Direccin Tcnico Normativa

Opinin www.ComprasEstatales.org

T.D.: 9776214
10199776

OPININ N 025-2017/DTN

Entidad: Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR

Asunto: Fiscalizacin posterior a la documentacin, declaraciones y

traducciones presentadas por el ganador de la Buena Pro

Referencia: a) Oficio N 0948-2016-SERVIR/GG-OGAF

b) Oficio N 079-2017-SERVIR/GG-OGAF

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Jefe (e) de la Oficina General de

Administracin y Finanzas de la Autoridad Nacional del Servicio Civil SERVIR
consulta sobre la fiscalizacin posterior a la documentacin, declaraciones y traducciones
presentadas por el ganador de la buena pro.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N
30225 (en adelante, la Ley) y la Tercera Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF (en adelante, el
Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

Si bien el artculo 42 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,

aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF, realiza una remisin normativa
al artculo 32 de la Ley del Procedimiento Administrativo General sobre la aplicacin
del procedimiento de fiscalizacin posterior en las Entidades convocantes: el ltimo
prrafo del artculo 42 del Reglamento corresponde interpretarlo en el sentido que la
fiscalizacin posterior se realiza respecto de todos los expedientes de contratacin que
cuenten con ganador de la buena pro o se realiza bajo el sistema de muestreo, es decir,
efectundose sobre los expedientes de contratacin que cuentan con buena pro
otorgada y que resulten seleccionados de forma aleatoria a travs del sistema de
muestreo? (sic).

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

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2.1 De conformidad con lo sealado en el numeral 2.5 de la Exposicin de Motivos del
Reglamento, la principal razn por la que se imponan las sanciones que prevea la
anterior normativa de contrataciones del Estado1 era la presentacin de
documentacin falsa o informacin inexacta.

En esa medida, resultaba necesario que la normativa de contrataciones del Estado

vigente (Ley, Reglamento y dems disposiciones de carcter complementario
emitidas por el OSCE) contemple mecanismos eficientes destinados a garantizar
que los proveedores que formulen ofertas en los procedimientos de seleccin se
vean disuadidos de presentar documentacin falsa o informacin inexacta.

2.2 Al respecto, debe indicarse que el artculo 24 del Decreto Legislativo N 1017
-vigente hasta el 8 de enero de 2016- estableca que si el Comit Especial tomaba
conocimiento que en alguna propuesta obraba un documento sobre cuya veracidad
o exactitud exista duda razonable, deba informar el hecho al rgano encargado de
las contrataciones para que este ltimo efectuase la inmediata fiscalizacin, lo
cual no suspenda, en ningn caso, la continuidad del proceso de seleccin.

Como se advierte, la anterior normativa de contrataciones del Estado dispona que

los documentos y/o declaraciones presentados por los postores durante la
tramitacin de un proceso de seleccin eran objeto de fiscalizacin posterior cuando
el Comit Especial conoca de hechos que generaban una duda razonable respecto
de la veracidad de estos y comunicaba ello al rgano encargado de las
contrataciones.

De esta manera, aquellos documentos respecto de los cuales existan dudas

razonables acerca de su veracidad eran fiscalizados por el rgano encargado de las
contrataciones directamente, sin que para ello fuera necesario recurrir al sistema
de muestreo -establecido por el artculo 32 de la Ley N 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General2- a fin de corroborar su veracidad y
autenticidad.

2.3 Tal como se indic en el numeral precedente la anterior normativa de contrataciones

del Estado dispona que ante la duda razonable respecto de la veracidad de un
documento presentado por un postor en su propuesta, el rgano encargado de las
contrataciones procediera con la fiscalizacin posterior. No obstante, el presupuesto
de duda razonable admita cierto grado de subjetividad que se ha superado en las
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado vigente.

As, el ltimo prrafo del artculo 42 del Reglamento establece -de manera objetiva-
que la documentacin, declaraciones y traducciones presentadas por el postor
ganador de la Buena Pro son sometidas a fiscalizacin posterior; sin embargo,
seala que ello ser realizado () conforme a lo previsto en el artculo 32 de la
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General ().

1
La anterior normativa de contrataciones del Estado, se encontraba conformada por el Decreto Legislativo
N 1017, el Decreto Supremo N 184-2008-EF y las directivas emitidas por el Organismo Supervisor de
las Contrataciones del Estado (OSCE).
2
Por la fiscalizacin posterior, la entidad ante la que es realizado un procedimiento de aprobacin
automtica o evaluacin previa, queda obligada a verificar de oficio mediante el sistema del muestreo, la
autenticidad de las declaraciones, de los documentos, de las informaciones y de las traducciones
proporcionadas por el administrado. Numeral 32.1 del artculo 32 de la Ley N 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General, vigente hasta el 21 de diciembre de 2016.
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De esta manera, si bien la remisin al artculo 32 de la Ley N 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General podra entenderse en el sentido que debe
realizarse un muestreo a partir del cual se efecten las acciones correspondientes a
la fiscalizacin posterior, no debe olvidarse que uno de los propsitos de las
disposiciones que regulan la fiscalizacin posterior es disuadir la presentacin de
documentos falsos e informacin inexacta por parte de los proveedores.

En ese sentido, teniendo en cuenta que el otorgamiento de la Buena Pro por parte
del Comit Especial es la principal motivacin de todo proveedor cuando participa
en un proceso de seleccin, la manera ms eficaz de disuadir la presentacin de
documentacin falsa e informacin inexacta es establecer que la documentacin
presentada por el postor ganador de la Buena Pro necesariamente sea objeto de
fiscalizacin posterior.

Por lo tanto, considerando que uno de los propsitos de las disposiciones que
regulan la fiscalizacin posterior es disuadir la presentacin de documentos falsos
e informacin inexacta por parte de los proveedores y en la lnea de lo establecido
en la anterior normativa de contrataciones del Estado, el procedimiento de
fiscalizacin posterior regulado en el artculo 42 del Reglamento obligatoriamente
debe efectuarse respecto de aquellos documentos, declaraciones y traducciones
presentados por el postor ganador de la Buena Pro, de manera directa, sin que para
ello sea necesario recurrir al sistema de muestreo establecido por el artculo 32 de
la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General.

De esta manera, cuando el artculo 42 del Reglamento hace referencia al artculo 32

de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, dicha
referencia debe entenderse efectuada respecto del procedimiento de fiscalizacin
posterior y no de la necesidad de realizar de un muestreo previo.

3. CONCLUSIONES

3.1 El procedimiento de fiscalizacin posterior regulado en el artculo 42 del

Reglamento obligatoriamente debe efectuarse respecto de aquellos documentos,
declaraciones y traducciones presentados por el postor ganador de la Buena Pro, de
manera directa, sin que para ello sea necesario recurrir al sistema de muestreo
establecido por el artculo 32 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General.

3.2 Cuando el artculo 42 del Reglamento hace referencia al artculo 32 de la Ley N

27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, dicha referencia debe
entenderse efectuada respecto del procedimiento de fiscalizacin posterior y no de
la necesidad de realizar de un muestreo previo.

Jess Mara, 31 de enero de 2017

SANDRO HERNNDEZ DIEZ

Director Tcnico Normativo
MAMV.