A FAZENDA PBLICA X PROCESSO FALIMENTAR: Pode a Fazenda Pblica

requerer a falncia do contribuinte empresrio?

Emerson Luiz Xavier Pereira 1

Resumo: Surge com a Lei n 11.101/2005 novos institutos, como o da Recuperao

Judicial, e novos entendimentos e posicionamentos sobre o instituto da Falncia. Neste

diapaso, surge o questionamento: Teria a Fazenda Pblica autonomia e (ou)

discricionariedade de requerer a falncia do empresrio contribuinte e que est em

dbito com o Errio, baseado nos requisitos para se requerer a falncia do devedor,

quais sejam, a impontualidade injustificada, execuo frustrada ou prticas de ato de

falncia ? Em um arcabouo de leis, idias e entendimentos doutrinrios sero tragos

em pauta os posicionamentos daqueles que defendem as duas perspectivas: Deferimento

ou no do requerimento de falncia por parte da Fazenda.

Palavras-chave: Falncia; Tributo; Lei de Falncia; Concurso de Credores.

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Aluno do 7 Perodo de Direito do Centro Universitrio Newton Paiva Estagirio da
Procuradoria Geral da Fazenda Nacional DIAFI Diviso de Assuntos Fiscais
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A FAZENDA PBLICA X PROCESSO FALIMENTAR

Pode a Fazenda Pblica requerer a falncia do contribuinte empresrio?

Surge a falncia da sociedade empresria ou do empresrio individual,

quando ocorre a insolvncia jurdica, que tem como requisitos, a impontualidade

injustificada, a execuo frustrada ou pratica de atos de falncia. Isto o que dispe o

art. 94 da lei 11.101/2005 (LRE).

Instaurada a falncia, o devedor ter seu patrimnio submetido a um

processo de execuo coletiva. Um concurso de credores, atravs do administrador

judicial, ir realizar o ativo e liquidar o passivo. O valor arrecadado ser divido entre os

credores, respeitados os direitos de preferncias.

As sociedades comuns (no registradas), bem como as sociedades simples ou

sociedades no empresrias sero regidas pelo C.C/.2002 no que diz respeito a sua

insolvncia civil.

Entre os legitimados a pedir a falncia do devedor, surge a indagao: A

Fazenda Pblica pode pedir a falncia do contribuinte devedor? A questo

controvertida, no obstante, esta longe de ser uma unanimidade na doutrina.

Em interpretao a favor da possibilidade da Fazenda Pblica poder pedir a

falncia do contribuinte empresrio, podemos fazer uma anlise inicial do inciso V, do

art. 97 da Lei de Falncia e Recuperao de Empresas (LRE), que diz que qualquer

credor pode pedir a falncia do devedor. Sendo assim, tendo a Fazenda Pblica crditos

tributrios vencidos e no pagos, teria o direito legal de requerer a falncia do devedor,

baseado na impontualidade injustificada.

A lei exige do devedor para que possa pedir a falncia do empresrio, ttulo

executivo, caracterizando dvida lquida e certa. O prprio art. 204 CTN dispe que a
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dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de

prova pr-constituda. Mais um vez parece nos estar, a Fazenda Pblica, enquadrada

nos molde do credor falimentar, j que possui ttulo executivo exigvel do devedor

empresrio.

O Artigo 585 do CPC taxativo:

So ttulos executivos extrajudiciais:
VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos
crditos inscritos na forma da lei.

Corroborando com o CTN, o Cdigo de Processo Civil refora que a CDA

deve ser considerada um ttulo executivo. E a Lei 11.101/2005 trata apenas dos

requisitos objetivos para a decretao da falncia, sendo um deles, ttulo de crdito

vencido e no pago, sem taxar ou exemplificar a origem deste ttulo. Dispe o inciso I

do art. 94 da referida lei:

Ser decretada a falncia do devedor que:

I - sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao
lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma
ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido
de falncia;

A anlise acima feita do ponto de vista do ttulo exigvel. Se fizermos uma

anlise do ponto de vista do sujeito ativo da falncia, percebermos que a Lei de Falncia

tambm no coloca nenhuma restrio a Fazenda. O inciso IV do j citado art. 97

autoriza qualquer credor, sem restries a requerer e falncia do devedor.

Trago ainda as eloqentes palavras do Dr. Mrio Eduardo Coelho de Abreu,

Procurador da Fazenda Nacional, que em sua especializao em Direito de Empresa do

IEC Instituto de Educao Continuada, (2003, p. 2 e 3), escreveu a pea Tratamento

das Multas Tributrias Nos Procedimentos Falimentares e Concordatas, que assim

discursa:

Convm ponderar que, por aspecto prtico, a decretao da falncia traz um

inegvel benefcio ao Errio, ao afastar da empresa os antigos
administradores (dos quais no se seria de esperar ato de colaborao com o
xito do processo executivo, muito pelo contrrio), e o substitui pelo
Administrador Judicial (antigo Sndico), que, sob pena de responsabilidade
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pessoal, dever assegurar que os bens do falido tenham a destinao prevista

em lei e nessa destinao inclui-se o tratamento privilegiado dos crditos
tributrios. (ABREU, 2003, P. 2 E 3)

Entendimentos e argumentaes a favor do pedido de falncia por parte da

Fazenda Pblica no faltam. Interpretaes legais e o posicionamento fundamentado de

juristas vo de encontro a defesa desta tese.

A contrario sensu, h os que defendem que a Fazenda Pblica no tem

discricionariedade de pedir a falncia do contribuinte empresrio. E nesta seara, tambm

encontraremos leis e entendimentos doutrinrios a favor destes ltimos.

Apregoa o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que, crdito

tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua

constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do

acidente de trabalho.

Destacamos aqui que se o mencionado artigo diferencia o crdito tributrio

de crdito oriundo de dvidas no tributrias, colocando aquele em posio privilegiada

de recebimento, porque o CTN reconhece que Fazenda Pblica j contemplada na

falncia, no que se tratar da ordem dos crditos, no devendo pois, ainda ser

privilegiada com o direito de pedir a falncia.

O art. 187, do mesmo cdigo, dispe que o crdito tributrio no se sujeita a

qualquer modalidade de credores. Nas palavras do renomado advogado tributarista

Sacha Calmom,

O requerimento da falncia por parte da Fazenda Pblica ultrapassa limites,

de ordem tica, no podendo o empresariado ser intimidado com ameaas de
morte empresarial; de ordem poltica, onde a ameaa seria apenas para atrair
os devedores a um acordo. O terceiro de ordem jurdica. Os privilgios da
Fazenda Pblica no lhe permitem pedir a falncia de ningum. Ora, a Fazenda
no cobra a ttulo emitido e no honrado pelo devedor: cheque, nota
promissria, letra de cmbio, contrato firma, etc. Ao contrrio, cobra ttulo por
ela prpria produzido unilateralmente, sem controle judicial: a certido de
dvida ativa. Ser justo constituir o ttulo e falir quem no o emitiu? Por isso, o
Cdigo Tributrio Nacional, a contrrio sensu, sabendo que a Fazenda no
entra na falncia, retira-a do rol dos credores, dispondo que o juiz separar
bens da massa que sejam necessrios para satisfazer a execues de crditos da
Fazenda. (CALMOM, JORNAL ESTADO DE MINAS, 1996).
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Bom, se uma das funes da falncia e talvez a primordial, seja o

recebimento de dvidas, a Fazenda Pblica j se beneficia de ter um mecanismo mais

eficiente e garantido por lei para tal,que execuo fiscal.

Na verdade o credor, ao ajuizar o pedido de falncia, em funo da

impontualidade do devedor, quer mais o recebimento de seu crdito e
menos, consideravelmente menos, a falncia do devedor. A melhor forma de
entender essa ao judicial, essa etapa do processo falimentar, consider-la
espcie de cobrana judicial. (FBIO ULHOA COELHO, 2010, p. 259,
grifo nosso)

Se entendermos, como o jurista supra citado, que o credor est mais

interessado em receber seu crdito do que a falncia do devedor, ou seja, uma forma de

cobrana judicial, menos ainda seria interessante a Fazenda Pblica requerer a falncia

do contribuinte empresrio como forma de receber dvida, j que est tem formas

privilegiadas de cobrana.

O art. 29 da Lei 6.830/80 preceitua que a cobrana judicial da Dvida Ativa

da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia,

concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. E o art. 38 da mesma lei, que a

discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo.

Ora, se no existe outra forma de discutir uma dvida cobrada pela Fazenda Pblica,

caso esta pudesse ajuizar pedido de falncia, no haveria possibilidade do devedor que

no admitiu a dvida ou no concorda com os valores cobrados de discutir a

legitimidade ou exigibilidade do dbito, no obstante, o requerimento de falncia.

O entendimento hoje que existe uma presuno juris tantum favorvel

empresa devedora, no sentido de que o juiz deve conceder o benefcio de recuperao, e

no aceitar o pedido de falncia, a menos que este tenha praticado atos de falncia

agindo de m-f, ou se tenham provas concretas da inviabilidade econmica da

empresa.
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Mas a anlise no pode ser feita apenas baseada na lei ou doutrina. Deve ser

sistemtica e interpretada luz das mudanas da sociedade. A Fazenda Pblica recolhe

tributos das empresas que exercem atividade mercantil e prestao de servio.

necessrio arrecadar para manter a mquina do Estado. Ento, mais benfico a

Fazenda Pblica, permitir e dar condies para que o empresrio se recupere para que

possa sanear a empresa, retomar suas atividades, e gerar receita para pagar os tributos

devidos. Alm do que, nada garante que com a falncia a Fazenda Pblica ter seu

crdito quitado.

A Jurisprudncia ainda mais direta ao entender que no existe a

possibilidade de a Fazenda Pblica pleitear a legitimidade ativa para requer a falncia

da empresa. Em acrdo referente ao Recurso Especial N 1.103.405 - MG

(2008/0244823-0), o STJ entendeu que os entes pblicos possuem apenas duas formas

de pleitear o recebimento de seus crditos, quais sejam, execuo fiscal ou habilitao

de crdito. E ainda afirma o fato de permitir-se a habilitao do crdito tributrio em

processo de falncia no significa admitir o requerimento de quebra por parte da

Fazenda Pblica.

Importante salientar ainda a funo social da empresa. Uma atividade

empresria no sobrevive apenas de ter lucros e pagar tributos. Ela gera emprego,

movimenta o comrcio local, fomenta produtores e fornecedores, enfim, existe toda uma

atividade econmica satlite girando em torno de uma empresa.

No podemos aceitar que uma empresa quando se registra, j nasa com um

contrato leonino, onde alm dos desafios do mercado e da economia, tenha a Fazenda

Pblica, que cobra uma alta taxa tributria, possua privilgios de cobranas, e ainda

tenha o direito de pedir a falncia do empresrio. Isto no nos parece salutar a um pas

inserido na economia de mercado.

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Sendo assim, entendemos que se aceitarmos que a Fazenda Pblica possa

requerer a falncia do devedor, devemos pois, acreditar que ela o faz, no com o

mesmo objetivo dos outros credores concursais, quais sejam, receber suas dvidas

vencidas e no pagas pelo devedor, mas com o objetivo de extirpar do mercado

empresas que do prejuzos a credores, trabalhadores e economia local.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial Direito de Empresa. 2010, 11

Edio, Vol.3, Editora Saraiva

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial De acordo com a Lei 11.101/205.

2088, 27 Edio, Vol. 1, Editora Saraiva