterios que indica el
artculo 151 de la Ley de Migracin para calificar en un plan de regularizacin a un
extranjero no residente y siendo la aplicacin dejada en manos de las autoridades,
deja la incertidumbre respecto a quines calificaran. En consecuencia, tanto esta
situacin como la del libro de extranjera antes indicado, dejan a los afectados en
un limbo jurdico. Por lo que el fallo mismo los deja aptridas, tal y como indica el
voto disidente de la Juez Katia Miguelina Jimnez.
La Constitucin dominicana solo tiene jurisdiccin territorial, solo rige para las
personas que se encuentran en su territorio. La Sentencia no puede aplicar una
ley de otro pas (Hait), dado el carcter territorial de las normativas de orden
pblico como lo es la Constitucin.
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3) Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y
ratificados por el Estado dominicano, tienen jerarqua constitucional y son de
aplicacin directa e inmediata por los tribunales y dems rganos del Estado;
4) Los poderes pblicos interpretan y aplican las normas relativas a los derechos
fundamentales y sus garantas, en el sentido ms favorable a la persona titular de
los mismos y, en caso de conflicto entre derechos fundamentales, procurarn
armonizar los bienes e intereses protegidos por esta Constitucin.
Por primera vez, el art. 18.3 de la Constitucin de 2010 indica que no son
dominicanos, adems de las personas en trnsito, lo hijos que residan
ilegalmente en territorio dominicano, por lo que la Constitucin de 2010 distingue
entre dos situaciones jurdicas residir ilegalmente en territorio dominicano o
trnsito. Sin embargo, la Sentencia del Tribunal Constitucional obvi el carcter
vinculante y constitucional de la Sentencia del caso de las Nias Yean y Bosico vs.
Repblica Dominicana, que a pesar de hacer referencia al mismo, estableci todo
lo contrario: los hijos nacidos de padres indocumentados o ilegales se
encuentran en trnsito, y por tanto no son dominicanos sino extranjeros. La
Sentencia del Tribunal Constitucional ratific el criterio de la Suprema Corte de
Justicia en la Sentencia del 14 de diciembre de 2005, contrario a la referida
Sentencia de con carcter de cosa juzgada de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
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garantizan el derecho a la Nacionalidad como parte de la persona jurdica y que
nadie puede ser privado arbitrariamente de su nacionalidad.
4) Los poderes pblicos interpretan y aplican las normas relativas a los derechos
fundamentales y sus garantas, en el sentido ms favorable a la persona titular de
los mismos y, en caso de conflicto entre derechos fundamentales, procurarn
armonizar los bienes e intereses protegidos por esta Constitucin.
Artculo 40. 15). A nadie se le puede obligar a hacer lo que la ley no manda ni
impedrsele lo que la ley no prohbe. La ley es igual para todos: slo puede
ordenar lo que es justo y til para la comunidad y no puede prohibir ms que lo
que le perjudica.
Irretroactividad de la Ley.
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tiene excepcin cuando favorece a la persona, y en este caso, como fue expuesto
en el acpite anterior no fue si quiera abordado por la Sentencia.
Asimismo, disponer una limpieza del registro civil desde 1929 a la fecha de la
Sentencia, 85 aos hacia atrs, la revisin de personas que a criterio de la JCE y
de manera administrativa sean dominicanos puros y extranjeros es irrazonable,
y violenta la seguridad jurdica (filiacin, patrimonio, herencia, transacciones, etc. ).
El principio de irretroactividad de la ley justamente tiene como objeto garantizar la
seguridad jurdica, y la Sentencia lo ha violentado afectando derechos
retroactivamente (hacia atrs), en especial este caso de nacionalidad.
La Sentencia no explica cmo es posible aplicar una normativa hacia tiempo atrs,
no siendo de otra manera que perjudica a la accionante y miles en igual situacin.
Artculo 69.- Tutela judicial efectiva y debido proceso. Toda persona, en el ejercicio
de sus derechos e intereses legtimos, tiene derecho a obtener la tutela judicial
efectiva, con respeto del debido proceso que estar conformado por las garantas
mnimas que se establecen a continuacin:
1) El derecho a una justicia accesible, oportuna y gratuita;
2) El derecho a ser oda, dentro de un plazo razonable y por una jurisdiccin
competente, independiente e imparcial, establecida con anterioridad por la ley;
3) El derecho a que se presuma su inocencia y a ser tratada como tal, mientras no
se haya declarado su culpabilidad por sentencia irrevocable;
4) El derecho a un juicio pblico, oral y contradictorio, en plena igualdad y con
respeto al derecho de defensa; []
7) Ninguna persona podr ser juzgada sino conforme a leyes preexistentes al acto
que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud
de las formalidades propias de cada juicio;
8) Es nula toda prueba obtenida en violacin a la ley; []
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10) Las normas del debido proceso se aplicarn a toda clase de actuaciones
judiciales y administrativas.
Llama la atencin que a miles de afectados el Oficial del Estado Civil haya recibido
vlidamente y de buena fe la declaracin de sus padres con ficha. El Estado
dominicano al aceptar con efectos civiles la declaracin de nacimiento con ficha
anos atrs a miles, una Sentencia del 23 de Septiembre de 2013 no puede
ordenar hacia atrs anular unilateralmente estas declaraciones o cancelar las
cdulas de identidad y electoral, considerando a los afectados como extranjeros
en trnsito, cuando han nacido, crecido, vivido en el pas y han realizado actos de
la vida civil dominicana (estudiado en escuelas, tomado pruebas nacionales, han
votado en elecciones, son portadores de cdula de identidad y electoral, han
viajado fuera del pas, han contrado matrimonio, han declarado a sus hijos, etc.).
Artculo 6.- Supremaca de la Constitucin. Todas las personas y los rganos que
ejercen potestades pblicas estn sujetos a la Constitucin, norma suprema y
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fundamento del ordenamiento jurdico del Estado. Son nulos de pleno derecho
toda ley, decreto, resolucin, reglamento o acto contrarios a esta Constitucin.
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que declararon a sus hijos con ficha, y anos ms tarde atropelle sus derechos
adquiridos desnacionalizndolos.
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Derechos conexos violentados a la Personalidad Jurdica:
Artculo 61.- Derecho a la salud. Toda persona tiene derecho a la salud integral.
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Artculo 62.- Derecho al trabajo. El trabajo es un derecho, un deber y una funcin
social que se ejerce con la proteccin y asistencia del Estado. Es finalidad
esencial del Estado fomentar el empleo digno y remunerado. Los poderes pblicos
promovern el dilogo y concertacin entre trabajadores, empleadores y el Estado
d. Derecho a la Educacin
Artculo 63.- Derecho a la educacin. Toda persona tiene derecho a una educacin
integral, de calidad, permanente, en igualdad de condiciones y oportunidades, sin
ms limitaciones que las derivadas de sus aptitudes, vocacin y aspiraciones Las
personas afectadas no pueden continuar sus estudios. Los menores no pueden
tomar las pruebas nacionales, ni probar su identidad en las diferentes actividades
escolares. Tampoco pueden tomar las pruebas nacionales en el bachillerato para
ingresar a la universidad. No pueden ingresar a la universidad pues se necesita
acta de nacimiento como condicin de registro. Pierden oportunidades de becas
de estudios y cursos, de nuevo, todo un proyecto de vida frustrado.
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derechos polticos de elegir ni ser elegido ni participar en deberes a la nacin
dominicana que les corresponde.
Artculo 39.- Derecho a la igualdad. Todas las personas nacen libres e iguales ante
la ley, reciben la misma proteccin y trato de las instituciones, autoridades y
dems personas y gozan de los mismos derechos, libertades y oportunidades, sin
ninguna discriminacin por razones de gnero, color, edad, discapacidad,
nacionalidad, vnculos familiares, lengua, religin, opinin poltica o filosfica,
condicin social o personal. En consecuencia:
La misma Sentencia del caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica
Dominicana de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 2005 sobre la
negacin de entrega actas de nacimiento a menores a causa de la nacionalidad
haitiana de la madre, indica la existencia del contexto de discriminacin a
dominicanos de origen haitiano en el pas. Recientemente el Informe del Comit
para la Discriminacin Racial de Naciones Unidas de marzo 2013, identific la
existencia de discriminacin racial a dominicanos y haitianos, y migrantes
indocumentados, as como discriminacin en cuanto a la documentacin y
nacionalidad; asimismo indic que la soberana nacional tiene sus lmites cuando
existe discriminacin.
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pesar de que incluso los padres tienen cdula de identidad y electoral. La
Sentencia ratifica esta prctica de la JCE, y los Desnacionaliza Masivamente.
Cuando la Sentencia ordena la limpieza del registro civil desde 1929 a la fecha
de la misma, es a causa de que en 1929 era la primera vez que se introduce
trnsito en la Constitucin dominicana. El concepto de trnsito ha sido definido
para aplicar a migrantes haitianos indocumentados y sus descendientes en el pas
por generaciones, para negar la nacionalidad dominicana. Evidencia de esto es la
presente Sentencia que confirma el criterio de la Suprema Corte de Justicia del 14
de diciembre de 2005. Por lo tanto, existe el temor que la limpieza del registro
civil adems de inconstitucional que es la Sentencia, sea dirigida a un mismo
grupo: dominicanos de origen haitiano.
Dignidad Humana
Artculo 8.- Funcin esencial del Estado. Es funcin esencial del Estado, la
proteccin efectiva de los derechos de la persona, el respeto de su dignidad y la
obtencin de los medios que le permitan perfeccionarse de forma igualitaria,
equitativa y progresiva, dentro de un marco de libertad individual y de justicia
social, compatibles con el orden pblico, el bienestar general y los derechos de
todos y todas.
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La dignidad humana es el derecho que tiene cada ser humano de ser respetado y
valorado como ser individual y social con sus caractersticas y condiciones por el
solo hecho de ser persona. Cuando se despoja de forma arbitraria a una persona,
y peor an a un grupo de personas, de su nacionalidad se est violentando su
condicin de persona, de ser humano.
Artculo 42.- Derecho a la integridad personal. Toda persona tiene derecho a que
se respete su integridad fsica, psquica, moral y a vivir sin violencia. Tendr la
proteccin del Estado en casos de amenaza, riesgo o violacin de las mismas.
Libertad de Trnsito
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cuyo duplicado en original es negado. Esta prctica se ha producido por anos en
el pas, y prueba de ello es el reciente caso cuya audiencia se ventil en la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Benito Tide Mndez y otros vs. Repblica
Dominicana, de hechos de expulsiones que datan entre 1994 y 2000, donde de 27
deportados, 22 eran dominicanos, detenidos por un criterio fenotpico racial
parecer haitiano.
Artculo 73.- Nulidad de los actos que subviertan el orden constitucional. Son nulos
de pleno derecho los actos emanados de autoridad usurpada, las acciones o
decisiones de los poderes pblicos, instituciones o personas que alteren o
subviertan el orden constitucional []
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ANLISIS DE LA SENTENCIA NO. 42 DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE
LA REPBLICA DOMINICANA.
Hay que destacar que la solicitud de la lista con los nombres y el salario de los
asesores de la Cmara de Diputados de la Repblica Dominicana haba sido
solicitada por el Seor Manuel Muoz Hernndez en el ao 2010, procediendo en
ese entonces la Cmara de Diputados solo a entregarle la lista con el nmero se
asesores y el monto de global de sueldos devengado por asesoras, pero sin los
nombres y apellidos y sin los nmeros de cdulas, porque segn aleg la Cmara
de Diputados se trata de datos personales y los asesores no autorizaron su
entrega.
Otras de las cuestiones que argumento la Segunda Sala del Tribunal Superior
Administrativo es que la solicitud que haba el Seor Manuel Muoz Hernndez se
corresponda con la de una nmina pblica, tal y como lo establece el artculo 3 de
la Ley 200-04 de Libre Acceso a la Informacin.
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asesores, debido a que no se pueden divulgar sus datos personales, a menos que
no se cuente con su consentimiento.
Debo destacar que esta afirmacin de la Cmara de Diputados expresa una gran
verdad, pero al mismo tiempo se contradice, pues, como es posible que se
pretenda justificar el ocultamiento de una informacin de orden pblico alegando
que al hacer uso de las disposicin que la Ley de Libre Acceso a la Informacin
Pblica le da a los ciudadanos para solicitar informaciones de las instituciones
estatales, se est perturbando las labores administrativas?
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difundir informacin de todo tipo, de carcter pblico, por cualquier medio, canal o
va, conforme determinan la Constitucin la ley.
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Finalmente consider importantes tres cosas que han sido establecidas por el TC
en la Sentencia o. 42: La primera es que se ha sentado un precedente
constitucional en cuanto a que el TC ha tenido que armonizar entre dos Derechos
Fundamentales como son el Derecho a la Informacin y el Derecho a la Intimidad,
dando primaca al derecho que s estaba en juego y que haba sido violado y
estableci cuales cuestiones constituyen la intimidad y datos personales.
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