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1.
2.
Pontos importantes:
a) fiana: a liberdade provisria deve ser pedida com ou sem
fiana. Sempre encontro examinandos nervosos com a seguinte
dvida: quando devo pedir com fiana? No tem segredo! Veja
se o caso descrito no enunciado se encaixa nas hipteses dos
arts. 323 e 324 do CPP. Se sim, inafianvel, e voc no
pedir fiana. Se no, cabe fiana, e o arbitramento dever ser
pedido.
b) liberdade provisria cumulada com relaxamento:
possvel! Basta que o problema descreva uma priso em
flagrante ilegal e, ao mesmo tempo, deixe claro que os
requisitos da priso preventiva no esto presentes. Em
primeiro plano, voc pedir o relaxamento, e,
subsidiariamente, a concesso de liberdade provisria, com ou
sem fiana. Foi exatamente o que ocorreu no VI Exame de
Ordem, mas acidentalmente. Explico: a FGV, por equvoco,
considerou que a pea era o relaxamento, mas deu espao para
a liberdade provisria. Inicialmente, quem cumulou as peas,
reprovou. Mas, depois, a FGV reconheceu o equvoco e passou
quem pediu relaxamento cumulado com liberdade provisria.
No acredito, sinceramente, que possa cair na segunda fase a
cumulao que, como j disse, quando ocorreu, foi por
equvoco. Entretanto, importante saber que possvel
afinal, em breve, voc estar com a sua carteirinha, e em casos
reais bem comum que isso ocorra.
c) vedao concesso de liberdade provisria: de
tempos em tempos, o legislador brasileiro decide proibir a
concesso de liberdade provisria quando o ru responde por
determinado delito. A ltima vez que isso ocorreu foi na Lei de
Drogas, em seu art. 44, e no demorou at que os tribunais
reconhecessem a inconstitucionalidade do dispositivo.
Portanto, a liberdade provisria possvel em qualquer crime,
ainda que hediondo ou equiparado.
d) liberdade provisria obrigatria e permitida: a)
obrigatria: o art. 313 do CPP traz as hipteses em que a priso
preventiva cabvel. Portanto, quando o caso no se encaixar
em nenhuma delas, a concesso de liberdade provisria ser
obrigatria, no existindo margem para a recusa do pedido
afinal, se a prpria lei no permite a decretao da priso, no
h como o juiz dar entendimento contrrio -; b) permitida:
embora seja possvel a decretao da priso preventiva (no h
vedao, como no item anterior), nos termos do
art. 313 do CPP, a liberdade provisria deve ser concedida em
razo da ausncia dos requisitos do art. 312 do CPP. Ex.: o
acusado praticou crime com pena superior a quatro anos de
recluso, mas no pe em risco a ordem pblica, a ordem
econmica ou a aplicao da lei penal, sendo imperiosa, dessa
forma, a sua liberdade enquanto aguarda julgamento.
Ademais, a liberdade provisria tambm dever ser concedida
quando houver medidas cautelares menos gravosas que
alcanam o objetivo buscado. Ex.: o acusado est respondendo
por crime funcional. Caso seja mantido no cargo, voltar a
praticar os delitos contra a administrao pblica (risco
ordem pblica). Neste caso, basta afast-lo de suas funes,
nos termos do art. 319, VI, do CPP, no havendo razo para a
decretao da preventiva.
Pea prtica:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal
da Comarca ___.
II. DO DIREITO
Portanto, Excelncia, imperiosa a soltura do requerente,
haja vista no existir qualquer risco ordem pblica, ordem
econmica ou aplicao da lei penal, requisitos
autorizadores da priso preventiva, nos termos do
artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
A nossa Constituio Federal consagra expressamente o
princpio da presuno de inocncia ou de no culpabilidade
(art. 5, LVII): ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
Dessa forma, ainda que hediondo e inafianvel o delito
imputado ao requerente, no h razo para prend-lo com
base na gravidade em abstrato, devendo aguardar em
liberdade o trmite da ao penal, nos termos dos
arts. 321 do Cdigo de Processo Penal e 5, LXVI,
da Constituio Federal.
Observaes:
a) em liberdade provisria, a sua tese estar limitada ao no
cabimento de priso preventiva, seja por vedao legal ou
ausncia dos requisitos legais do art. 312 do CPP. No o
momento para pedir absolvio, pois no pea integrante da
futura ao penal;
b) no preciso transcrever os artigos, como fiz com o art. 5,
LVII. Entenda: quem vai corrigir a sua prova ter por base um
espelho de correo. Nele, constar somente a tese que se pede
e a fundamentao legal (ex.: erro de tipo art. 20 do CP).
Todo o restante ser simplesmente ignorado. No haver
interpretao do que voc disse. O examinador s estar
preocupado em encontrar as exatas palavras constantes no
espelho. Por isso, evite encher linguia. Preocupe-se em
mencionar o instituto jurdico objeto de avaliao e a sua
previso legal.
III. DO PEDIDO
Diante do exposto, aps ouvido o Ministrio Pblico, requer
seja concedida a liberdade provisria, com fundamento no
art. 5, LXVI, da Constituio Federal, e art. 321 do Cdigo de
Processo Penal. Pede, ademais, a expedio de alvar de
soltura.
Observaes:
a) em liberdade provisria, sempre pea a expedio de alvar
de soltura. Sem dvida alguma, ser objeto de quesito;