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Fecha de recepcin: 11 de junio de 2016
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Fecha de aceptacin: 17 de febrero de 2017
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RESUMEN ABSTRACT i
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El siguiente trabajo plantea una apro- The following work is a theoretical analy-
ximacin terica a las trayectorias de sis of the trajectories of two constitutio- o
dos corrientes constitucionales con des- nal currents with significant deployment
pliegue significativo en Amrica Latina, in Latin America: trying to offer a wide
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con el propsito de ofrecer un panorama spectrum of intellectual production
amplio de la produccin intelectual sobre 46
on the neoconstitutionalism and the
el neoconstitucionalismo y el nuevo new Latin American constitutionalism,
constitucionalismo latinoamericano y pointing to his once the main trends
sealar a su vez las principales tenden- analysis and some elements of interpre-
cias de anlisis y algunos elementos de tation around the question of the status
interpretacin alrededor de la pregunta of power.
por la categora de poder.
Keywords: constitutionalists, decolo-
15
Palabras clave: constitucionalistas, nial studies, constitutional imaginaries,
estudios decoloniales, imaginarios cons- power, postpolitical.
titucionales, poder, pospoltica.
* Este documento es resultado del proyecto de investigacin Propuesta para una periodizacin de los
estudios constitucionales post-91 en Colombia, adscrito al Grupo de Investigacin Perspectivas Jurdicas
(COL0171379) de la Facultad de Derecho de la Corporacin Universitaria de Ciencia y Desarrollo Uni-
ciencia, sede Bogot, grupo de investigacin del cual el autor es director.
** Abogado, magster en Derecho por la Universidad Nacional de Colombia. Profesor tiempo completo y
Coordinador de Investigaciones de la Facultad de Derecho de Uniciencia. Profesor Invitado del Seminario
Juan Jaramillo: Constitucionalismo en Amrica Latina de la Facultad de Derecho, Ciencias Sociales y
Polticas de la Universidad Nacional.
PENSAMIENTO JURDICO, No. 46, ISSN 0122 - 1108, JULIO - DICIEMBRE, BOGOT 2017, PP. 15-45
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e 1. Imaginarios neoconstitucionales pos-911
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uestro punto de partida ser el anlisis del discurso de los constitucio-
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nalistas, y en esta primera parte abordaremos exclusivamente el caso
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colombiano2. Podemos decir a grandes rasgos que, a pesar de ciertas
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crticas disparadas en algunos casos por sectores conservadores y dirigidas
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al costo econmico de los derechos en el marco de la crisis econmica (Kal-
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manovitz, 2001), la falta de legitimidad de los tribunales constitucionales o el
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socavamiento de la tridivisin del poder pblico, el discurso neoconstitucional
empieza a elaborar y asentar sus bases tericas, a partir de 1991, en una lnea
distinta tanto al kelsenianismo que haba dominado el ambiente filosfico-
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jurdico en nuestro pas (Lpez, 2004) como a la concepcin del constitucio-
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nalismo como campo de batalla (Valencia, 1987); tales bases constituyen, esta
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es nuestra tesis, un fuerte imaginario constitucional que representa para los
1 Con esta expresin queremos designar el discurso constitucional que, en Colombia, empieza a gestarse a
partir de 1991.
2 Si bien el neoconstitucionalismo tiene una larga tradicin terica (asociada comnmente a autores como
Alexy, Dworkin, Atienza, Guastini, Carbonell; frecuentemente relacionada con las Constituciones de Ale-
mania, Italia, Espaa, en la segunda mitad del siglo XX; y tiene en su arsenal categorial conceptos como
ponderacin, proporcionalidad, prcticas jurisprudenciales activistas, derechos fundamentales, entre otros),
en este trabajo solo haremos alusin al caso colombiano: lo anterior tanto por razones de tiempo como por
objetivos del autor, quien busca presentar un contraste entre dos modelos constitucionales en Latinoamrica.
3 Sigo aqu la idea de imaginarios de Castro-Gmez y Restrepo (2008).
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e la vez atacar, la tendencia histrica de espectro formalista-procedimental del
n constitucionalismo colombiano atribuible, ms bien, al derecho en general
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encapsulada ya en el positivismo ya en el iusnaturalismo, lo cual ha contaminado
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y contamina an el proceso de renovacin hermenutico-jurdica que empezaba,
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en su momento, a afrontar la jurisprudencia constitucional. En ese sentido,
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la lucha poltica parece convertirse en una lucha por la interpretacin de los
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derechos: una lucha por una especie de verdad constitucional. La Constitucin,
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entonces, deviene en un instrumento de convalidacin normativa ms que en
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uno de apertura democrtica.
De esta forma, estos enfoques se han preocupado por la funcin social del dere-
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cho; concentrndose en la funcin del Tribunal constitucional como referente
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inevitable. Ms all de sus matices, su preocupacin central parece ser la forma
en que el uso del derecho dentro de contextos como Colombia, si bien puede
ser hegemnico, puede llegar a revertir(se) su carcter a travs de prcticas
jurisprudenciales, generando una prctica contrahegemnica y emancipatoria
(Lascarro 2012). Se intenta entonces, mostrar al derecho desde su proyeccin
18 simblica y emancipatoria.
Leonardo Garca Jaramillo expone cmo toda esta atmsfera jurdica tiene cada
vez ms adeptos, se propaga al parecer sin resistencia alguna. Esto lleva a que
inevitablemente el autor considere, siguiendo a Miguel Carbonell, que Colombia
est regida por los postulados del neoconstitucionalismo (Garca, 2008, p. 290).
Lo que queremos sealar es que si bien dentro del discurso referido suelen
aparecer temas relativos a asuntos econmicos como sindicalismo8, ciertas
restricciones a trasnacionales9, endeudamiento hipotecario mltiple de vivienda
(como en el famoso caso UPAC vs. entidades financieras10), temas sobre los DESC,
entre otros, prevalecen las polticas de la diferencia. En suma, la diferencia clave 19
radica en el mantenimiento de la poltica del antagonismo y la primaca de la
poltica de la diferencia (Mantilla, 2008, p. 3; nfasis fuera de texto). Este tipo
de tcnicas en la sociedad globalizada conllevan segn diversos autores como
iek y Laclau, a la emergencia de un momento pospoltico, el cual radica, como
se puede apreciar, no en la eliminacin de la poltica adversarial (del antago-
nismo) sino en un astuto giro de tuerca que consiste en el mantenimiento de la
6 Desde el discurso jurisprudencial, sobre el tema de la dignidad humana, vase al respecto la Sentencia T-881
de 2002.
7 Sobre el tema de la justicia en casos concretos, vase la Sentencia T-401 de 1992.
8 Vase la Sentencia T-436 de 2000, en la cual se revierte una decisin de la empresa Codensa de licenciar a
ms de 2.000 trabajadores, y la Sentencia T-568 de 1999.
9 Entre ellas se encuentran las siguientes: ha protegido el derecho a la autonoma cultural del pueblo Uwa
contra las pretensiones de la empresa multinacional Oxi y del gobierno colombiano de explotar petrleo en
lugares considerados por el pueblo Uwa como parte de su territorio, con fundamento en la concepcin de
dicho pueblo segn la cual la tierra y con ella el subsuelo el petrleo, es sagrada [] (Uprimny & Garca,
2004, p. 234).
10 Vanse sentencias como la C-252 de 1998, la C-383 1999, la C-747 de 1999, la C-700 de 1999, entre otras.
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e poltica adversarial pero junto a la primaca de la poltica de la diferencia (iek,
n 2005). En ese sentido, en el terreno constitucional aunque por supuesto no
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exclusivamente se observa una demarcada tendencia a ubicar en un terreno
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intocable temas ligados a la poltica: estos debates dejan de lado la discusin
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sobre los puntos nodales que en nuestro tiempo definen lo poltico: las dinmicas
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puntuales de acumulacin de capital (Mantilla, 2008; iek, 2005).
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En sntesis, se puede decir que el modelo neoconstitucional plantea una defensa
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de las polticas de la identidad11, las cuales, si bien es cierto representan algu-
nos propsitos progresivos, se enmarcan de igual forma dentro de las metas
de un solo grupo y demandan igualdad dentro del sistema; por tanto, como lo
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ha sealado lcidamente Ramn Grosfoguel (2006), el sistema de explotacin
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es un espacio de intervencin crucial que requiere alianzas ms amplias a lo
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largo de lneas no solo raciales y de gnero, sino tambin a lo largo de lneas de
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e por ejemplo, en el giro de la tercera Corte Constitucional de la jurisprudencia
n social a la neoliberal (v. Meja & Galindo, 2006) o la famosa constitucionaliza-
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cin de la sostenibilidad fiscal) son presentados como decisiones puramente
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tcnicas, provenientes de una aplicacin meticulosa de mtodos (por ejemplo,
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de interpretacin constitucional: ponderacin, proporcionalidad). Un tribunal
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constitucional, y en particular a partir de la posguerra, aparece, o ms bien, es
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presentado como un agente neutral en busca de la interpretacin progresiva de
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los derechos fundamentales.
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De esta forma, por ejemplo, los actos de los operadores constitucionales, inter-
pretados por algunos entusiastas neoconstitucionales como contrahegemnicos
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y emancipatorios, se restringen a la consideracin de asuntos que conservan o
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mantienen intactas las estructuras de dominacin poltica, econmica y cultu-
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ral, reproduciendo as sus lgicas a travs del tiempo. Lo anterior se manifiesta
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e nal sustenta una cierta definicin y ejecucin de distintos discursos, para as
n demostrar qu tipo de sujeto desea y produce.
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4. El (emergente) nuevo constitucionalismo latinoamericano
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En esta segunda parte, presentaremos un esquema de los principales estudios
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que han emergido en la regin en torno a lo que se ha denominado nuevo
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constitucionalismo latinoamericano. En este recorrido, haremos nfasis en un
aspecto fundamental: intentaremos rastrear algunos puntos de contacto entre
el saber constitucional y el pensamiento decolonial; sospechamos la existencia,
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al menos prematura, de un nuevo (otro) campo de reflexin en Latinoamrica
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en torno al estudio del constitucionalismo. En otras palabras, creemos que es
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posible sostener la aparicin de una nueva escuela (contra?)constitucional en
Este proceso, tildado por los autores espaoles como Constitucionalismo sin
padres, tendra la siguiente genealoga: iniciara en Colombia con la Constitu-
cin de 1991, seguira la experiencia ecuatoriana de 1998 y posteriormente, con
rotundidad y sin lugar a dudas, segn los autores, inspirado en las experiencias
de Ecuador y Colombia, el proceso constitucional de Venezuela en 1994, que
sera el primer momento clebre del NCL. Las anteriores etapas constituiran
(fuertes) antecedentes. La nueva fase la constituyen los procesos de Ecuador
2007-2008 y Bolivia 2006-2009, que seran una continuacin ms elaborada
de los procesos constituyentes anteriores (Viciano & Martnez, 2010, p. 25). En
sntesis, cada proceso es en s mismo un modelo terico-prctico diferente al
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e En una lnea similar, en cuanto al tema de rupturas o continuaciones se enmarca
n la idea de neoconstitucionalismo transformador del profesor ecuatoriano
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Ramiro vila (2011), quien considera que la propuesta constitucional de estos
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pases andinos, si bien supera al neoconstitucionalismo tal como nos ha lle-
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gado desde el Viejo Continente, no lo abandona, ya que para el autor se trata
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precisamente de destacar los ms significativos avances del constitucionalismo
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contemporneo que sera, en ltimas, un frreo ataque que busca poner en
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jaque los principales postulados del positivismo jurdico: de ah la expresin
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neoconstitucionalismo, y, con la expresin transformador tomada de Boa-
ventura De Sousa Santos se pretende demostrar que hay avances propios
del constitucionalismo andino (desde los textos en Bolivia y Ecuador, y desde
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la jurisprudencia en Colombia) que son inditos en el constitucionalismo con-
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temporneo (vila, 2011, p. 14).
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Si bien vila sostiene que las respuestas dadas por el derecho en los sistemas
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neoconstitucionales occidentales (Italia, Alemania, Espaa), el neoconstitu-
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cionalismo latinoamericano (Colombia, Brasil) y el constitucionalismo andino
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son distintas, de igual forma parece defender la idea de que, a pesar de que el
ltimo concepto introduce novedosos aspectos con respecto a los otros tipos
de diseos constitucionales anteriores, el constitucionalismo andino al igual
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que la categora de NCL de Viciano y Martnez supone una continuacin del
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modelo (constitucional) occidental, pero esta vez actualizado y profundizado,
mediante la introduccin de nuevas categoras, los presupuestos de aquel.
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e tanto, la tarea de esta nueva brecha de reflexin que se abre desde la opcin
n decolonial es problematizar, desde por ejemplo la perspectiva de la colonialidad
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del poder, el modelo neoconstitucional, en los puntos en que encuentra sus ms
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grandes lmites: la naturalizacin de las relaciones de poder, la subalterniza-
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cin de conocimientos, la capacidad de una Constitucin de transformar una
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realidad poscolonial
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Este proceso, inspirado en lo que autores como Boaventura de Sousa Santos
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han denominado una epistemologa del sur, ha dado lugar a un nuevo tipo de
constitucionalismo transformador, experimental, desde abajo, el cual se
caracteriza: (1) por enmarcarse en una lucha anticapitalista y (2) anticolonial14,
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(3) por una apropiacin contrahegemnica, por parte de sectores histricamente
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excluidos, de instrumentos que tradicionalmente tuvieron un uso hegemnico.
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Los casos de Bolivia y Ecuador 15 ilustran bien la dificultad de construir un
constitucionalismo de este tipo. Segn Santos, (4) en las ltimas dcadas este
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se ha manifestado en Latinoamrica a travs de una vasta movilizacin social y
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poltica que configura un constitucionalismo desde abajo, en el cual excluidos y
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sus aliados han sido sus protagonistas, con el objetivo en mente de (5) expandir
el campo de lo poltico ms all del horizonte liberal16, a travs de una institu-
cionalidad nueva (plurinacionalidad17), una territorialidad nueva (autonomas
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asimtricas), una legalidad nueva (pluralismo jurdico), una nueva concepcin
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de la naturaleza18, un rgimen poltico nuevo (democracia intercultural) y nuevas
subjetividades individuales y colectivas (individuos, comunidades, naciones,
pueblos, nacionalidades) (Santos, 2010, p. 72).
14 En ese sentido, el artculo segundo de la Constitucin boliviana manifiesta de manera expresa el hecho
28 de que dada la existencia precolonial de las naciones y pueblos indgena originario [sic] campesinos y su
dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre determinacin en el marco de la unidad del
Estado, que consiste en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus
instituciones y a la consolidacin de sus entidades territoriales.
15 Santos, junto a Gargarella y contrario a Martnez, Viciano y R. Sann, no hacen referencia a Venezuela; R.
vila, por su parte, parecer ser muy cauteloso al referirse a Venezuela como espacio dentro del constitu-
cionalismo andino. Ver la bibliografa sobre estos autores al final del texto.
16 La Constitucin de Ecuador de 2008, por ejemplo, en su artculo 275, plantea que el rgimen de desarrollo
es el conjunto organizado, sostenible y dinmico de los sistemas econmicos, polticos, socio-culturales y
ambientales, que garantizan la realizacin del buen vivir, del Sumak Kawsay. Por su parte, la Constitucin
Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia de 2009, en su artculo 306, numeral primero, establece que
el modelo econmico boliviano es plural y est orientado a mejorar la calidad de vida y el vivir bien de
todas las bolivianas y los bolivianos; y en su numeral dos, que la economa plural est constituida por las
formas de organizacin econmica comunitaria, estatal, privada y social cooperativa.
17 El artculo tercero de la Constitucin de Bolivia, al respecto, establece que la nacin boliviana est con-
formada por la totalidad de las bolivianas y los bolivianos, las naciones y pueblos indgena originario [sic]
campesinos, y las comunidades interculturales y afrobolivianas que en conjunto constituyen el pueblo
boliviano.
18 En ese sentido, la Constitucin de Ecuador en su artculo 71 establece que la naturaleza o Pachamama,
donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el man-
tenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
19 No sugerimos que estos dos conceptos, epistemologa del sur y colonialidad del ser, tienen el mismo signi-
ficado. Pero s pensamos que estn en la misma direccin (y en la misma familia) y que pueden por tanto
ser ledos como intentos de descolonizacin y decolonizacin, respectivamente. Tienen adems, una fuerte
conexin en la medida en que pueden ser utilizados para situar geopolticamente el conocimiento.
20 Como ejemplos de Estados plurinacionales pueden citarse los casos de Canad, Blgica, Suiza, Nigeria,
Nueva Zelanda.
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e la emergencia del constitucionalismo social en Mxico se promovieron una serie
n de derechos sociales, aunque en materia indgena el propsito era: integrar a
s
los indgenas al Estado y al mercado, pero sin romper la identidad del Estado
a
nacin ni el monismo jurdico (Yrigoyen, 2010, p. 140). La estructura bsica
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para decirlo con Quijano (2007): moderno-colonial del constitucionalismo
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latinoamericano, eminentemente liberal y ciertamente integracionista, va a
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ser cuestionada, apenas, con la emergencia del constitucionalismo pluralista.
n
A esta etapa solo asisten dos procesos constituyentes: los de Bolivia (2006-
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2009) y Ecuador (2008). Pretenden, sin descuidar otros objetivos, plantear el
reto de poner fin al colonialismo (Yrigoyen, 2010, p. 149), al imperialismo y
al republicanismo.
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En sntesis, Yrigoyen seala que: (1) de 1982 a 1988 emergi un constituciona-
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lismo de inclinacin multicultural (Canad, Guatemala, Nicaragua, Brasil, por
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Sobre el proyecto descolonizador del que habla la autora, no parece quedar
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muy claro a qu se refiere con dicha empresa. Uno podra asociarlo a la idea de
descolonizacin de Santos (2010) o a la de decolonialidad, sea del ser, del poder
o del saber que ha propuesto el colectivo o grupo modernidad/colonialidad. De
igual forma, uno podra pensar que hay un uso desprevenido de esta categora,
en el entendido en que el trmino descolonizacin si se desconoce la tradi-
30 cin terica, es decir, si se es arbitrario puede ser usado desde una fijacin
geopoltica del conocimiento, latinoamericanismo, hasta sostener la absurda
idea de descartar de tajo la modernidad con un populismo tercermundista anti-
moderno, restringido, ms aun, a un nativismo indigenista o afrodescendiente.
De hecho, como lo han sealado Eduardo Restrepo y Axel Rojas (2010), esta suele
ser una de las tergiversaciones a las cuales se echa mano para desajustar los
propsitos del colectivo modernidad/colonialidad. Por tanto, estas reflexiones
deben ser tenidas en cuenta a la hora de cualquier tipo de articulacin entre
estudios constitucionales y pensamiento decolonial (aunque en muchos casos
habra que hablar de pensamientos decoloniales), toda vez que: (a) Evitan cual-
quier idea de nativismo, en el sentido en que se establecera una correspondencia
necesaria entre un lugar ontolgico o social (ubicacin: lugar del pensamiento)
y la posicin poltica o epistmica (que correspondera a la perspectiva asumida.
(b) Suponen descartar cualquier tipo de esencialismo, es decir, que la crtica
decolonial implica una crtica antieuropea, as como descartar el pensamiento
moderno y la modernidad. En ese sentido, Ramn Grosfoguel ha sostenido que
Esta ltima parte est dirigida a realizar un contraste entre los modelos neo-
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constitucional y el denominado NCL, y a poner de presente que, a pesar de la
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insistencia de los recientes estudios constitucionales en la regin, un dilogo
(una continuacin de proyectos) entre un modelo y otro tiende a volverse cada
vez ms problemtico. Sera absurdo sealar que los autores a los que hemos
hecho referencia niegan cualquier tipo de diferencias entre los modelos cons-
titucionales estudiados. Todos reconocen, en mayor o menor medida, que
estamos ante experiencias dispares. En lo que insistimos es en que pareciera 31
que la principal empresa de los estudios constitucionales consistiera en cons-
truir los espacios comunes del constitucionalismo latinoamericano, con lo cual
evidentemente se corre el riesgo de no explorar, por ejemplo, los elementos
descolonizadores, anticapitalistas, anti-neoliberales de las experiencias boli-
viana y ecuatoriana (Lascarro, 2012, p. 63). De igual forma, se desdibujan los
conceptos de poder emergidos en uno y otro discurso. Intentemos ilustrar este
punto de tres maneras:
21 Rojas y Restrepo tambin sealan, como tergiversaciones que comnmente son asociadas al pensamiento
decolonial, los privilegios epistmicos (que supuestamente reclaman afrodescendientes e indgenas, por
ejemplo) y el no cuestionamiento de las polticas de la representacin de la diferencia y su tendencia
a homogeneizar en nombre de los subalternos coloniales. (Axel Rojas, 2010, p. 197). Dentro de las
inconsistencias que se suelen adjudicar a los decoloniales, se encuentran, entre las ms frecuentes, que su
intento de problematizar el colonialismo ha sido de igual forma una manera de reproducirlo, su ubicacin
en universidades del norte (Duke), entre otras.
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e ciones, no lograba superar sino naturalizar las relaciones del sistema capitalista.
n En ese sentido, varios autores en Colombia, tanto desde la sociologa como desde
s
la teora jurdica, haban elaborado un discurso que construa a su vez una serie
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de imaginarios que permitan la inmersin de los sujetos en el Estado (neo)
m
constitucional. Estos imaginarios iban de la mano de un discurso pospoltico
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donde relucan temas relativos al aborto, las polticas de la identidad, despla-
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zamiento, libertad de prensa, la contaminacin ambiental, las parejas LGBTI,
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entre otros, pero que dejaban de lado la discusin sobre los puntos nodales que
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en nuestro tiempo definen lo poltico: la dinmicas puntuales de acumulacin
de capital (Mantilla, 2008; iek, 2005). La globalizacin, el sistema neoliberal
y sus consecuencias, para los constitucionalistas colombianos, son fenmenos
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que pueden ser, por decirlo de alguna manera, eticizados. Su estatuto tico
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sera el de una globalizacin y un capitalismo democrtico.
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22 Aunque la reflexin sobre el giro epistmico decolonial es de factura reciente, mucho ms lo es, por
supuesto, su (prematuro) uso dentro de los estudios constitucionales, la prctica epistmica decolonial
surgi naturalmente como consecuencia de la formacin e implantacin de la matriz colonial de poder
que Anbal Quijano describi hacia finales de los ochenta. Por lo tanto, no sorprende que la genealoga
del pensamiento decolonial (esto es, el pensamiento que surge del giro descolonial) la encontremos en
la Colonia o el periodo colonial (en la jerga cannica de la historiografa de las Amricas) (Mignolo,
2007, p. 26).
23 El desprendimiento epistmico seala el momento de quiebre y de fractura, el momento de apertura
(Mignolo, 2007, p. 29) frente al pensamiento otro, mas no significa un (posterior) momento de negacin
(frente a la modernidad o la posmodernidad, por ejemplo).
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e heterogneas, deben ser liberalizados y por tanto las comunidades hbridas
n suprimir su diferencia en nombre de las polticas de reconocimiento liberal.
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El multiculturalismo emerge, adems, como un inters por la diversidad cultural
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por parte de algunos tericos, especialmente en Norteamrica. Autores como
i
Charles Taylor, Will Kymlicka, James Tully, Amy Gutman, entre otros, empiezan
e
a reflexionar, a finales de los aos ochenta, sobre las perplejidades de las socie-
n
dades contemporneas culturalmente diversas. Por su parte la interculturalidad,
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o
como seala Walsh, posee una significacin en Amrica Latina, especialmente
en el caso de Ecuador, ligada a geopolticas de lugar y espacio,
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[] desde la histrica y actual resistencia de los indgenas y de los negros,
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hasta sus construcciones de un proyecto social, cultural, poltico, tico y
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epistmico orientado a la descolonizacin y a la transformacin. Ms que
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La radicalidad de este concepto y su posicionamiento geopoltico elementos
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ausentes en la idea de multiculturalismo se pueden apreciar en su definicin
por parte del grupo Conaie, el cual lo entiende como un proceso de transicin
desde el Estado capitalista, burgus y excluyente a travs de un Estado Plurina-
cional inclusivo [] (Walsh, 2007, p. 50). A contracorriente, el multiculturalismo,
lejos de estar asociado como s lo est la interculturalidad a un proyecto
34 que confronta polticas neoliberales (o anticoloniales), ha sido tildado como el
suplemento ideolgico del capitalismo globalizado, en la medida en que sus
polticas de la identidad conllevan ciertamente a un cerrar de ojos frente a la
lgica y dinmicas del capital. Autores como iek (1998), si bien no se oponen
a las polticas multiculturalistas, s reniegan de concebirlas como el nico y
principal referente de las luchas en el contexto presente24.
Por otra parte, Walsh advierte, a nuestro modo de ver, tratando de evitar cual-
quier tipo de esencialismo que, hablar de interculturalidad como una fbrica
epistemolgica de y desde un lugar indgena de enunciacin, es decir, desde un
posicionamiento geopoltico, no significa en ningn momento sugerir que otros
sectores no puedan usar el trmino. Significa ms bien aceptar que en Ecuador
24 Adems, el filsofo esloveno considera que el multiculturalismo opera como racismo reprimido, como
distancia frente al otro que amenaza con robar nuestro goce, como negacin efectiva de la identidad de los
sujetos, como propiciador de nuevas formas de racismo desplazado, como un cerrar los ojos frente al teln
de fondo del capitalismo y como estrategia de victimizacin. Ver iek (1998, 2002) y Mantilla (2008).
(2009, 2012) sostiene en ese sentido que hoy podemos fcilmente contrario a s
a
lo que sucede con el neoconstitucionalismo en Colombia hablar de la cons-
m
titucionalizacin de la interculturalidad en pases como Bolivia y Ecuador, los
i
cuales son, como vimos, epicentros del NCL.
e
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3. El concepto de poder. Otra diferencia que podemos rastrear entre los modelos
t
neoconstitucional y NCL es la concerniente al concepto de poder que sobresale o
en uno y otro proyecto. En Colombia hemos detectado distintos enfoques,
metodologas y disciplinas desde los que se ha abordado la discusin en torno al
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constitucionalismo en la generacin pos-91, los cuales, a manera de preguntas,
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intentaremos sintetizar, con los riesgos que esto implica: Algunas vertientes se
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han concentrado en (a) responder la pregunta Cmo interpretar la Constitucin.
Esta parece ser la principal empresa de los estudios de teora jurdica y la teora
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constitucional. En esta lnea, se enmarcan muchos de los trabajos de autores
i
como Diego Lpez (2004, 2006), Rodolfo Arango (2001, 2004, 2007), Carlos c
Bernal P. (2003, 2005). (b) Otras tendencias se han enfocado en cmo, a partir o
de la Carta constitucional, se generan prcticas jurisprudenciales, en defensa
de derechos fundamentales, encaminadas en clave contrahegemnica; en este
N
caso, la pregunta a responder parece ser: Cmo usar (mejor) la Constitucin?
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Ac se pueden encuadrar fcilmente autores como Csar Rodrguez (2009),
Rodrigo Uprimny (2004) y Mauricio Garca (1993, 2006): representantes de la
sociologa jurdica en Colombia. Los cuestionamientos de influencia marxista,
como es comn, han puesto sobre la mesa la relacin entre diseos neolibera-
les y polticas constitucionales; la crtica en forma de cuestionamiento parecer
ser: En qu medida la Constitucin (re)legitima el nuevo orden capitalista? 35
Nombres como los de Vctor Moncayo (2004), Gilberto Tobn (1998, 2012), y
ms recientemente Jairo Estrada (2010) o Daniel Libreros (2010) resuenan en
esta vertiente. Otras posiciones, por su parte, sugieren ser ms cautelosos con
el costo que generan los derechos y nos invitan a reflexionar sobre: Cul es el
costo de una Constitucin (social)? Este es el punto de vista del economicista
(conservador) Salomn Kalmanovitz (2001).
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e los neoconstitucionalistas cuando hablan del poder? Existe una concepcin
n del poder inmersa en la retrica del neoconstitucionalismo? Nuestra respuesta
s
es afirmativa, ya que dar un no equivaldra a sostener que una Constitucin
a
puede vivir alejada de las estructuras del poder y que su aplicacin y compren-
m
sin es inmanente, interna y no depende de factores exgenos. Pero aunque
i
parezca extrao o mstico, los neoconstitucionalistas se han obsesionado por
e
edificar una idea de Constitucin en la que el poder se resume de una manera
n
un tanto fra en una trada: poder judicial, poder legislativo y poder ejecutivo:
t
o
una especie de frmula que dibuja el poder como algo interno, regulado y bajo
el estricto control en y por la Constitucin. Ante esto podramos decir que los
neoconstitucionalistas han carecido de imaginacin poltica y han posedo un
J
cinismo terico para responder a la pregunta qu es el poder?25.
u
r
La tradicin constitucional colombiana no ha formulado este tipo de interro-
gantes, mientras que, con Sann (2012), podemos decir que el discurso del NCL
d
s los ha abordado. Esto se puede apreciar en los prlogos de las Constituciones
i
c
boliviana y ecuatoriana (las cuales se anuncian como anticapitalistas y antico-
o
lonialistas), hasta el concepto de poder que han adoptado varios autores para
describir las formas de opresin generadas por la modernidad. Este concepto
no ha sido reducido a la esfera de (la colonialidad del) poder, sino ampliado a
N
las esferas de (la colonialidad del) saber y del (la colonialidad del) ser. En otras
46
palabras, el discurso del NCL desde autores como Boaventura, vila Santa-
mara, Mdici y otros ha afrontado lo que Castro-Gmez llama la estructura
triangular de la colonialidad (2007, p. 79)26.
En conclusin, podemos decir que si bien debemos resaltar los avances de Cons-
tituciones como por ejemplo la de Bolivia, las cuales se han mostrado de manera
muy especial inclinadas por terminar con la marginacin poltico-social de los
grupos indgenas (Gargarella & Courtis, 2009, p. 10), debemos de igual forma
resaltar el hecho de que son observables tendencias en este constitucionalismo
a revivir lo que Carlos Nino llamaba hiperpresidencialismo 27, modelos que,
27 Gargarella parece caer en ese romanticismo estatal del que tanto reneg Foucault. El filsofo francs ya
haba advertido, desde entrados los aos setenta, que el poder no estaba encapsulado como pensaban
liberales y marxistas en cnones institucionales: el Estado es apenas un producto de ciertas tecnologas
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e tarde o temprano, por dejar intacta la sala de mquinas, terminan por socavar
n iniciativas en materia de derechos que las mismas Constituciones han priorizado.
s
a
Deberamos aqu recordar a Michel Hardt y Antonio Negri, cuando en Imperio
m
sostienen que la soberana del Estado nacin, en los tiempos de la globaliza-
i
cin, si bien contina siendo efectiva, ha ido decayendo progresivamente. Ello
e
debido a que factores primarios de produccin e intercambio (como el dinero,
n
la tecnologa, los bienes) cruzan cada vez con mayor facilidad las fronteras
t
o
nacionales, con lo cual el Estado nacin tiene cada vez menos poder para regu-
lar esos flujos y para imponer esa autoridad en la economa (Hardt & Negri,
2005, p. 13). Los autores del manifiesto comunista para el siglo XXI como
J
los denomina iek (2001) advierten que asistimos al ocaso no solamente
u
del rgimen presidencial o del sistema judicial sino de la soberana. En ese
r
sentido, la pregunta fundamental parece ser Cmo se constitucionaliz el
de gobierno. En una lnea similar, Dussel planteaba hace poco que ya nadie piensa en tomarse al Estado,
como era frecuente en cualquier proyecto marxista hasta hace poco. En sntesis, el poder parecer ser algo
ms complejo que una simple relacin de dominacin estatal.
28 De todas formas, es necesario advertir que el texto de Negri y Hardt ha sido fuertemente criticado en una
de sus principales tesis, segn la cual en la actual fase del capitalismo mundial tanto el posfordismo, como
el imperialismo y el colonialismo han llegado a su fin. En la medida en que si bien por ms de casi cuatro-
cientos aos fueron tiles al capitalismo, hoy son un obstculo para su funcionamiento (Hardt & Negri,
2001, p. 323). Al respecto, autores como Castro-Gmez, por ejemplo, si bien han aceptado el declive de la
soberana de los Estados modernos, han sostenido enfticamente que estas rearticulaciones no suprimen
sino que reactualizan, bajo una versin posmoderna, las jerarquas epistmicas erigidas por la moderni-
dad, y por ende las configuraciones de poder. Es decir, las nuevas condiciones creadas por el capitalismo
posfordista nos hacen asistir, no a la supresin de la colonialidad, sino a una reorganizacin posmoderna
de la colonialidad (Castro-Gmez, 2005, p. 66).
y la izquierda occidental s
a
m
Antes que negar la modernidad (en una especie de antimodernismo irrespon-
i
sable) la tarea consiste, como ha sealado recientemente Ramn Grosfoguel
e
(2007), en elaborar un dilogo crtico solidario con algunas formas de pensa-
n
miento que an siguen siendo tiles para Latinoamrica. La anterior reflexin
t
estuvo guiada por esa premisa, y se intent rastrear el problema del poder en o
dos tradiciones constitucionales, una emergida en los aos ochenta y otra de
reciente cosecha: el neoconstitucionalismo (tomando como referencia el caso
J
colombiano) y el NCL (en las experiencias de Bolivia y Ecuador). El discurso neo-
u
liberal, pospoltico y multiculturalista, mostramos, puede ser asociado, a pesar
r
de ciertas reivindicaciones en materia de derechos fundamentales, al modelo
neoconstitucional. Por su parte, las narrativas decoloniales, anticapitalistas y
d
contrahegemnicas emergen constantemente a pesar de ciertas posiciones
i
opuestas a esta idea en el NCL. La comunicacin entre constitucionalistas c
y el dilogo entre formas de pensar tan diversas como el giro decolonial (en o
autores a veces distantes como Castro-Gmez, Grosfoguel, Dussel), la izquierda
occidental (iek, Negri, Hardt, por ejemplo), y experiencias constitucionales
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en la regin muestran el compromiso, no de borrar por completo figuras de
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inspiracin eminentemente occidental, sino ms bien el intento de debilitar su
particular estatus (progresista, contrahegemnico).
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