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FILOSOFIA DEL DERECHO

TEMA N 15

(Recopilacin)

EL HISTORICISMO: CONCEPTO:
Este nombre fue dado por K. Werner en 1881 a la filosofa de la historia de Vico, esto
coinciden en subrayar el papel decisivo desempeado por el carcter histrico o la llamada
historicidad del hombre y en ocasiones de la naturaleza".
El historicismo implica, una comprensin del hombre en la historia y por la historia, y toda
la vida humana, con sus ideologas, sus instituciones y estructuras, habra de
comprenderse en funcin de la historia y segn una perspectiva histrica.
El historicismo est muy relacionado con el aspecto antropolgico, que adscribe la
historicidad al hombre y sus producciones bajo la influencia de las ciencias del espritu, al
igual que con el aspecto cosmolgico que, bajo la influencia del evolucionismo extiende la
categora de lo histrico al mundo entero. Lo mismo cabe darse en una relacin del
historicismo con lo gnoseolgico, ontolgico y religioso como con muchas esferas de la
teologa actual.

EL HISTORICISMO JURIDICO: CONCEPTO


Se consagra a estudiar el "Derecho", que es el porqu de su existencia y de sus diversas
modalidades a travs de los tiempos y a lo largo de las naciones, considerndolo como
condicionado al clima, a la geografa y a otros factores similares, o bien como producto del
espritu objetivo o del espritu del pueblo.

Historicismo Jurdico
Concepcin doctrinaria que se manifest especialmente en el siglo antepasado, segn la
cual la interpretacin de los hechos histricos no debe hacerse por una valoracin intrnseca, sino por
referencia al medio y al momento en que se produjeron.
He empezado con esta definicin acadmica dada por el destacado poltico y jurista del siglo pasado, Arturo
Orgaz, para darnos una idea genera lsobre la introduccin de esta corriente filosfica al Derecho. Como dije
en el ttulo anterior, el Historicismo es una rama del Derecho Positivo, la cual sostiene que el Derecho ha
evolucionado conjunto a la persona y su sociedad, afirmando que la interpretacin del hecho no debe darse
por un reconocimiento ntimo de este, sino que debe juzgarse por el contexto social e histrico en el que
sucedi. No podemos negar que el Derecho ha cambiado segn el contexto histrico. Por dar un ejemplo:
durante el periodo en que Grecia era una ciudad-Estado, el Derecho griego estableca que la venganza era
permitida por la ley, en el aspecto de que si alguien mataba a otra persona, un relativo a esta (su hijo,
hermano ,amigo, etc.) poda acabar con la vida del asesino. Ahora esto nos parecera inaceptable, es decir,
en este contexto histrico. La escuela histrica del Derecho sostiene que todo derecho nace como derecho
consuetudinario (derecho juzgando segn las creencias del pueblo). Friedrich Karl von Savigny (1779-1861)

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fue un jurista alemn, fundador de la escuela histrica del derecho alemana. Considerado tambin mximo
exponente del historicismo jurdico, Savigny nos dice que el Derecho no es producto de la razn del hombre,
sino que se manifiesta histricamente en forma evolutiva, emprica y espontnea mediante los usos y las
costumbres jurdicas. Nos da a entender, entonces, que el Derecho nace de la costumbre, brota de la
vivencia del pueblo, al igual que su lenguaje, usos y constitucin. Es un proceso espontneo, porque
crece con el pueblo, se desarrolla con este y muere finalmente cuando el pueblo pierde
su peculiaridad. Savigny denomina al Derecho como Volksgeisten este aspecto, cuyo
significado traducido del alemn seria el espritu del pueblo; as acuerda con muchos otros
juristas al decir que el pueblo es la base del Derecho.

Crtica al Historicismo Jurdico


La forma en que el Derecho Positivo en general explica la justicia (ciertamente excluyndola) es algo
fcilmente criticable. De dnde viene la jurisprudencia entonces? Tambin excluyen los valores ticos al
afirmar que solo existe un momento en el Derecho, diciendo que el derecho natural no existe. Si el derecho
natural no existiera, cmo explicaramos el nacimiento del Derecho sin emplear la razn como fuente de
este? Los humanos tenemos la capacidad de razonar tica y justamente, diferencindonos as de otras
especies, las cuales o no tienen un sistema de Derecho en su totalidad o uno que es netamente salvaje y sin
razonamiento, indiscutiblemente. Podramos decir que tanto la razn como la experiencia son necesarias
para el Derecho

PRECURSORES

Juan Bautista Vico (1668 1744).Uno de sus pensamientos reza: "La filosofa debe
levantar y dirigir al hombre cado y dbil; no retorcer su naturaleza ni abandonarlo en
su corrupcin". Vico dedic ms de cuarenta aos de su vida a la enseanza privada,
siendo nombrado historiador del Rey en 1734.

Para Vico, el criterio de verdad es lo producido o lo causado: verum est factum. El hombre
sera, en su mundo, una figura anloga a Dios, en tanto que sus verdades las crea l. Este
mundo de la verdad es el mundo ideal, donde el hombre produce su objeto, como en
las Matemticas, la Metafsica y la Filosofa de la Historia. As, Dios y la Humanidad son los
grandes objetos del saber, de la Religin y el Derecho respectivamente.

Carlos de Montesquieu (1689 1755). Clebre pensador francs, autor de obras


como: El Espritu de las Leyes, Defensa del Espritu de las Leyes, Cartas persas.Sostiene
la tesis de que la sociedad humana se encuentra sujeta a leyes naturales, de la misma
manera que el resto de los fenmenos del Universo y, en ella podemos apreciar diversas
etapas, siendo la etapa primitiva un rgimen de igualdad y paz entre los hombres.Los
fenmenos sociales estn en constante transformacin, debido a causas determinantes

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como son el clima, el suelo y las particularidades geogrficas, o la economa, la religin y
las instituciones polticas, lo cual constituye la llamada "Doctrina Geogrfica".

REPRESENTANTES DE LA CORRIENTE DEL HISTORICISMO JURIDICO.

Gustavo Hugo (1764 1840). Sus principales obras fueron el "Tratado de Derecho
Natural", "Enciclopedia Jurdica e Instituciones de Derecho Romano".

Sostiene que el Derecho evoluciona, conjuntamente, con el lenguaje, e igual que ste, el
Derecho se va formando de por s, independientemente de toda influencia, sin la
influencia de otros elementos y sin la necesidad de las rdenes de nadie. En resumen, la
doctrina de Hugo se reduce a sostener que todo lo existente es legal; y en consecuencia,
los hbitos que se van formando en los pueblos, las costumbres que van radicndose, las
tradiciones que se han afirmado, las instituciones que se mantienen, son legales, porque
as se han afirmado histricamente.
Federico Carlos de Savigny (1779 1861).Savigny sostiene que el Derecho, como
el lenguaje, tiene un carcter peculiar, definido, que les impone la conducta particular de
un pueblo dado. En el Derecho, como en el idioma, como en las costumbres, halla su
expresin clara, "la conviccin general" del pueblo; el Derecho no es la declaracin
arbitraria del legislador que hace la ley, sino un producto orgnico "del espritu del
pueblo", de la "conciencia popular". Estas expresiones revelan una idealizacin del
Derecho y la enunciacin de su nacimiento hermtico.

Jorge Federico Puchta (1798 1846). Puchta, seguidor de Savigny, en sus obras "Derecho
Consuetudinario" (1828) y "Curso de Instituciones" (1841), expuso su tendencia
nacionalista cerrada; su idea de que el Derecho es el resultado de la actividad del pueblo,
producto del "espritu popular". Escribe: "La originalidad del pueblo se manifiesta en su
Derecho, lo mismo que en su lenguaje y en sus hbitos". El Derecho es la expresin de
la "conciencia general del pueblo", de la "voluntad general de todos los participantes de
la comunidad jurdica". La norma jurdica tiene vigencia en virtud del reconocimiento que
le hace la "conviccin general de la comunidad". Con estas afirmaciones Puchta le otorga
un reconocimiento absoluto al Derecho consuetudinario y un rechazo al Derecho creado
por el legislador (que era el reclamo formulado tmidamente por la burguesa de
su tiempo). Extrema su pensamiento en sta proposicin: "El Derecho tiene su propia
historia", con lo cual, el Derecho se desarrolla independientemente de toda influencia, en
los hbitos, costumbres y tradiciones del pueblo. De esta manera idealiza la actividad
popular y hace del Derecho una supersticin, una mstica que considera una realidad
orgnica al "espritu nacional", a la "conciencia de la comunidad nacional".

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CLASES a). Historicismo Absoluto. La idea se desarrolla y determina a travs de la historia
que es ms que manifestaciones pasajeras integradas en el infinito devenir universal. Toda
la realidad es histrica, y en especial el hombre que es un ser esencialmente histrico, ya
por su movilidad y temporalidad, o ya porque es el nico ser que llega a la conciencia del
devenir dialctico de la idea.De esta manera la historia sera el desarrollo de la
humanidad, es decir, espritu objetivo, espritu del mundo integrado como parte en el
desenvolvimiento general de la idea que evoluciona hasta convertirse en Dios: "la historia
es por lo tanto, una revelacin de Dios, una teodicea, una justificacin de Dios en el
devenir del Absoluto". b). Historicismo Relativista. Se fija ms en la contraposicin entre
la naturaleza y espritu planteando varias ciencias entre las cuales atribuye a la historia un
lugar preferente. Reacciona tambin contra el positivismo, pero conserva su principio de
que slo existe lo particular y concreto. Por ello no puede darse ningn sistema filosfico
absoluto, porque la historia nos atestigua el hecho de una pluralidad de sistemas, que slo
tiene un valor en cuanto expresin de una conciencia en determinado momento del
desarrollo histrico, pues la historia misma est por encima de todo.

ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO

Varias fueron las races de la escuela histrica del derecho el clasismo de orientacin
institucional cuyo representante mximo en la escuela histrica fue Weimar y el
Romanticismo del que podemos distinguir a HEILDELBERG. El romanticismo por su parte
con sus ideas de amor por el pas y el clasismo que influyo por cuanto la estratificacin de
las clases, concordante con las etnias tambin tiene sentimientos de superioridad racistas,
marcaron de manera significativa el pensamiento de sus representantes. Fines de la
escuela histrica segn Savigny: Establecer el estudio del derecho romano, el del derecho
germnico y el de las modificaciones posteriores de uno y otro, y tratar de dar un lugar
igual de importancia al derecho originario alemn. De all nace la Revista para la ciencia
del derecho desde el punto de vista histrico donde se desarrollan posturas totalmente
contrarias a las definiciones de pueblo o contrato social desarrolladas por el movimiento
de la ilustracin y de las obras por sus representantes como Hobbes y Rousseau, en su idea
de que la sociedad puede unirse por medio de un contrato para Savigny el pueblo no es
una sociedad es un todo que forma un individuo que se fundamenta en su pasado y que
conjuntamente ese pasado se une con el presente y el futuro, es un todo que incluye su
lenguaje, usos, derecho, y otro, todos formando una unidad.
La escuela histrica del Derecho surge en Alemania, es de carc ter n
n a c i o n a l y p o p u l a r, polti camente vinculada a la Restauracin. La historia no
es el progreso sino tradicin; la funcin del anlisis histrico es justi fi car el
presente desde el pasado. La escuela histrica admite que la materia del Derecho

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est dado por todo el pasado de la nacin; pero no de una manera arbitraria y de tal
modo que pudiera ser sta o la otra accidentalmente, sino como procediendo
de la nti ma esencia de la nacin misma y de su historia. Despus cada ti empo
deber encaminar su actividad de examinar, rejuvenecer y mantener fresca esta
materia nacida por obra de una necesidad interna. Se diferencia de las dems escuelas no
histricas porque no, admite que el Derecho puede ser creado en cada momento
por el arbitrio de las personas investi das del Poder Legislativo, c o n c o m p l e t a
i n d e p e n d e n c i a d e l D e r e c h o d e l o s ti e m p o s p a s a d o s y s o l a m e n t e
segn sus convicciones, tal como las produce el presente momento
histrico. As esta escuela no puede explicar el que alguna ocasin no sea
todo el Derecho
introducido completame nte nuevo y di verso del presente, sino porq
e l l e g i s l a d o r f u e perezoso en el recto ejercicio de su cargo y tuvo, por tanto
necesidad de conversar, aunque con carcter de interinidad, como verdaderas para el
presente, las opiniones jurdicas del momento anterior.

De esta se desprende el historicismo jurdico, escuela histrica entre los siglos


XVIII y XIX en Alemania quienes estudiaron el derecho llegando a las conclusiones que
este est condicionado al clima, la geograf a, el gobierno imperante, la situacin
econmica actual adems de muchos
aspectos relacionados pero en especial el espritu del pueblo,
e l c u a l d e v i e n e d e l o s pensamientos romnti cos de la poca para los
cuales que se transforma en una creencia los hombres en su vida llevan siempre
a su lado un espritu el cual les gua para bien o para el mal, al igual que el hombre
entonces los pueblos tambin tienen un espritu que los acompaa y que las
manifestaciones de este son el derecho, entonces este derecho es previo a la norma que
hace el legislador porque solo estos moldean el derecho ya preexistente. Para
el historicismo, la forma ms clara de manifestacin del Derecho es a travs
de la costumbre, que es la primera y ms autnti ca fuente del Derecho. El
historicismo jurdico encuentra como su principal moti vo La contraposicin
evidente ante un sistema que intentaba la codificacin e unificacin del derecho

GUSTAVO HUGO; (1764 1840)


Es el precursor del historicismo jurdico, sus principales obras fueron "Tratado de Derecho
Natural", "Enciclopedia Jurdica e Instituciones de Derecho
Romano". Manual del Derecho natural como una filosofa del Derecho positivo y Son
las leyes las nicas fuentes de reglas jurdicas? En la primera sostiene que el Derecho se
ha formado fuera de la autoridad legislativa: en la costumbre y en el Derecho pretoriano
en Roma y en el common lazo en Inglaterra.

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En la segunda sostiene qu as como el lenguaje no ha sido creado por Dios, ni por los
hombres de mutuo acuerdo, sino que se ha transformado a travs de siglos y siglos, as
tambin la costumbre y el Derecho se han producido y desenvuelto gradualmente sin la
intervencin de Dios o pacto entre los hombres. Las necesidades y usos de los pueblos son
las verdaderas causas del desarrollo del Derecho. Este es un producto de la historia. Para l
Derecho evoluciona, conjuntamente, con el lenguaje, e igual que ste, el Derecho se va
formando de por s, independientemente de toda influencia, sin la influencia de otros
elementos y sin la necesidad de las rdenes de nadie. En resumen, la doctrina de Hugo se
reduce a sostener que todo lo existente es legal; y en consecuencia, los hbitos que se van
formando en los pueblos, las costumbres que van radicndose, las tradiciones que se han
afirmado, las instituciones que se mantienen, son legales, porque as se han afirmado
histricamente.

VIDA Y OBRA DE CARLOS FEDERICO VON SAVIGNY:


Contexto Histrico Cultural: Prusia era uno de los reinos ms poderosos de Europa al
momento de nacer Savigny en 1779, gobernado todava por Federico II, el Grande, quien
ocup el trono (1740-1786). Fue sucedido por su sobrino Federico Guillermo II (1786-
1797), y despus ascendi al trono el hijo de este ltimo, Federico Guillermo III (1797-
1840), quien luch en contra y fue vencido por Napolen en las batallas de Jena y de
Auerstadt.
Despus de un armisticio, el rey cedi posiciones importantes de su territorio, adems de
pagar una indemnizacin monetaria.
Bajo su reinado se fund la Universidad de Berln en 1809, considerada como una de las
mejores de su tiempo e inici sus actividades al ao siguiente en 1810.
Como resultado del Congreso de Viena (1814 - 1815), Prusia recuper algunos de los
territorios perdidos, adems pas a formar parte de la Confederacin Alemana. En 1840
subi al poder Federico Guillermo IV, quien gobern hasta 1859, se le conoci como "el
romntico en el trono", y aunque bien dotado, no se distingui como un buen
gobernan.- Biografa: Savigny, proceda de una familia aristocrtica de origen francs, de la
regin de Lorena, emigrada de Alemania, por motivos religiosos, aproximadamente 150
aos antes de su nacimiento.
Carlos Federico Von Savigny, naci el 21 de febrero de 1779, en Francfort del Mein y muri
a los 82 aos, el 25 de octubre de 1861 en la ciudad de Berln, sus padres fueron Cristian
Carlos Savigny y Enriqueta Felipa Gross.
Se cas con Cunegunda Brentano, cuya familia goz de un gran prestigio en
el ambiente cultural del momento. Su cuado Clemente fue un reconocido poeta y
novelista, amigo de Luis Achim von Arnim, recordado como compilador y editor de
canciones populares, as como escritor de cuentos cortos y casado con Bettina Brentano,

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quien tuvo una amistad cercana con Goethe. Tanto Clemente Brentano como von Arnim
pertenecieron al romanticismo alemn.
De ah que el crculo familiar, social, profesional e intelectual de Savigny haya sido del ms
alto nivel, por su ascendencia, su matrimonio, tanto como por sus propios mritos
acadmicos, estudi en la Universidad de Marburgo y ejerci la docencia en la Universidad
de Berln de 1810 a 1842, de hecho fue uno de los primeros miembros de la nobleza
alemana en impartir clases en una universidad.
Otro gran jurista alemn, ms joven, Rodolfo Von Ihering, con motivo de la muerte de
Savigny, en un artculo, se refiere a este suceso con las siguientes palabras: "La
desaparicin de la estrella ms brillante que haya podido ostentar
la jurisprudencia alemana"
Ihering, en el artculo citado hace una pequea biografa de la vida acadmica de Savigny,
desde su poca de estudiante de Derecho hasta su consagracin como profesor de
la disciplina, para referirse tambin a su gran produccin escrita. Estudi la carrera de
leyes en la universidad de Marburgo y en la Universidad de Gotinga, en donde permaneci
por corto tiempo, tuvo la oportunidad de escuchar las conferencias de Luis Timoteo
Spittler, sobre historia universal. En Marburgo, con la defensa de una tesis sobre Derecho
penal.
"El concurso formal de los delitos" (De concursum delictorum formali), obtuvo el grado de
doctor y empez a dar clases a los 21 aos de edad. Ense tambin en Landshut y
despus, desde 1810, imparti los cursos de Derecho Romano y prusiano en la Universidad
de Berln, fundada en 1809 "El concurso formal de los delitos" (De concursum delictorum
formali).
Obtuvo el grado de doctor y empez a dar clases a los 21 aos de edad. Ense tambin
en Landshut y despus, desde 1810, imparti los cursos de Derecho Romano y prusiano en
la Universidad de Berln, fundada en 1809 cuyas puertas abrieron al ao siguiente. Fue
tambin rector de esta Universidad, a la que dedic 32 aos de su vida. Se destac como
un excelente maestro, al respecto Ihering seala: "La palabra de Savigny era serena,
moderada; se deslizaba como el ro en la llanura, trasparente, clara hasta el fondo, sin
ningn movimiento extraordinario o brusco, sin borbotear, ni producir espuma, como
sucede con el arroyo en la montaa, que arrastra al oyente y puede transportarlo al
entusiasmo".
Pablo Koschaker considera que para Savigny la Universidad "deba tener como fin
la investigacin y la enseanza: no deba ser una escuela solamente, sino tambin lugar en
donde el estudiante pudiese aprender a pensar y trabajar cientficamente".11
Esta idea fue la base para que Savigny contribuyera a la formacin de un ncleo de
excepcionales juristas, entre otros: Hollweg, Klenze, Goschen, Blume, Ruddorff, Keller,
Arndts, Grimm, Bcking y Puchta.

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El ciclo se cierra con el siglo, con representantes de la talla de Ihering y Windscheid y
tambin con la aparicin del Cdigo Civil alemn de 1899, que como ya se haba
mencionado empez a regir el 1o. de enero de 1900.
Entre los cargos pblicos que Savigny desempe a lo largo de su vida, hay que mencionar
su funcin como preceptor del heredero a la corona prusiana, la de Ministro de Legislacin
y la de consejero de la Corte de Casacin de las provincias renanas.
Aunque algunos autores hayan visto la influencia del romanticismo en Savigny y su
Escuela, Koschaker opina que: Savigny no fue un romntico, a pesar de haber
emparentado con la familia Brentano, y a pesar de las relaciones que mantuvo con los
crculos literarios adscritos al romanticismo.
Descendiente de una rica familia, educado con rigidez en la reforma, habituado a un alto
tono de vida, su actitud espiritual, se inspira en el clasicismo, y su temperamento repudia
todo lo que signifique violencia, exageracin o tendencia revolucionaria
Creacin Intelectual: Fue, sin duda, Savigny el representante ms distinguido de la
escuela histrica alemana. Adems de sus aportaciones a la "Revista para la
ciencia histrica del derecho", principal rgano de difusin de la escuela fundada en 1809,
por su profesor Gustavo Hugo Savigny escribi los siguientes libros:
a) Derecho de la posesin, publicado en 1803. Esta obra consagr al autor quien ese
momento era todava muy joven. En ella, Savigny estudia los textos romanos sobre
la materia, tratando de buscar el verdadero sentido que los autores le haban dado a la
posesin.
b) De la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del derecho, en 1814.
En opinin de Ihering, en este escrito se puede encontrar el programa de la escuela
histrica alemana. En l, Savigny, en contra de lo manifestado por el profesor de
Heidelberg, Anton Thibaut, se muestra contrario a la codificacin del Derecho alemn,
consideraba que todava no era el momento adecuado, an no exista la madurez jurdica
necesaria para emprender esa tarea, como tampoco exista el lenguaje jurdico
correspondiente (Vase Gorostiaga, Norberto, "Introduccin", Tres vidas ilustres... cit.,
nota 21, supra, p. 22).
Para Savigny, el Derecho no debera ser creado racionalmente, porque como la lengua, las
costumbres o el arte, es un fenmeno histrico, producto espontneo del espritu del
pueblo. El Derecho surge de una fuerza interior y no del arbitrio de un legislador.
El conocimiento de la historia del Derecho de cada pueblo es tradicin indispensable para
la construccin de una ciencia sistemtica del Derecho. La primera fuente del Derecho es
la costumbre, en segundo lugar que encuentra la ley en cuanto expresin del Derecho
creado por el pueblo y ni como Derecho.
En el captulo sexto "Los tres cdigos modernos", del libro que se comenta, Savigny se
refiere al Cdigo de Napolen, a la compilacin prusiana y al cdigo austraco.

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Para Margadant la postura de Savigny no slo obedeci a argumentos cientficos sino al
sentimiento nacionalista, fortalecido por la oposicin a Napolen que adems, fue el
paladn del movimiento codificador (Vase Margadant S., Guillermo F., Derecho romano,
18a. ed., Mxico, Esfinge, 1992, p. 88, nota 69).
Considera que los tres cuerpos legislativos, publicados en la misma poca, apoyan su
opinin en el sentido de que los tiempos no haban alcanzado la madurez suficiente para
justificar su promulgacin. Como era de esperarse, desaprueba del Cdigo de Napolen,
su opinin se puede resumir como sigue: "En este Cdigo el influjo del elemento poltico
legislativo ha predominado sobre el elemento tcnico...".
Por lo que a la compilacin prusiana (Landrecht) se refiere, expresa que el trabajo de los
alemanes, a diferencia de los franceses, fue cuidadoso con el fin de producir "una obra
perfecta, sin que ninguna necesidad exterior la reclamase", mientras que el Cdigo de
Napolen fue realizado con gran premura e inspirado fundamentalmente con fines
polticos.
Finalmente, cuando trata lo relativo al cdigo austriaco afirma que su historia es muy
parecida a la de la compilacin prusiana, por el momento en que surgieron y haber
abreviado en las mismas fuentes. Sin embargo, crtica a los redactores del Cdigo por
haber recurrido preferentemente a los comentarista del Derecho romano y porque al
trasplantar algunas instituciones romanas a su poca no lo hubieran hecho con un mayor
cuidado.
Entre 1815 y 1831 apareci su Historia del Derecho romano en la Edad
Media, originalmente concebida en 6 volmenes, a la que Savigny aadi un
sptimo volumen, en una segunda edicin de 1851.
Escribi, entre 1840 y 1849, su "Sistema del Derecho romano actual", en seis tomos. Es
importante conocer lo que Savigny consideraba como el Derecho romano actual, en sus
propias palabras.
"...el Derecho romano actual considerado en su aplicacin particular en Alemania, es decir,
con las modificaciones que ha experimentado, modificaciones que, contenidas todas ellas
en leyes del imperio, son de poca importancia, pues las grandes desviaciones del Derecho
romano, por ejemplo, la autoridad reconocida a todos los contratos independientemente
de la stipulatio, los efectos atribuidos a la bona fides, etctera, nada tiene de especial en
el imperio de Alemania y han sido generalmente adoptadas medida que el Derecho
romano se ha propagado en Europa. As, pues esta obra, que trata del Derecho romano
actual, podra con algunas adiciones, ofrecerse como el Derecho comn de Alemania".
Ms adelante, en el ltimo tomo, resume:
"El primer libro del presente tratado tena por objeto las fuentes del derecho, es decir, la
base de las reglas jurdicas; el segundo se refera a la naturaleza general de las relaciones
de Derecho que estas reglas estn llamadas a regir. Ahora bien, para concluir la parte

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general del Tratado slo me resta determinar el lazo que existe entre las relaciones del
Derecho y las reglas jurdicas. Este lazo nos aparece, de un lado, como el imperio de las
reglas sobre las relaciones; de otro, como la sumisin de las relaciones a las reglas".
Norberto Gorostiaga considera que el sistema del Derecho romano actual es la obra ms
importante de Savigny, ste contina siendo un libro moderno y "Es para nosotros lo que
los ingleses llaman un libro de autoridad, (book of authority)".
Entre 1851 y 1853, apareci su ltima obra, en dos volmenes, el Derecho de obligaciones.
En la introduccin Savigny consigna primero la bibliografa relativa al tema y despus
expone la estructura de la obra, integrada por los siguientes captulos:
Captulo I De la naturaleza de las obligaciones
Captulo II. Del nacimiento de las obligaciones
Captulo III. De la extincin de las obligaciones y,
Captulo IV De las sanciones legales contra la violacin de las obligaciones
En el prefacio de la traduccin francesa, de esta ltima obra de Savigny, se explica que
aunque con diferente nombre, se la puede considerar como la continuacin del Sistema
del Derecho romano actual, asumiendo que el Sistema es la parte general y el Derecho de
obligaciones, la parte especial, de un mismo trabajo.

JORGE FEDERICO PUCHTA (1798 1846)


Puchta, seguidor de Savigny, en sus obras "Derecho Consuetudinario" (1828) y "Curso de
Instituciones" (1841), expuso su tendencia nacionalista cerrada; su idea de que el Derecho
es el resultado de la actividad del pueblo, producto del "espritu popular". Escribe: "La
originalidad del pueblo se manifiesta en su Derecho, lo mismo que en su lenguaje y en sus
hbitos". El Derecho es la expresin de la "conciencia general del pueblo", de la "voluntad
general de todos los participantes de la comunidad jurdica".
La norma jurdica tiene vigencia en virtud del reconocimiento que le hace la "conviccin
general de la comunidad". Con estas afirmaciones Putcha le otorga un reconocimiento
absoluto al Derecho consuetudinario y un rechazo al Derecho creado por el legislador (que
era el reclamo formulado tmidamente por la burguesa de su tiempo). Extrema
su pensamiento en sta proposicin: "El Derecho tiene su propia historia", con lo cual, el
Derecho se desarrolla independientemente de toda influencia, en los hbitos, costumbres
y tradiciones del pueblo". De esta manera idealiza la actividad popular y hace del Derecho
una supersticin, una mstica que considera una realidad orgnica al "espritu nacional", a
la "conciencia de la comunidad nacional.

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