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ADMINISTRATIVO II.

UNIDAD1. Servicios pblicos.

Concepto. Al respecto existen dos teoras doctrinarias:
Amplia: sostiene que toda actividad desarrollada por el Estado es Servicio Pblico.
Restringida: afirma que slo una porcin de la actividad desarrollada por el Estado queda
comprendida en este concepto.
La nocin de servicio pblico nace en Francia, en el Estado Liberal, los servicios pblicos eran prestados
por particulares mientras que el Estado slo estableca su reglamentacin. Posteriormente el Estado
comienza a intervenir y a prestarlos. En nuestro pas, luego de la denominada Reforma del Estado, se
comienzan a privatizar las prestaciones de dichos servicios, pudiendo prestarlos distinto tipo de
empresas pero siempre bajo la supervisin del Estado.
Competencia: la publicatio es el modo de declarar que determinada actividad o prestacin ser
considerada servicio pblico, es la creacin del servicio pblico, a partir de ese momento se le aplicar
un rgimen jurdico especial. La competencia para ejercer la publicatio va a depender del mbito donde
se prestar el servicio, pudiendo ser municipal, provincial o nacional, pero siempre corresponder al
rgano legislativo o deliberativo, de acuerdo al artculo 14 de la C.N. El establecer un servicio pblico es
de alguna manera limitar un derecho, por las leyes que reglamentan su ejercicio.
Puede afirmarse que es servicio pblico, toda actividad comercial o industrial, que satisface un inters
pblico, que la Administracin lleva a cabo en forma directa o indirecta, por s o por terceros.
Organizacin: corresponde al P.E. respecto de la infraestructura del mismo y al P.L. en cuanto a la
normativa, los marcos regulatorios deben establecerse por ley.
Suspensin y modificacin de los Servicios Pblicos
Siempre correspondern al rgano que los creo, cuando fueron creados por ley podr modificarse
exclusivamente por ley o si excepcionalmente fue por decreto del P.E. por esta va. Las modificaciones
slo podrn ser en beneficio del inters pblico y la suspensin, en caso de que desaparezca la
necesidad del mismo y por lo tanto no tenga razn de ser.
Retribucin: es el pago que hace el usuario por el servicio oneroso que se le presta, se denomina tarifa.
sta debe ser aprobada y regulada por la Administracin y debe cubrir:
Las inversiones realizadas.
Amortizacin.
Mantenimiento de la prestacin.
Costo del servicio.
Ganancias eventuales.
Impuestos del servicios.
La naturaleza de la retribucin es reglamentaria y si bien se fija al comienzo del contrato de concesin
del servicio, la misma puede ser modificada. La tarifa puede fijarse de dos formas:
Precio: se paga por lo que efectivamente es usado del servicio y la relacin es contractual. El precio
tope es establecer un precio por encima del cual el prestador no podr cobrar. El beneficio de este
sistema es que cuanto ms eficiente sea el servicio, mayor margen de ganancia obtendr el prestador.
Se llevan a cabo revisiones peridicas de la tarifa.
Tasa de retorno: a diferencia del precio tope, el Estado garantiza que, contra cualquier inversin se
vern cubiertos no slo los gastos que la misma demande, sino tambin la obtencin de ganancias.
Caractersticas de la retribucin:
Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables.
Legalidad: ya que el Estado fija las tarifas o tasas. Cuando el servicio es prestado por un
concesionario, ste interviene en su formacin pero la aprobacin es estatal.
Irretroactividad: excepto casos especiales.
Efectividad: debe abonarse slo si se presta el servicio, caso contrario se torna ilegtimo.
La tarifa debe mantener el equilibrio econmico financiero del contrato de concesin de servicios
pblicos o bien de su prestacin.
Caracteres:
Continuidad del servicio: el servicio no puede ser interrumpido, sta, puede ser absoluta, ej. servicios
domiciliarios, relativa, ej. escuelas, que funcionan en determinados das y horarios. Derecho a
huelga: debe ser limitado, respetando un esquema de prestacin esencial, ej. guardias para urgencias
en los hospitales.
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Regularidad del servicio: implica que la prestacin debe realizarse segn estndar mnimo de calidad
establecido en los reglamentos y normas vigentes. Si alguna de stas es violada el servicio se
considera irregular. La C.N. establece que el Estado se encargar de fijar el marco regulatorio de los
servicios pblicos.
Igualdad de la prestacin: determina que el servicio debe prestarse para todos los habitantes de la
misma manera y en igualdad de condiciones. Pero la igualdad es entre iguales, por lo que nada obsta
que haya diferentes categoras de usuarios, ej residenciales, industriales etc.
Obligatoriedad: el concesionario del servicio tiene la obligacin de prestarlo y el Estado garantizar
dicha prestacin, adems en algunos casos el usuario de tomarlo, por razones de salubridad, por
ejemplo cloacas y agua.
Eficacia y calidad: el Estado debe establecer los parmetros de calidad y eficiencia de la prestacin de
los servicios, la prevencin y solucin de conflictos previendo la participacin de las asociaciones de
consumidores y usuarios, todo esto en relacin a la proteccin de la salud, seguridad e intereses
econmicos, la informacin adecuada y veraz, la libertad de eleccin y las condiciones de trato
equitativo y digno (art. 42 C.N.).
Agentes, que intervienen en la prestacin de servicios pblicos, como principio general sern:
El Estado, concedente.
Prestador, concesionario.
Ente regulador, diferente del Estado, persona pblica descentralizada generalmente bajo la figura de
entidad autrquica.
El usuario.
Rgimen jurdico: que rigen sus relaciones, como principio general ser el derecho pblico. Las
relaciones entre concedente y concesionario, entre el ente regulador y el Estado y el vnculo entre el
ente regulador y el concesionario, van a estar regidos por un rgimen jurdico de derecho pblico, es
decir un rgimen exorbitante, que en cuanto al procedimiento estar regido por la ley 11.683 de
Procedimiento Administrativo en el mbito nacional. De la misma manera se regirn las relaciones entre
el usuario el Estado y con el ente regulador. Por otro lado el vnculo, entre el usuario y el concesionario,
estar regido por el derecho privado. En el fallo Davaro c/ Telecom, la Corte resuelve una cuestin de
competencia, que se present entre tres fueros, el Comercial, Civil y Comercial Federal y Contencioso
Administrativo Federal. Pero lo ms importante o lo que hace al tema, es la discusin entre los dos
ltimos, porque no haba duda de que corresponda a la justicia federal porque lo que estaba en juego
era una ley federal, la de Radiodifusin. El voto de la mayora estableci que le vnculo entre el usuario y
el concesionario era de derecho privado por lo que deba resolverse por las normas del derecho comn,
pero Barra y Fayt votaron en disidencia sosteniendo que el vnculo entre el usuario y el concesionario es
de derecho pblico y fundaron la postura en la teora de la Delegacin Transestructural de Cometidos,
es decir, la delegacin fuera de la estructura del Estado de ciertos cometidos del Estado y sostenan que
cuando brindaba estos servicios el Estado, el vnculo entre el usuario y el Estado era de derecho pblico,
por lo tanto esta naturaleza jurdica, no vara cuando se delega fuera de la estructura del Estado la
prestacin del servicio, porque el mismo sigue estando en cabeza del Estado.
Regulacin: mientras los servicios pblicos eran prestados por el Estado no era necesario una
regulacin especial, pero a partir de la Reforma del Estado, que permite la privatizacin de los servicios
pblicos, surge la necesidad del control y regulacin de los mismos. La regulacin es establecer las
reglas a las cuales debe someterse la prestacin del servicio y adems de ello surge la sub funcin de
controlar que esas reglas se cumplan. La regulacin de los servicios pblicos abarca dos aspectos:
Aspecto econmico: a partir de las denominadas fallas del mercado. La prestacin de los servicios
pblicos deben brindarse, en general, en condiciones monoplicas, es decir, en cabeza de un solo
sujeto. Existen dos clases de monopolios:
Los creados por ley.
Los credos por condiciones o causas naturales: vinculados a la prestacin de los servicios pblicos.
Se trata de un concepto econmico, ya que se persigue lo ms beneficioso que pueda resultar de la
prestacin de un servicio pblico, y de ese modo se pueden recuperar los valores de las inversiones
realizadas, por ejemplo el tendido de caeras o cables. Si existiera ms de un prestador los precios
de los servicios no seran accesibles, si tuvieran que incluir el valor de las inversiones.
Aspecto social: se refiere a que el marco regulatorio debe fijarse con equidad e igualdad para todos
los sujetos prestadores y usuarios. Respecto de los ltimos, sin perjuicio de poder establecer distintas
categoras de ellos.
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Existen distintos sistemas de regulacin:
Sistema americano: integrado por agencias o entes reguladores, considerado un sistema flexible,
simple y dinmico.
Sistema contractual: aplicado en Inglaterra, la regulacin se establece en un contrato firmado por las
partes intervinientes y se aplicarn las disposiciones del derecho civil.
Sistema rgido o por ley: aplicado en Chile, se promulga una ley en la que se detallan todas las
pautas aplicables a la prestacin de los servicios pblicos.
Sistema mixto: es el de nuestro pas, y surge de conjugar los otros, siendo la regulacin de los
servicios pblicos controlada por entes reguladores, con funciones de control.
Situacin del usuario: su proteccin se encentra a cargo de los entes reguladores y tambin se
encuentra prevista en otras normativas como:
C.N., arts. 42, derechos del consumidor y 43 a travs de la accin de amparo.
Ley 24.240 de Defensa al Consumidor.
Adems existen numerosas asociaciones de usuarios y consumidores que se encuentran legitimadas
para actuar en defensa de sus derechos.
UNIDAD 2. Contratos administrativos parte general.
Concepto: el artculo 1137 C.C. establece que hay contrato cunado varias personas se ponen de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Contrato administrativo: segn Dromi, es toda declaracin bilateral de voluntad que produce efectos
jurdicos entre dos personas de las cuales una se encuentra ejerciendo la funcin administrativa.
Los contratos administrativos son una especie dentro de los contratos, pero con algunos aspectos
especiales. Estn legislados por los decretos 1.023/01 y 436/00.
Requieren de la existencia de 3 presupuestos:
Una de las partes debe ser persona de derecho pblico: se refiere a un organismo del Estado que
est ejerciendo la funcin administrativa.
Clusulas exorbitantes del derecho privado: deben estar presentes, son aquellas que otorgan a la
Administracin derechos sobre su co contratante, que seran nulos o ilcitos en el derecho privado o
las que otorgan al contratante particular derechos sobre otros terceros.
El objeto del contrato: siempre debe versar sobre cuestiones o funciones de inters pblico.
Teoras relativas a la existencia de los contratos administrativos:
Teora positiva: todo contrato celebrado por la administracin es un contrato administrativo, para ello
requiere de la presencia de los 3 presupuestos, y los conflictos que puedan suscitarse se regularn y
solucionarn por el derecho pblico. Por lo tanto reconoce la existencia de un contrato de sustancia
distinta al contrato de derecho pblico.
Teora mixta: los contratos que celebre la Administracin pueden ser tanto administrativos como de
derecho comn. Existen elementos regidos por el derecho pblico pero dicho rgimen no se aplica a
todos los elementos del contrato.
Teora negativa: que se divide en dos criterios
Los contratos administrativos no existen, por no haber igualdad entre las partes y no aplicarse el
principio de autonoma de la voluntad, adems su objeto no se halla dentro del comercio.
La figura del contrato administrativo es peligrosa porque consagra un rgimen exorbitante de la
Administracin, que excede la legitimidad contractual. Las clusulas exorbitantes deben estar
especificadas en el contrato sino de lo contrario no se le brinda seguridad al co contratante. Este
criterio sostiene que en realidad no existe un rgimen jurdico diferente sino un contrato de
sustancia distinta.
Principios que rigen los contratos: y su aplicacin a los contratos administrativos.
Principio de autonoma de las partes: no se aplica a los contratos administrativos ya que es el Estado
quien impone las condiciones contractuales, elige al co contratante y delimita la forma de
contratacin.
El contrato es ley para las partes: invocado en el artculo 1197 C.C., tiene vigencia en los contratos
administrativos.
Igualdad entre las partes: no se aplica, por las clusulas exorbitantes.
Decreto 1.023/01: en el primer artculo establece la presuncin de que todo contrato celebrado por el
Estado es un contrato administrativo y se regir por el derecho pblico, excepto, en dos casos:
Que el contrato establezca lo contrario.
Que de sus disposiciones surja que se regir por el derecho privado.
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Caracteres del contrato administrativo:
Formalismo: en todas las cuestiones vinculadas a la contratacin, la ley establece la forma de actuar.
Clusulas exorbitantes del derecho privado: son aquellas clusulas que en los contratos privados
resultaran nulas e ilcitas, ya que exceden el mbito del derecho privado y la libertad contractual, las
mismas se aplican en forma exclusiva en los contratos administrativos. Su validez tiene fundamento en
las prerrogativas pblicas que tiene la Administracin y su lmite est dado por la C.N., ya que no
deben exceder el principio de razonabilidad. Existen dos clases de clusulas exorbitantes:
Expresas: son las que se encuentran presentes en el texto del contrato, convirtindolo en
administrativo si antes era de derecho comn, siempre que una de las partes sea un organismo del
Estado.
Implcitas o virtuales: son aquellas que estn presentes en todos los contratos administrativos, an
no siendo expresamente previstas por ellos.
Potestades o prerrogativas de la Administracin. Enunciadas en el artculo 12 del Dcto. 1.023/01, entre
ellas:
Ius variandi: la Administracin Pblica puede modificar unilateralmente, las condiciones del contrato,
hasta un 20 %, en ms o en menos. En caso de excederse de dicho porcentaje, el co contratante
puede solicitar la rescisin del contrato.
Facultades de control y direccin: sobre el desarrollo del cumplimiento del programa.
Facultades sancionatorias: sobre el contratista, por consecuencia de la facultad de control y direccin
de la Administracin Pblica.
Ejecucin forzada del contrato: la Administracin puede hacer ejecutar el contrato por un tercero o
hacerlo ella misma ante el incumplimiento o mora del co contratante.
Facultad de rescisin: cuando la Administracin lo crea conveniente puede dejar sin efectos el
contrato en forma unilateral, siempre que se funde en el inters pblico.
Interpretacin unilateral del contrato: la puede efectuar ante eventuales conflictos por intereses con
el contratista particular.
Continuidad: la Administracin puede exigir al co contratante la ejecucin continuada del contrato,
bajo toda circunstancia. Esta facultad se funda en la superioridad del fin pblico del contrato y la
subordinacin jurdica del co contratante.
Los contratos administrativos, producen efectos administrativos en forma individual para cada parte,
pueden se opuestos a terceros e invocados por ellos.
Los derechos y obligaciones, son generalmente, de carcter personal es decir in tuito personae, el
contratista no puede ceder o transferir derechos y obligaciones derivadas de un contrato
administrativo ni subcontratar a un tercero para que cumpla con l, excepto que la Administracin lo
autorice expresamente.
Clases de contratos: segn Marienhoff la Administracin puede celebrar:
Contratos administrativos strictu sensu, o propiamente dichos, que en razn de su objeto pueden
clasificarse en:
Contratos de colaboracin, por ejemplo de obra pblica.
Contratos de atribucin, por ejemplo concesin de un bien de dominio pblico del Estado.
Contratos administrativos, considerados como tales por la presencia en ellos de clusulas exorbitantes
del derecho comn.
Elementos del contrato administrativo. Se pueden clasificar en tres grupos:
Accidentales: aquellos elementos que normalmente no corresponden a un contrato, pero que las
partes en forma voluntaria pueden incluir mediante una clusula expresa, por ejemplo sea.
Naturales: son los que generalmente se encuentran en el contrato pero que las partes pueden dejar
de lado por medio de una clusula expresa, sin que ello invalide el contrato, por ejemplo pacto
comisorio.
Esenciales: son los que deben encontrarse presentes porque su ausencia acarrea la invalidez del
mismo, considerndolo como inexistente, son seis:
Sujetos: uno de ellos siempre deber ser el Estado, en cuanto al contratista podr ser una persona
pblica o privada o bien una persona fsica.
Voluntad y consentimiento: se requiere para la existencia del contrato, que haya dos voluntades
opuestas y vlidas, o concordantes y consentimiento que es la exteriorizacin de dichas voluntades.
Objeto: siempre debe encontrarse destinado a satisfacer el inters pblico, se exige que sea:
Cierto.
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Determinado y lcito.
Fsica y jurdicamente posible.
Causa: es el motivo del contrato, siempre en los contratos administrativos debe ser la satisfaccin
del inters pblico bajo pena de nulidad.
Forma: es el modo concreto por el cual se exterioriza y documenta la relacin contractual.
Opuestamente a los contratos del derecho comn, en los contratos administrativos la regla general
es la formalidad. Segn la Ley de Procedimientos Administrativos, debe ser expresa y por escrito,
salvo casos excepcionales y con efectos ad probationem. Si se exige una forma especfica y la misma
no se cumple, el contrato resulta nulo.
Competencia y capacidad: es la aptitud legal para obligarse, celebrar y ejecutar el contrato.
rgano estatal, la persona fsica que lo represente debe tener la capacidad de actuar en su nombre,
adems la Administracin como contratante puede:
Resolver o rescindir el contrato.
Suspender el procedimiento de seleccin o hacer la seleccin definitiva.
Adjudicar, aprobar o modificar los pliegos de condiciones.
Del co contratante, el decreto 1.023/01 enumera los incapaces para contratar con la Administracin
pblica:
Condenados por delitos dolosos o procesados por delitos contra la propiedad o la Administracin
Pblica Nacional, o contra la fe pblica o por delitos de corrupcin.
Inhabilitados, fallidos, interdictos y concursados (salvo contratos en donde sea intrascendente su
capacidad econmica previa autorizacin judicial).
Funcionarios pblicos y empresas en donde ellos tuvieran participacin suficiente para formar la
voluntad social.
Quienes no cumplieron con sus obligaciones impositivas y/o previsionales.
Etapas de los contratos administrativos: se reconocen tres,
Primera etapa: formacin del contrato. El contrato se forma con la concurrencia de dos voluntades y
generalmente el co contratante se adhiere a clusulas prerredactadas y se perfecciona con su
suscripcin. Esta etapa comprende 5 pasos:
Realizacin de un estudio de factibilidad, con el fin de determinar los aspectos que podran verse
afectados al cumplir con el objeto del contrato. El estudio implica la realizacin de anlisis tcnicos, la
conveniencia del objeto del contrato, etc.
La determinacin del estado de necesidad, respecto de aquellos aspectos que el Estado no puede
cubrir, requiriendo entonces los servicios del co contratante.
Previsin presupuestaria, se analiza si los fondos existentes son suficientes para cumplir con el objeto
del contrato.
Le determinacin del proceso o sistema por el cual se elegir al co contratante, se puede optar
por:
Licitacin privada.
Contratacin directa.
Seleccin por negociacin.
Seleccin por iniciativa privada.
Concurso pblico o de antecedentes.
Subasta o remate pblico.
Licitacin pblica: que es la regla, los anteriores las excepciones. Se debe confeccionar el pliego de
condiciones, que es el conjunto de documentos escritos que contienen las condiciones del contrato,
es realizado por la Administracin en base a aquello que necesita, con el objeto de que los futuros
oferentes conozcan lo que se solicita. Existen 3 clases de pliegos:
Bases y condiciones generales: son las estipuladas para todas las licitaciones pblicas.
Bases y condiciones particulares: especfica las condiciones del contrato para cada situacin
particular.
Condiciones tcnicas.
Segunda etapa: de ejecucin del contrato, cobran relevancia otros 2 principios:
Continuidad: su ejecucin no puede interrumpirse o suspenderse, ya que se encuentra presente el
inters pblico y existe una relacin de subordinacin entre el inters privado y el pblico salvo en
casos excepcionales, como muerte o quiebra del contratista y fuerza mayor, hechos del prncipe o
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hechos de la Administracin. No pueden invocarse como causal de suspensin o interrupcin, el
incumplimiento de una de las partes, sin perjuicio de los casos eximentes de responsabilidad previstos.
Mutabilidad: la administracin puede modificar, unilateralmente, las condiciones del contrato,
haciendo ejercicio del ius variandi, aunque este principio reconoce los siguientes lmites:
Lmite cualitativo: las modificaciones slo pueden fundarse en el inters pblico.
Lmite cuantitativo: 20 % en ms o en menos del monto del contrato y el equilibrio econmico
financiero del contrato. En caso de que no se pudieran acatar estos lmites se deber llamar a una nueva
licitacin pblica.
Eximentes de responsabilidad: en cuanto a las situaciones que no permiten continuar con el
cumplimiento del contrato, pueden distinguirse dos teoras:
El contrato de distribucin de riesgos: segn una postura economista, las clusulas del contrato
distribuyen los riesgos entre las partes, previendo las situaciones externas que puedan modificar las
condiciones contractuales y las consecuencias que derivan del incumplimiento de las prestaciones a las
que cada contratante se oblig. De esa forma, los riesgos resultan equitativos.
Los contratos son incompletos: la completitud puede existir cuando los contratos prevn los riesgos
y hechos que pueden modificarlos, lo cual generalmente no ocurre. Si los contratos son completos, no
existe casi posibilidad de conflicto ya que los mismos han sido previstos en sus disposiciones.
Renegociacin del contrato: tiene lugar como consecuencia de estas situaciones, salvando as el
equilibrio econmico financiero del contrato, el cual ha sido alterado, volviendo a posibilitar que el
contratista cumpla con sus obligaciones. Existen 2 opciones:
Efectuarla teniendo como base lo anteriormente pactado y aplicando el principio del esfuerzo
compartido, cediendo ambas partes un porcentaje o porcin de sus beneficios en virtud de reconducir
el contrato.
Rescindir el contrato: ante el fracaso de la renegociacin, no existiendo en los supuestos citados, culpa.
En cuyo caso se entiende que el Estado debera devolver las correspondientes garantas.
Derechos y deberes de las partes.
Derechos del contratista:
Percibir el precio: en el lugar, el tiempo, forma y condiciones convenidas y segn corresponda, las
indemnizaciones.
Rescindir el contrato: ante la autoridad judicial correspondiente, siempre que exista culpa de la
Administracin.
Ser indemnizado: por el dao emergente y el lucro cesante, cuando la Administracin rescinda el
contrato por razones de oportunidad mrito y conveniencia.
Mantener el equilibrio econmico financiero: del contrato y lo en l pactado.
Derechos de la Administracin: exigir la ejecucin del contrato, en el trmino y la forma convenidos, al
co contratante, debiendo ser cumplido de forma personal.
Deberes de las partes.
Del contratista: cumplir con las prestaciones a las que se oblig en el modo convenido.
De la Administracin Pblica: cumplir con el contrato en tiempo y forma, pagar el precio (contrato de
colaboracin), o poner la cosa a disposicin del contratista (contrato de distribucin).
Los contratos de la Administracin podrn ser considerados; complejos, simples estandarizados, siendo
el rgimen jurdico aplicable el mismo, pero no as los eventuales conflictos que recaigan sobre ellos.
Tercera etapa: extincin del contrato, en esta ltima etapa se produce el cese de los efectos jurdicos
del contrato. Este puede culminar por:
Modos normales:
Cumplimiento del objeto del contrato.
Vencimiento del plazo establecido para hacerlo.
Modos anormales: cuando no se cumplen los modos normales de extincin, son 11:
1. Rescisin bilateral: ambas partes, de comn acuerdo deciden poner fin al mismo.
2. Rescisin unilateral por parte de la Administracin Pblica: ante el incumplimiento de las
obligaciones del co contratante. En este caso la Administracin debe dictar un acto administrativo que
as lo determine, con las siguientes consecuencias:
Prdida de la garanta de ejecucin o cumplimiento del contrato.
Indemnizacin por los daos y perjuicios causados a la Administracin.
3. Rescisin unilateral por parte del co contratante: ante el incumplimiento de las obligaciones de la
Administracin Pblica. La rescisin deber solicitarla el particular, previa intimacin al Estado para que
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cumpla con sus obligaciones, bajo apercibimiento de solicitar la rescisin en sede judicial, ya que en
este caso existe culpa por parte de la Administracin. Las consecuencias son:
El Estado deber restituir la garanta correspondiente.
Indemnizar los daos y perjuicios causados al co contratante. En este supuesto la jurisprudencia a
travs del fallo Snchez Granel, determin que la indemnizacin debe ser plena, es decir,
reconociendo dao emergente y lucro cesante, siempre que no exista una ley, el contrato o una
razn de fuerza mayor que establezcan lo contrario.
En todo supuesto de rescisin el Estado debe indemnizar las inversiones no amortizadas, ya que en
caso contrario existira enriquecimiento ilcito de su parte.
Generalmente las consecuencias de la rescisin se encuentran previstas en el contrato.
4. Rescisin por motivos de oportunidad, mrito y conveniencia: aunque la Ley de Procedimiento
Administrativo establece que en este caso no corresponde la indemnizacin por lucro cesante, aunque
puede haber pacto en contrario, la jurisprudencia sostiene lo contrario.
5. Re estatizacin o rescate: esta causal de extincin generalmente se da en la concesin de obra
pblica y de servicios pblicos. En este caso el Estado vuelve a tomar el control de la prestacin de
servicios pblicos y la realizacin de las obras, asumiendo su ejecucin en forma directa. Esta causal
siempre debe estar debidamente fundada y basarse en el inters pblico, bajo pena de nulidad del
acto que as lo disponga, que debe ser impugnado en sede administrativa y en sede judicial, es de
aplicacin el artculo 25 de la Ley de Procedimiento Administrativo que otorga un plazo de 90 das
para efectuar la impugnacin, sea que se trate de actos de formacin, ejecucin o extincin del
contratos administrativos.
Fallo Mevopal S.A.: se trata de una empresa constructora que tena 3 contratos de locacin de obras
suscriptos con la Provincia de Buenos Aires, que incumple con la entrega de los terrenos, modificacin
constante de los proyectos y falta de pago de los certificados de obras. A partir de estos
incumplimientos por parte del Estado Provincial, Mevopal pierde su capacidad de trabajo e interpone
una demanda contenciosa administrativa ante al SCJ de la Provincia de Bs. As., solicitando la rescisin
de los contratos y el pago de los daos y la deuda existente. La Suprema Corte consider que haba
culpa concurrente y no hizo lugar a la rescisin, reconociendo slo los gastos improductivos
generados a Mevopal. La empresa interpuso recurso extraordinario y de queja, que fue rechazado por
la CSJN. Posteriormente la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por peticin de Mevopal
que alegaba, la violacin de los derechos de propiedad e igualdad establecidos en la Convencin
Americana, consider que la peticin era improcedente porque la Convencin no ampara personas
jurdicas.
Fallo Petrarca: estableci que no se puede reclamar por daos y perjuicios causados por la rescisin
de un contrato si previamente no fue atacada o impugnada la medida que provoc el dao, es decir la
que motiv la rescisin del contrato.
6. Muerte del contratista: se extingue el contrato porque las prestaciones son in tuito personae, salvo
en los casos excepcionales en los que la Administracin haya autorizado la cesin o subcontratacin
se haya pactado en contrario al suscribir el contrato. respecto de que los sucesores del co contratante
continuaran con la obligacin contractual.
7. Quiebra del contratista: en caso de que esta sea fraudulenta o culpable el contratista ser
responsable por la extincin del contrato, como si se tratara de una rescisin por su culpa.
8. Renuncia: slo resulta aplicable a ciertos contratos, ya que se encuentra en juego el inters pblico,
por ejemplo se permite en el empleo pblico siempre que haya aceptacin expresa o tcita por parte
del Estado.
9. Caducidad: sus efectos rigen hacia el futuro desde el momento en que es notificado el contratista.
En este caso se interrumpe el contrato en ejecucin ante el incumplimiento del contratista de alguna
de sus obligaciones contractuales, ocasionando las mismas consecuencias que en la rescisin por su
culpa.
10. Nulidad: se da por la presencia de vicios en la etapa de formacin del contrato. Deber solicitarse
en sede judicial, en caso de que quin la solicite sea la Administracin, por accin de temeridad. Por
ejemplo en el caso de que correspondiendo aplicar el sistema de licitacin pblica se contrata en
forma directa. En caso de no haber culpa del co contratante las consecuencias sern la restitucin de
las garantas correspondientes y la indemnizacin por daos y perjuicios ms las inversiones no
amortiguadas.
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11. Otras formas de extincin: eximen de culpa y responsabilidad al contratista por no cumplir por
sus obligaciones, ya que existe un impedimento material para ello.
Hecho del prncipe: se refiere a los actos provenientes de cualquier rgano estatal que pueda
modificar las condiciones del contrato, lesionando de esa manera los derechos del contratista,
provocando la imposibilidad de continuar con su ejecucin.
Teora de la imprevisin: son aquellas circunstancias extraordinarias y sobrevinientes, generalmente
temporarias, ajenas a la voluntad de las partes, que alteran el equilibrio econmico financiero del
contrato.
Hecho de la Administracin: es la conducta de la Administracin que le impide al contratista
continuar con el contrato o cumplimiento en trmino.
Caso fortuito o fuerza mayor: son circunstancias ajenas a las partes que vuelven imposible
continuar con el contrato, no hay responsabilidad de ninguna de las partes por ejemplo
inundaciones.
Relacin de subordinacin: es una caracterstica de los contratos administrativos, ya que el ente pblico
goza de privilegios y potestades aceptadas por el co contratante, por ejemplo el ius variandi. En cambio
en los contratos privados o de derecho comn, el rasgo predominante son las relaciones de
coordinacin.
A partir del denominado proceso de Reforma del Estado, Dromi hace mencin a los contratos de
transformacin incluyndolos como contratos administrativos y son aquellos que constituyen
herramientas de participacin de la actividad privada en la gestin pblica, por ejemplo en la prestacin
de los servicios pblicos.
Rgimen jurdico de los contratos administrativos: el que predomina sin duda es el del derecho
pblico, pero se admite que el Estado puede celebrar contratos de derecho comn.
La competencia para celebrar contratos administrativos es por excelencia del P.E. por tener a su cargo la
Administracin General del pas. El Poder Judicial podr celebrar contratos administrativos en ejercicio de
su funcin administrativa y el Poder Legislativo por disposicin constitucional puede celebrar contratos
de empleo pblico y contratar emprstitos.
UNIDAD 3. Licitacin Pblica.
Licitacin Pblica: es el procedimiento de seleccin del co contratante por medio del cual la
Administracin invita en forma general a formular propuestas sobre un determinado objeto, con el fin
de seleccionar la que resulte ms conveniente.
Principios que rigen el procedimiento de licitacin pblica: enumerados en el artculo 3 del decreto
1.023/01
Igualdad de tratamiento para interesados y oferentes: la Administracin no podr conceder
beneficios, ni ventajas a ninguno de ellos.
Transparencia: garantizada por el control del procedimiento y los sobres cerrados por los que las
ofertas son presentadas.
Publicidad y difusin de las actuaciones: que debe ser permanente.
Libre concurrencia: debido a que el objetivo del llamado a licitacin es que se presente la mayor
cantidad de oferentes. Este principio no es absoluto, ya que quedarn fuera quienes no renan las
capacidades o requisitos exigidos por el pliego de bases y condiciones en caso de existir determinadas
exigencias tcnicas, ejemplo Ford Falcn.
Excepciones a la licitacin pblica:
Montos inferiores a $ 300.000.-
Cuando se requiere una idoneidad especfica.
Cuando se trata de cuestiones monoplicas.
Secretos de Estado o militares.
Por cuestiones de urgencia, la que debe ser inminente, imprevista, probada y objetiva.
Ante una licitacin pblica fracasada, la Dra. Paula Schlimovich, no coincide con Dromi al respecto
opina que se deberan modificar los pliegos y volver a llamar a licitacin pblica o privada.
Sujeto licitante: siempre debe ser un organismo en ejercicio de la funcin administrativa.
Pliegos de bases y condiciones: es el conjunto de clusulas formuladas unilateralmente por el licitante
que contienen los derechos y obligaciones de las partes. Dromi sostiene que es similar a los contratos
de adhesin pero, no se puede hablar de contrato por adhesin, si bien es cierto que las clusulas estn
predeterminadas, pero nunca para engaar o someter a la otra parte a condiciones desfavorables, por
no estar en igualdad de condiciones cuando debera estarlo. En este caso el contrato tiene en mira el
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bienestar general y las partes no estn en igualdad de condiciones porque el Estado se reserva las
clusulas exorbitantes.
Pliegos generales: que son redactados por el Ministerio de Economa, se prevn las clusulas
genricas de los contratos de obra pblica, suministro, etc.
Pliegos especiales: son las reglas especficas segn el objeto de contratacin.
Pliegos de condiciones tcnicas: clusulas diseadas por profesionales en la materia sobre la que
versar en contrato, por ejemplo ingenieros, arquitectos, etc.
Naturaleza jurdica del pliego de bases y condiciones: vara de acuerdo a la etapa en la que se
encuentre el procedimiento de seleccin.
Desde la realizacin del estudio de factibilidad hasta el llamado a licitacin: el pliego se considera
un acto interno de la Administracin, por ende el mismo podr ser modificado por el Estado sin
perjudicar derechos subjetivos, no hay derecho a reclamacin alguna.
Desde el llamado a licitacin hasta la publicacin: se considera un reglamento, adquiere el carcter
normativo, por ello si es modificado por la Administracin, deber indemnizar los daos y perjuicios
que pueda causar.
Desde la adjudicacin hasta la extincin del contrato: se considera un contrato, ya que no puede
ser modificado por la Administracin, adquiere estabilidad.
Esto marca las 3 etapas del procedimiento:
Primera etapa: es interna la Administracin y comprende:
Declaracin de necesidad: el Estado debe analizar si existe la necesidad de cubrir un servicio pblico,
adquirir elementos o realizar una determinada obra pblica, de ser as determinar si requiere llevar a
cabo la seleccin de un co contratante.
Elaboracin del pliego de bases y condiciones.
Recursos y presupuesto: se debe pedir la previsin presupuestaria, que ser aprobada o no por el
Congreso en la ley de presupuesto, en caso afirmativo se puede seguir adelante.
Segunda etapa:
Publicidad: es el acto administrativo que resuelve el llamado a licitacin. La invitacin realizada al
pblico para que se presente la mayor cantidad de ofertas posibles. sta va a ser diferente segn a
que tipo de licitacin se refiera.
Licitacin Nacional: es aquella en que la convocatoria est dirigida a oferentes nacionales, con
domicilio o sede principal de sus negocios en el pas, incluyndose las sucursales, se publican avisos
por 2 das en el Boletn Oficial, con una antelacin de 20 das hbiles a la fecha de apertura. Estar
encabezado por Ministerio de Economa, llama a licitacin, luego la obra a licitar, el precio del pliego,
y la fecha hora y lugar de la presentacin de las ofertas. Se entiende que cuando los particulares
compran el pliego, el Estado, en algn modo recupera la inversin hecha para su estudio y
confeccin, tambin se argumenta que es muestra de solvencia de los oferentes. Si se analiza esto,
fcilmente se puede arribar a las siguientes conclusiones, si existe la necesidad de una obra, el
estudio de la misma se debe efectuar con los impuestos de todos los ciudadanos y no con el valor
de la venta de los pliegos, se viola el principio de libre concurrencia, la solvencia se refleja en otras
cosas (balances, impuestos al da, etc.) y no en el pago de un pliego. Actualmente se pueden ver por
internet y realmente comprarlos si uno se va a presentar, pero antes se compraba sin poder verlos
previamente.
Licitacin internacional: es la que est dirigida tanto a oferentes extranjeros como nacionales. Los
oferentes extranjeros son los que no tienen sucursales debidamente registradas en el pas y la sede
principal de sus negocios, se encuentra en el extranjero. En este caso se publicarn avisos en otros
pases con una antelacin no menor de 40 das a la fecha de la apertura , se computa el plazo desde
la ltima publicacin y puede utilizarse diarios de amplia circulacin, radio y televisin.
Oferta o presentacin de las propuestas: es el acto jurdico de propuesta que presenta el oferente
que pretende ser co contratante de la administracin. Todas estas formalidades estn enumeradas en
el art. 11, del Dcto. 1.023/01, es decir la convocatoria y eleccin del procedimiento de seleccin, la
aprobacin de pliego, etc. El art. 28 enumera las personas inhabilitadas para participar. En realidad lo
importante es que los co contratantes tengan idoneidad:
Moral: los agentes y funcionarios pblicos que tuvieran intereses en las empresas que se presenten
siempre que puedan formar su voluntad, los condenados por delitos dolosos y agrega a los
procesados por delitos contra: la propiedad, la Administracin Pblica Nacional, la fe pblica o por
delitos comprendidos en la Convencin Interamericana contra la Corrupcin y aquellos que no
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hubieran cumplido con sus obligaciones tributarias y previsionales. En estos ltimos dos casos vale
aclarar que se estaran violando principios constitucionales, por ejemplo la presuncin de inocencia y
el derecho de defensa en juicio.
Tcnicos: deben ser concordantes con el objeto de la licitacin.
Econmico financiera: deben tener suficiente solvencia para financiar los gastos eventuales de la
obra.
Apertura de las ofertas: una vez presentadas las ofertas, se evala y vuelca en un acta; el nombre de
los oferentes, montos de las ofertas, forma de las garantas y toda la documentacin pertinente.
Cuando se abren las ofertas se pueden formular observaciones tanto por los funcionarios como por
los oferentes all presentes. Junto a la oferta hay que presentar la garanta de mantenimiento de
oferta, que se perder en caso de retirarse antes de la finalizacin del proceso de seleccin. Los
originales de las ofertas se exhiben por un plazo de 5 das a partir del da hbil siguiente de la
apertura. Luego la Administracin designa una comisin evaluadora integrada por peritos tcnicos y el
licitante puede solicitar los informes que considere necesarios a organismos pblicos y privados. Si
hubiera exigencias no cumplidas se evala si la omisin es subsanable o no de acuerdo al art. 17 del
Dcto. 1.023/01. y se define que ofertas son declaradas admisibles y cuales no.
Preadjudicacin: es un paso interno previo a la adjudicacin. La comisin evaluadora pronuncia un
dictamen mediante un acta dentro de los 10 das de la recepcin de las actuaciones (prorrogable por
otro igual con autorizacin de la autoridad competente) que no es vinculante y recomienda la
preadjudicacin. El dictamen se comunicar a todos los oferentes dentro de los 3 das de emitido y
stos tendrn un plazo de 5 para impugnarlo a partir de su notificacin y durante dicho plazo el
expediente estar a la vista de todos los oferentes. En alguno de los pliegos se incluye la obligacin de
otorgar una garanta cuando se impugna la inadmisibilidad de una oferta, pero de ninguna manera el
oferente puede garantizar algo que est en cabeza de la Administracin definir, por lo tanto nunca
puede este pago ser una garanta. El argumento es que con la impugnacin se dilata la resolucin de
la Administracin, pero las impugnaciones deberan resolverse en plazos de 24 o 48 hs. A partir de un
caso de La Armada, el Procurador del Tesoro, Guglielmino fallo que esa garanta es inconstitucional
por ser violatorio del principio de gratuidad, igualdad y defensa en juicio, e invierte la carga de la
prueba y actualmente no se aplica.
Adjudicacin: es el acto administrativo por el cual el rgano competente de la Administracin
licitante, elige al oferente que ha presentado la oferta ms conveniente, teniendo en cuenta el precio,
la calidad, la idoneidad del oferente y dems condiciones de la oferta. De esta manera el seleccionado
se constituye en adjudicatario. En el mismo acto se fijar el da, hora y lugar para la firma del contrato.
En el supuesto de que el oferente que result adjudicatario no se presente en la fecha prevista a
firmar el contrato, con la Administracin Pblica, habiendo incurrido en dos ausencias previas, resultar
adjudicatario el segundo oferente recomendado por la Comisin Evaluadora en su dictamen y quien o
quienes no se presenten a firmar habiendo sido seleccionados perdern la garanta de mantenimiento
de oferta. Las garantas se pueden constituir con seguros de caucin, hipoteca o prenda en primer
grado, bonos del Estado Nacional, etc. Con la firma del contrato se sustituye la garanta de
mantenimiento de oferta por la garanta de ejecucin del contrato.
Inicia la tercera etapa: es la contractual que depender de cada uno de los contratos.
Tipos de procedimiento de licitacin pblica: adems de lo antedicho respecto a que puede ser
nacional o internacional, tambin puede ser de:
Etapa nica: cuando la comparacin de las ofertas y calidad de los oferentes se realiza en un mismo
acto. En un mismo y nico sobre cerrado y firmado, se presentan los antecedentes tcnicos de los
oferentes y el monto por ellos cotizado.
Etapa mltiple: la evaluacin y comparacin de precios y calidades de los oferentes, sus antecedentes
empresariales y tcnicos como las garantas y todo lo referente a la propuesta se realizan ms de un
acto. Se presentarn dos sobres cerrados, uno con los antecedentes tcnicos y otro con el monto
ofertado. Existir la precalificacin, que es que se abren primero los antecedentes tcnicos, se analizan
y se seleccionan los oferentes que renan los requisitos buscados. De stos luego se abren los sobres
que contengan el precio u oferta econmica. La comisin evaluadora analiza el puntaje obtenido por
cada uno de los oferentes, luego se extiende el acta y se notifica. En cuanto a la apertura de las
ofertas o propuestas en los contratos de suministro se debe verificar que los oferentes estn inscriptos
en el SIPRO, Sistema de Proveedores el Estado.
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Registro de proveedores y contratistas de obras pblicas: en la actualidad los registros se utilizan,
fundamentalmente para obtener suministros, resulta de gran utilidad para valorar los antecedentes
tcnicos de los oferentes registrados.
UNIDAD 4. Contrato de obra pblica.
Concepto: es el contrato por el cual la Administracin Pblica le encarga a una persona, fsica o jurdica,
la realizacin de una obra destinada al uso colectivo, ya sea en forma directa o indirecta, a cambio de
un precio en dinero.
De acuerdo a la ley 13.064 de Obra Pblica, sta ser toda construccin o trabajo o servicio de industria
que se ejecute con fondos del Tesoro de la Nacin, excepto las que se realicen con subsidios y las
construcciones militares.
Caracteres:
Bilateral.
Oneroso.
Formal, debe perfeccionarse por escrito y ser firmado.
Nominado.
Sucesivo.
Administrativo, por aplicacin del Dcto. 1.023/01.
Elementos:
Subjetivos: son las partes del contrato, siendo una parte el organismo en ejercicio de funcin
administrativa y el otro el co contratante particular, ya sea que se trate de una persona fsica o jurdica,
privada o pblica, estatal o no estatal.
Objetivos: es el objeto del contrato, el cual se encuentra destinado a satisfacer un inters general o
pblico, lo cual no sera admisible en un contrato del derecho privado.
Seleccin del co contratante: suele emplearse el sistema de licitacin pblica, salvo cuando la misma
ley indica otro procedimiento, sea por monto del contrato, urgencia en la necesidad de realizar el
trabajo o se exija una capacidad artstica o cientfica especfica. Para poder participar en las licitaciones
se debe estar inscripto en el Registro Nacional de Constructores de Obras Pblicas. La Administracin
debe dar aviso de la licitacin con las caractersticas de la obra que se licita, lugar, fecha y hora de la
presentacin de las ofertas, donde pueden retirarse las bases y quin llama a licitacin.
Sistemas de contratacin: se reconocen 3 sistemas
Por unidad de medida o precio unitario: la obra se divide en porciones, con un precio para cada
etapa. Se utiliza para grandes obras y permite que la Administracin lleve a cabo modificaciones o
cambios porque la obra se paga en etapas y en perodos generalmente mensuales. El contratista debe
presentar en cada oportunidad, el denominado certificado de obra, que es un documento que expide
la Administracin en el que figura el precio a pagar por cada unidad. Ese ttulo le permite al
contratista hacer efectivo su cobro.
Por ajuste alzado: se contrata una obra ya definida por un precio total fijo e indicado en el contrato.
Antes de comenzar la obra el precio total ya est calculado y slo podr modificarse por cuestiones
excepcionales, como, inflacin econmica fuera de lo normal y teora de la imprevisin. Este sistema es
utilizado en general, para obras pblicas pequeas.
Coste y costas: el Estado soporta los costos, mano de obra y materiales, entre otros y las costas, es
decir el pago que debe efectuarse al contratista. Este sistema esta previsto para situaciones de
urgencia.
Derechos de la Administracin:
Exigir la ejecucin debida al contratista.
Inspeccionar y controlar la obra.
Derechos del co contratante:
Que la Administracin cumpla con sus obligaciones.
Recibir el precio acordado, generalmente la obra se paga a medida que se van presentando los
certificados de adelantos parciales.
Rescindir el contrato si la Administracin suspende por ms de 3 meses la ejecucin de la obra o
modifica el contrato en un porcentaje que supere el 20%.
Obligaciones de la Administracin:
Pagar el precio de la obra.
No variar el precio ni la naturaleza del contrato en una diferencia superior al 20% de su monto, en
cuyo caso el contratista podr rescindir el mismo.
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Afrontar toda variacin imprevista de los elementos que determinan el costo de la obra, causados por
situaciones de emergencia. Se aplica la teora de la imprevisin.
Recibir la obra, excepto si considera que est inconclusa o presenta vicios de construccin, en cuyo
caso se puede negar a hacerlo. Hay dos clases de recepcin:
Provisional: la obra se recibe, se verifica y controla durante el plazo de garanta, en el que el
contratista es responsable por el mantenimiento y conservacin de la obra y por cualquier clase de
defecto que pudiera presentar.
Definitiva: ya transcurrido el plazo de la garanta, la obra se recibe y a partir de ese momento el
contratista slo responde por ruina de la misma.
Obligaciones del co contratante:
Ejecutar la obra en tiempo y forma.
Responder por los defectos de la obra, durante su ejecucin y conservacin hasta la recepcin
definitiva por parte de la Administracin.
Una vez firmado el contrato debe garantizar su cumplimiento con un depsito del 5% del monto del
contrato, que se efecta en el Banco de la Nacin. A medida que recibe su pago debe apartar una
parte, generalmente el 10%, para el fondo de reparos, cuyo fin es cubrir cualquier vicio de
construccin que aparezca. Ambos montos se devolvern con la recepcin definitiva de la obra.
Soportar las variaciones del contrato que realice la Administracin siempre que no supere el 20 % del
monto ni la sustancia del mismo.
Es responsable de la mala ejecucin de la obra, en es caso la Administracin puede ordenar la
demolicin y su nueva construccin a cargo del contratista.
Extincin del contrato:
Modo normal: cuando se finaliza la obra en tiempo y forma pactadas, cobrando el contratista el precio
convenido.
Modos anormales:
Vencimiento del plazo de ejecucin del contrato, sin haber finalizado la obra. Se pueden aplicar multas
al contratista o extinguir la relacin contractual.
Extincin del contrato por acuerdo de partes.
Desaparicin del objeto del contrato.
Rescisin por caso fortuito o fuerza mayor, hecho del prncipe, hecho de la Administracin, en estos
casos siempre se exime de responsabilidad al contratista y en el primer caso tambin a la
Administracin.
Rescisin por culpa o causas mltiples imputables al co contratante: generalmente se funda en,
fraude, grave negligencia o ejecucin demorada de la obra y subcontratacin no autorizada, la
Administracin deber intimar al contratista y constituirlo en mora. Esta forma no da derecho a
indemnizacin. La Administracin puede continuar la obra por s o llevara cabo una nueva licitacin
pblica, aunque por lo general se contina la obra con el segundo oferente seleccionado en la
preadjudicacin. Tambin se puede renegociar el contrato y si no se arriba a un acuerdo la rescisin
ser sin culpa.
Rescisin por parte de la Administracin, por razones de oportunidad, mrito o conveniencia:
siempre fundado en el inters pblico.
Rescisin por parte del contratista: por causas imputables a la Administracin
Cuando la Administracin vulnera los lmites en cuanto a la modificacin del contrato.
Suspenda por ms de 3 meses la ejecucin de la obra.
Cuando el contratista, a raz de la falta de cumplimiento por parte de la Administracin en la entrega
de materiales, debe suspender por igual trmino la obra.
Cuando la Administracin no entregue los terrenos, ni realice el replanteo de obra dentro del plazo
estipulado, ms prrroga por 30 das. En este caso se debe liquidar a favor del contratista el importe
de los materiales acopiados y contratados y de los equipos, herramientas e instalaciones necesarias,
pero no se le indemnizar por la ganancia no obtenida, es decir el lucro cesante.
Muerte, quiebra o concurso del contratista: excepto que los herederos o el sndico de la quiebra
ofrezcan llevar a cabo la obra.
Acta de replanteo de obra: se realiza un acercamiento al terreno en el que se llevar a cabo la obra
pblica al que concurren el:
Director de obra, que representa a la empresa contratista.
Inspector de obra, que ser el funcionario de la Administracin.
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Hasta el final de la obra las comunicaciones entre ellos se harn de acuerdo a lo establecido en el
pliego de bases y condiciones y por escrito en dos libros:
Orden de pedidos, para el Inspector.
Orden de servicios, para el Director.
En el acta de replanteo debe constar en que estado se encuentra el terreno y si las condiciones
planteadas en el pliego se cumplen. De no cumplirse, la obra puede suspenderse de comn acuerdo
hasta que el terreno est en condiciones, podr el contratista llevar a cabo las tareas con cargo a la
Administracin o rescindir el contrato por culpa de la Administracin, en cuyo caso el contratista tendr
derecho al resarcimiento de los gastos improductivos, pero no el lucro cesante. Si las condiciones
establecidas en el pliego se cumplen, se fijan los parmetros inherentes a la obra y la contratista debe
realizar el plan de trabajo, en el que se plasma cmo se va a ejecutar la obra. Si la Administracin
aprueba el plan, se confecciona el acta de inicio y comienzan a correr los plazos fijados para
cumplimentar la obra. Si la Administracin no aprueba el plan, deber sta establecer la forma en que
se ejecute la obra.
Una vez concluida la misma se dictar un acto administrativo que autorice su uso, en caso de no
dictarse se entiende que existe autorizacin tcita.
UNIDAD 5. Contrato de concesin de obra pblica.
Concepto: es aquel por el cual la Administracin le encarga a una persona fsica o jurdica, la realizacin
de una obra pblica, permitindole a cambio de ello, la explotacin de la misma, por un perodo
determinado de tiempo.
El contratista recibir posteriormente un pago efectuado por los beneficiarios de la obra, contribuyentes
o usuarios de la misma. No recibe dinero ni retribucin alguna de la Administracin. La obra pertenece
al Estado pero la explotacin por el tiempo convenido, corresponde al concesionario. Dicho tiempo debe
resultar suficiente pasa que el concesionario pueda recuperar lo invertido ms los intereses, es decir
costos, ms ganancias. Ej. construccin de autopista con concesin del peaje por tiempo determinado.
El concesionario deber conservar el estado de la obra mientras dure la concesin. Generalmente la
eleccin del mismo se lleva a cabo por licitacin pblica, aunque en los casos previstos en el Dcto.
1.023/02 se permite la contratacin directa.
Objeto del contrato: puede consistir,
Construccin, conservacin, explotacin de una obra pblica a travs del cobro de peaje.
Administrar, reparar, ampliar y conservar o mantener obras ya existentes, para que con el dinero
obtenido por el cobro del peaje se construyan o conserven otras obras vinculadas con la primera.
Caracteres del contrato:
Bilateral.
Oneroso.
Administrativo.
Formal.
Tracto sucesivo.
Nominado.
La concesin puede ser:
A ttulo oneroso: imponiendo al concesionario una contribucin en dinero o una participacin sobre
sus beneficios a favor del Estado.
Gratuita.
Subvencionada por el Estado.
La concesin podr hacerse a particulares, sociedades mixtas o entes pblicos para el cobro de tarifas o
peajes. Todos los bienes, muebles e inmuebles que sean requeridos para la realizacin de obras pblicas
sern declarados de utilidad pblica y sujetos a expropiacin.
La ley 17.520 dispone la creacin de un fondo destinado al estudio y control de las concesiones,
integrado por:
Aportes proveniente se rentas generales por nica vez.
1 % de la renta de terrenos e inmuebles.
0,5 % de la recaudacin por tarifas de peajes.
Diferencia entre:
Contrato de obra pblica: la Administracin paga al co contratante un precio por el trabajo realizado
y una vez realizada la recepcin definitiva de la obra ste slo responde por ruina de la obra.
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Contrato de concesin de obra pblica: el Estado no abona al co contratista en forma directa, sino
que le permite explotar la obra por un tiempo determinado, durante el cual tendr la obligacin de
mantener la misma.
Contribucin de mejoras: es la que pagan los vecinos de la obra pblica por el beneficio o incremento
en el valor que adquieren sus propiedades por dicha obra. Debe ser equitativa y razonable y se cobra
slo hasta llegar a cubrir el aumento de valor segn cada caso particular.
Extincin de la concesin:
Causa normal: vencimiento del plazo previsto para la concesin. Se extinguen tambin los derechos y
obligaciones del concesionario.
Otras causas o modos:
Rescisin: cuando por causas de fuerza mayor no es posible cumplir con la concesin y sin existir
responsabilidad de las partes, estas llegan a un acuerdo y extinguen el contrato.
Revocacin: la concesin de revoca sin indemnizacin para el concesionario cuando existe violacin
de una norma legal.
Rescate: la Administracin revoca la concesin por razones de inters pblico, pero indemnizando al
concesionario.
Caducidad de la concesin: la declara el Estado, previa intimacin al concesionario ante
incumplimientos reiterados del mismo.
Diferencia entre el contrato de concesin de obra pblica y la concesin de servicio pblico radica
en el objeto. En el primer caso se construye la obra obteniendo a cambio la concesin de su
explotacin, en el segundo el objeto no es la financiacin de la obra sino la prestacin de un servicio
pblico.
Peaje: debe ser razonable y no discriminatorio. Debe estar detallado en el contrato en cuanto a su
monto y la forma de cobrarlo.
Si bien existieron recursos de amparo en su contra por considerarlos inconstitucionales, la CSJN
estableci que el peaje no viola la Carta Magna.
La tarifa del peaje debe compensar la ejecucin, modificacin, ampliacin o servicios de administracin,
reparacin, conservacin o mantenimiento de la obra ya existente o de una nueva.
Derechos y deberes de las partes:
Derechos del concesionario:
Recuperar los gastos e inversiones, realizadas mediante el pago que efectan los beneficiarios,
usuarios y contribuyentes de la obra a utilizar.
Percibir la indemnizacin, correspondiente ante la extincin injustificada o revocacin de la concesin.
Derechos de la Administracin:
Controlar: la explotacin de la obra pblica.
Declarar la caducidad, rescate o revocacin, cuando as corresponda.
Arenera El Libertador S. R. L.
El Estado nacional (Subsecretara de Transporte Fluvial y Martimo) inici demanda contra Arenera El
Libertador S. R. L., a fin de obtener el cobro de una suma de dinero, en concepto de peaje
correspondiente a la utilizacin por dos buques del canal Mitre
Arenera Argentina reconoci, que slo el buque Mxico era de su propiedad y que utiliz el canal en
las fechas indicadas, pero neg adeudar suma alguna, ya que tal utilizacin obedeci a la imposibilidad
de navegar por el Canal Costanero debido a su escasa profundidad para llegar al lugar de donde extrae
la arena que comercializa. Destac que el Canal Ing. Emilio Mitre se encuentra abierto a la navegacin
desde 1976 y que su construccin no fue financiada mediante el sistema de peaje y que su pago se
dispuso posteriormente por ley.
Seal que las resoluciones vigentes contemplaban el mantenimiento de una profundidad mnima de
8,50 m. como condicionante de la tarifa y, sobre tal base, afirm que el servicio del canal est destinado
a naves con calados mnimos en torno a los 8 m. y no a los areneros como el Mxico, cuyo calado
cargado al mximo no supera los 3,50 m. por lo que se encontraba eximida del pago. Argument
tambin que el derecho de peaje es vlido siempre y cuando se otorgue un beneficio real y concreto al
usuario, y ste tenga posibilidad de elegir una va alternativa. Por lo tanto consideraba inconstitucional la
ley que lo haba establecido y que el peaje resultaba lesivo del comercio y de la libre navegacin,
constitua una restriccin a la libertad de circulacin y al derecho de trnsito martimo. As mismo
expuso argumentos respecto a la confiscatoriedad de la tarifa.
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El juez federal de primera instancia estim inadmisible la alegacin formulada en torno a la violacin de
derechos constitucionales, e hizo lugar parcialmente a la demanda (slo respecto del buque Mxico). Los
jueces de la alzada, confirmaron la sentencia y la demandada interpuso el recurso extraordinario que fue
confirmado por la Corte con los siguientes fundamentos:
La C.N. al consagrar el derecho a la libre circulacin interior no hace alusin al instituto del peaje el que,
por lo tanto, no importa literalmente una violacin a las disposiciones contenidas en la misma, toda vez
que de su texto no se desprende la prohibicin de su establecimiento. El peaje es para el usuario una
contribucin vinculada al cumplimento de actividades estatales. La libertad de trnsito del art. 14 de la
C.N., slo puede verse afectada por medidas fiscales o parafiscales cuando stas tornen en ilusorio el
derecho.
Si se exigiera en forma ineludible, que existan en forma simultnea vas alternativas gratuitas que
presten servicios comparables a aquellas en las que se cobra peaje, hara que en muchos casos se
tornen antieconmicas las aranceladas, debido a que los usuarios no dudaran en utilizar las gratuitas,
con el consiguiente quebrantamiento de la ecuacin econmico-financiera que es el nudo central de la
cuestin y el principio general y base de todo contrato de concesin de obra pblica. Slo ser
compatible con los preceptos constitucionales, el peaje que, con rasgos que lo aproximen a las tasas y
lo alejen de los impuestos y se correspondan a la concreta, efectiva e individualizada prestacin de un
servicio o realizacin de una obra. La C.N. slo prohbe el establecimiento de impuestos al trnsito, pero
no exige de ninguna manera, la existencia de vas alternativas a aqullas en las que se cobra peaje.
UNIDAD 6. Contrato de concesin de servicio pblico.
Concepto: es el contrato administrativo por el cual el Estado, concedente, le delega a una persona
llamada concesionario, la autorizacin para explotar un servicio pblico, que le corresponde por un
tiempo determinado.
Sujetos: en principio son la Administracin concedente y el concesionario o prestador, pero existen
terceros a quienes alcanzan los efectos del contrato, los usuarios, los empleados del concesionario.
Relaciones jurdicas:
Concesionario concedente: el vnculo es contractual y sus relaciones se rigen por el derecho
administrativo.
Concesionario usuario: depender si el uso del servicio es obligatorio o facultativo, en el primer
caso la relacin ser reglamentaria y en el segundo como principio general ser contractual y se regir
por el derecho privado.
Concesionario y su personal: la relacin tambin es contractual y se rige por el derecho privado.
El concesionario acta por cuenta y riesgo propio a cambio de un precio o tarifa, abonada por los
usuarios del servicio o subvenciones, dadas por el Estado y la Administracin conserva la titularidad del
servicio que delega.
Caracteres:
Bilateral.
Oneroso o conmutativo: siempre existen contraprestaciones recprocas de las partes.
In tuitto personae.
Cuando el servicio pblico es prestado por personas privadas el Congreso debe dictar la norma que
contenga el marco regulatorio y cree el ente regulador que ser quien se encargue de aplicar dicha
norma.
Deberes del concesionario:
Prestar el servicio en forma regular y continua respetando la igualdad de los usuarios.
Aplicar las tarifas fijadas por el Estado concedente.
Derechos del concesionario:
Que los bienes afectados al servicio no sean embargados, mientras dure su prestacin.
Cobrar a los usuarios del servicio las tarifas que le regula la Administracin concedente.
Expropiar o imponer otras restricciones al dominio de particulares.
A cobrar indemnizacin cuando corresponda por extincin.
Sus herederos pueden continuar con la prestacin en caso de muerte o quiebra del prestador.
Derechos la Administracin:
Controlar el servicio pblico concedido haciendo que se preste en las condiciones reglamentarias.
Ejecutar directamente el servicio cuando el concesionario incumpla de forma tal que entorpezca
gravemente la prestacin.
Declarar la caducidad de la concesin, previa intimacin si hubiera incumplimientos reiterados.
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Declarar el rescate de la concesin, revocarla por motivos de oportunidad, mrito o conveniencia, en
cuyo caso deber indemnizar al concesionario por dao emergente y lucro cesante.
Modificar la prestacin del servicio para adaptarlo a nuevas exigencias de la comunidad.
Mantenimiento de las clusulas del contrato: el contrato de concesin de servicios pblicos traspasa
cometidos del Estado a los privados, con la responsabilidad que de ello emerge y genera a favor del
concesionario derechos subjetivos que tiene amparo constitucional y en la normativa vigente, por lo que
no se pueden variar las condiciones contractuales en perjuicio del concesionario. Tambin se manifiesta
en la posibilidad del concesionario de recurrir a la justicia cuando terceros perturben el ejercicio de
dichos derechos.
Privilegios: es una ventaja atribuida a una persona, que supone una excepcin al derecho comn,
pueden otorgarse al concesionario ajustndose a determinados principios:
El otorgamiento de ellos es de exclusiva competencia legislativa (art. 75, inc. 18 in fine, CN).
Los privilegios en nuestro derecho son siempre "temporales" (art. 75, inc. 18 in fine, CN).
Los privilegios otorgados en la concesin constituyen un derecho del concesionario, que integra la
ecuacin econmica financiera de la concesin.
Pueden ser otorgados por la Nacin y las provincias, en sus respectivos mbitos.
Los privilegios en la concesin de servicio pblico pueden ser: monopolio y exclusividad.
Controversias, las contiendas entre:
El concedente y el concesionario se dirimen en la jurisdiccin contencioso administrativa.
El concesionario y sus empleados u obreros corresponden la justicia comn.
El concesionario y terceros no usuarios, pueden ser de rigen contractual o extracontractual.
El concesionario y el usuario pueden surgir de la relacin reglamentaria o contractual, la jurisdiccin
para estas controversias, cualquiera sea la naturaleza o ndole de la relacin entre ellos, corresponde,
en principio, a la justicia comn, pues ambas partes son personas privadas, pero cuando se cuestionan
clusulas del contrato de concesin, la jurisdiccin ser contencioso administrativa.
Los usuarios o tercero y el concedente tienen que ventilarse ante la jurisdiccin contenciosa
administrativa.
Rgimen sancionatorio: por ser la Administracin la que establece el marco regulatorio que rige el
servicio, la misma establece el rgimen sancionatorio por los incumplimientos del prestador a las
obligaciones contradas, como por ejemplo multas.
Extincin de la concesin:
Causa normal: vencimiento del plazo de la concesin, cesando de pleno derecho todos los derechos y
obligaciones del concesionario y segn lo pactado los bienes utilizados para la prestacin pueden pasar
a poder de la Administracin o quedar para el concesionario.
Otras causas:
Caducidad de la concesin: declarada por la Administracin previa intimacin al concesionario.
Rescate: hecha por la Administracin fundada en razones de inters pblico, indemnizando al
concesionario.
Revocacin: por violacin de norma legal, no corresponde indemnizacin.
Rescisin: por fuerza mayor y sin responsabilidad de las partes, se llega a un acuerdo y se rescinde el
contrato.
UNIDAD 7. Contrato de suministro.
Concepto: es el contrato Administrativo por el cual la Administracin, le encarga a una persona o
entidad la provisin de ciertos elementos o cosas, generalmente fungibles o consumibles, estndar o
producidos en serie, destinadas al consumo de un servicio pblico propio para realizar sus funciones de
utilidad pblica, a cambio de un precio.
Caracteres:
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Generalmente se efecta por licitacin pblica y el oferente debe estar inscripto en el Registro de
Proveedores del Estado.
En el contrato se detallan las cantidades, especificaciones y forma de entrega de los bienes.
El contratista es responsable por los vicios redhibitorios por 3 meses desde la recepcin definitiva y
puede rescindir el contrato si la Administracin se niega a recibir el suministro sin fundamento vlido.
UNIDAD 8. Entes regulatorios de los servicios pblicos.
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Los entes reguladores supervisan y controlan el cumplimiento de las obligaciones asumidas por los
concesionarios, de servicios pblicos, en lo referente a seguridad y calidad de su prestacin, tambin en
cuanto a inversiones comprometidas, mantenimiento y uso de los bienes pblicos afectados al servicio,
tarifas, relaciones con los usuarios y defensa del medio ambiente. El art. 42 de la C.N., dispone que el
mbito donde debe canalizarse el control social respecto de los servicios pblicos sean las asociaciones
de usuarios y consumidores.
Asimismo cabe sealar que algunos marcos regulatorios, como los del gas y la electricidad, les conceden
facultades para entender, en forma obligatoria y previa, en los conflictos que se susciten entre los
usuarios y los prestadores, y entre stos y el ente, estableciendo una instancia revisora judicial.
Los entes reguladores ejercen su control, mediante:
Facultades administrativas.
Facultades jurisdiccionales.
Facultades legislativas: siempre que sean reglamentos, que se ajusten a la ley que les dio origen.
Sin embargo su origen determinar su competencia. Se entiende que los creados por decreto no
pueden tener facultades jurisdiccionales y no pueden dirimir conflictos con la autoridad legal o crear
sanciones, por ser estas funciones propias del Poder Legislativo, no pudiendo delegarse en entes
creados por decreto del P.E.
Caractersticas de los entes reguladores:
Especialidad tcnica.
Independencia, ya que sus determinaciones deben ser tomadas por cuestiones tcnicas y no polticas.
A partir de la reforma constitucional del 94 dichos entes deben ser creados por ley y slo de forma
subsidiaria por decreto.
Funciones de los entes:
Proteger a los usuarios y consumidores: por medio de la presentacin de reclamos, acciones
judiciales, leyes y otros recursos. El usuario ante un conflicto con la prestacin de un servicio pblico
se puede someter a la competencia de dichos entes o a la autoridad de aplicacin de la ley de
defensa al consumidor o a la va judicial.
Aplicar sanciones y multas.
Resolver conflictos, vinculados por la prestacin del servicio.
Los entes son controlados y auditados por el Congreso Nacional por:
La Auditora General de la Nacin.
La Comisin Bicameral de Seguimiento de la Reforma del Estado y Privatizaciones.
Control de funciones:
Funciones legislativas y administrativas: se controlan mediante la posibilidad de poder interponer
recursos administrativos, recurso de alzada y recurso de revocatoria, aplicando la ley de procedimiento
administrativo. La excepcin al control de la va administrativa recae en la aplicacin de sanciones, en
cuyo caso se debera interponer el recurso judicial directo, aunque tambin procedera el de alzada.
Facultades jurisdiccionales: siempre que resulten legtimas se debe interponer un recurso o accin
directa ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. Existe un
plazo de 15 das para impugnar el acto y se entiende que la sustanciacin de la prueba ya fue hecha.
La Cmara slo evaluara el derecho.
ENRE y ENERGAS: son los dos nicos que tienen las 3 funciones ya que fueron creados por ley.
ENRE, ley 24.065 y ENERGAS, ley 24.076: ambos se regirn por la ley de Procedimientos
Administrativos, salvo en lo que la ley determine en contrario. Si el ente considera que existe un acto
que viola la ley, un contrato de concesin o las resoluciones dictadas por l notificar a todas las partes
interesadas y convocar a una audiencia pblica, la cual ser de carcter previo al dictado de la
resolucin del ente, sobre las conductas o situaciones en cuestionamiento.
Toda controversia respecto de la prestacin de los servicio debe someterse, en forma obligatoria,
previamente a su jurisdiccin, excepto que se trate de los usuarios particulares. Las decisiones tomadas
podrn apelarse ante la Cmara, dentro del plazo de 15 das contados desde la notificacin de la
resolucin. Las actuaciones se elevan a la Cmara dentro de los 5 das contados desde la interposicin
del recurso y luego se da traslado por 15 das a la contraria.
Para poder ejercer la funcin jurisdiccional, la jurisprudencia determin que deben darse ciertas
condiciones:
Los rganos deben haber sido creados, o sus facultades otorgadas por ley.
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Su creacin debe fundarse en razones tcnicas que justifiquen la delegacin de facultades
jurisdiccionales.
Las decisiones a que arriben deben poder ser revisadas por va judicial tanto en los hechos como en el
derecho.
Fallos:
Angel Estrada y Ca. S.A. reclam en sede administrativa la reparacin del dao, que le caus el
suministro de energa elctrica en niveles insuficientes de tensin para poner en funcionamiento diversas
mquinas, que consista en las sumas abonadas para alquilar un grupo electrgeno y sueldos del
personal,. El Ente Nacional Regulador de Electricidad rechaz el reclamo. La Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal admiti el recurso directo interpuesto por la
actora, (art. 76 de la ley 24.065), considerando que la empresa prestadora del servicio deba abonar las
multas pertinentes y tambin una indemnizacin, y remiti nuevamente el expediente al ENRE para que
determinara la cuanta de la reparacin, considerando que tena competencia para ello. El ENRE y la
Secretara de Energa interpusieron sendos recursos extraordinarios, que fueron concedidos. La Corte
Suprema por mayora confirma la sentencia en cuanto a la responsabilidad de la empresa
distribuidora, y la revoca en tanto confiere competencia al Ente Nacional Regulador de Electricidad.
Lo central de la discusin en el pleito pasaba por determinar si la atribucin de facultades
jurisdiccionales al ENRE para resolver toda controversia, que se plantee entre las empresas
distribuidoras y los usuarios, como estipula la ley 24.065, comprende o no los reclamos de daos y
perjuicios que stos ltimos dedujeran contra las concesionarias, lo cual incluye desde el procedimiento
probatorio, la determinacin del tipo y alcance de responsabilidad, as como el juzgamiento acerca de
los eximentes de ella (caso fortuito y fuerza mayor en el supuesto de haberse invocado) hasta el clculo
final de la indemnizacin, si se hace lugar al reclamo. Un punto central consista en determinar si la
pretensin de la actora implicaba un asunto destinado a ser resuelto con arreglo a las prescripciones del
Cdigo Civil o si, se trataba de un asunto regido en forma excluyente, por el rgimen del marco
regulatorio y las clusulas del contrato de concesin, es decir, por el derecho administrativo.
En resumidas cuentas, el fallo ngel Estrada, tanto en el voto de la mayora como en la disidencia del
Juez Belluscio, aclara los principales aspectos concernientes al reconocimiento de las facultades
jurisdiccionales de los entes reguladores, despejando las dudas interpretativas que se suscitaban
respecto a la atribucin al ENRE para decidir cualquier controversia entre usuarios y concesionarios-
particularmente los reclamos de daos y perjuicios.
De ese modo, el derecho administrativo, cede su lugar al derecho privado, cuya jurisdiccin general es la
ordinaria cuando se trata de litigios entre particulares extraos a la especialidad de los marcos
regulatorios. Esta interpretacin, verdadera construccin jurdica, permite cumplir con el principio de
separacin de poderes que surge de nuestra C.N. (fundamentalmente arts. 109, 18 y 116 CN).
UNIDAD 9. Empleo pblico
Funcionario: es aquel que expresa la voluntad de la Administracin.
Empleado pblico: es quien ejerce comportamientos materiales para llevar a cabo la voluntad de la
Administracin.
El empleo pblico a nivel nacional se rige por la ley marco 25.164, con carcter general, y sus
disposiciones se debern adecuar a los sectores de la administracin pblica que presenten
caractersticas particulares por medio de la negociacin colectiva sectorial.
mbito de aplicacin: regula los deberes y derechos del personal Civil de la Nacin, es decir las
personas que prestan servicios en dependencias del Poder Ejecutivo, incluyendo los entes
descentralizados y nombrados conforme a esta ley. Slo a los empleados pblicos, no a los funcionarios.
Quedan excluidos: por tener ordenamientos especiales los poderes Legislativo y Judicial de la Nacin,
tambin el personal de las Fuerzas Armadas y de seguridad, personal diplomtico en actividad y el
personal que pertenezca a la Administracin Pblica pero que est comprendido por convenciones
colectivas de trabajo.
Requisitos para el ingreso:
Ser argentino nativo, por opcin o naturalizado, esto podr ser exceptuado por el Jefe de Gabinete de
Ministros por fundamentacin precisa.
Condiciones de conducta e idoneidad para el cargo, asegurando el principio de igualdad en el acceso
a la funcin pblica.
Aptitud psicofsica para el cargo.
Impedimentos para el ingreso:
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Condenado por delito doloso, hasta el cumplimiento de la pena o la prescripcin de la misma.
El condenado por delito en perjuicio de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o Municipal.
Quien tenga proceso penal pendiente que pueda dar lugar a condena por los delitos enunciados
previamente.
El inhabilitado para el ejercicio de cargos pblicos.
El sancionado con exoneracin o cesanta en la Administracin Pblica Nacional, Provincial o
Municipal, mientras no sea rehabilitado.
El que tenga la edad prevista para acceder a la jubilacin o el que goce de un beneficio previsional,
excepto personas de reconocida aptitud, quienes no podrn ser incorporadas al rgimen de
estabilidad.
El que se encuentre en infraccin a las leyes electorales.
El deudor moroso del Fisco Nacional, hasta la cancelacin de la obligacin.
Los que hayan incurrido en actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.
Puede invocarse la inconstitucionalidad en los siguientes casos:
El deudor moroso del Fisco Nacional, se cuestiona porque de alguna manera se equipara al moroso
con el comete delito de evasin.
Quien tenga proceso penal pendiente, por delitos contra la Administracin, sera violatorio del
principio de inocencia.
Los que hayan incurrido en actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico, el
inciso afirma que an cuando hayan sido beneficiados con el indulto o la condonacin de la pena, la
figura del indulto implica que en realidad no existira delito alguno.
Naturaleza de la relacin de empleo. La ley 25.164 reconoce 4 regmenes:
Personal ad honorem: asesores especiales, para temas puntuales por ejemplo algunos mdicos de
renombrada trayectoria. Este personal es reglamentado por el P.E. de acuerdo con las caractersticas
propias de la relacin.
De contrataciones: comprende exclusivamente la prestacin de servicios de carcter transitorio y por
tiempo determinado, no incluidos en las funciones propias del rgimen de carrera, y que no pueden
ser cubiertos por personal de planta permanente.
De prestacin de servicios del personal de gabinete de las autoridades superiores: reglamentado
por el Poder Ejecutivo, comprende slo funciones de asesoramiento, o de asistencia administrativa y
cesar en sus funciones simultneamente con la autoridad cuyo gabinete integra.
De estabilidad: corresponde al personal que ingresa por los mecanismos de seleccin establecidos, a
cargos pertenecientes al rgimen de carrera. La carrera administrativa debe contemplar la aplicacin de
criterios basados en los principios de transparencia, publicidad y mrito en la seleccin, promocin o
avance en la carrera del personal, basada en la evaluacin de la eficiencia, eficacia, rendimiento laboral
y de exigencias de capacitacin de acuerdo a las tareas o funciones a cumplir. El personal
comprendido en este rgimen tiene derecho a conservar el empleo, nivel y grado de la carrera
alcanzado. Para obtener esta estabilidad se deben cumplir los siguientes requisitos
Acreditar condiciones de idoneidad: a travs de las evaluaciones peridicas de desempeo,
capacitacin y cumplimiento de los objetivos establecidos para la gestin en un plazo de prueba de
12 meses de prestacin de servicios.
Obtencin del certificado definitivo de aptitud psicofsica para el cargo.
Ratificacin de la designacin: mediante acto expreso emanado de la autoridad competente al
vencimiento del plazo de 12 meses. Excepto que por silencio administrativo se configure la
designacin tcita, es decir los 12 meses ms 30 das de silencio.
Si este personal fuera afectado por medidas de reestructuracin que impliquen la supresin de
organismos, dependencias o de las funciones asignadas a los mismos, con eliminacin de sus cargos,
debe ser reubicado. Si esto no ocurre el agente quedar en situacin de disponibilidad. El perodo de
disponibilidad depende de la antigedad del trabajador, variando de 6 a doce 12 meses y estos
tendrn prioridad para cubrir las vacantes que se produzcan dentro de la Administracin. Si se excede
el plazo mximo de disponibilidad y no se produjo la reubicacin, el agente tiene derecho a una
indemnizacin igual a un mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres meses,
tomando como base la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo
ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor, salvo en los casos que un
convenio especial establezca algo mas beneficioso (art. 41). En casos de licencias sin goce de sueldo,
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la disponibilidad se hace efectiva desde su notificacin y desde ese momento corresponde la
percepcin de haberes.
No pueden ser puestos en disponibilidad:
Los delegados en ejercicio de sus funciones y hasta un ao despus de finalizado su mandato.
Aquellos que gocen de licencias por enfermedad, accidente, maternidad o matrimonio hasta la
finalizacin de dichas licencias.
Los agentes cuya renuncia se encuentre pendiente de resolucin.
Los que estuvieran en condiciones de jubilarse o pudieren estarlo dentro de los siguientes doce
meses.
Los organismos, dependencias o funciones suprimidas no pueden se creados nuevamente por un
plazo de 2 aos, desde su eliminacin. La estabilidad cesa slo por las causales previstas en la ley.
Derechos y deberes y prohibiciones:
Los derechos: estn establecidos en la ley pero no son taxativos, no podrn restringirse pero si
ampliarse. Entre otros se puede mencionar; la estabilidad (slo para aquellos que pertenecen a ese
rgimen), igualdad de oportunidades en la carrera administrativa, licencias, retribucin justa, capacitacin
permanente, higiene y seguridad en el trabajo, libre afiliacin sindical, etc.
Los deberes que marca la ley son; prestar el servicio personalmente, obedecer toda orden emanada del
superior jerrquico competente, ser testigo en la instruccin de un sumario si se le requiere, seguir la va
jerrquica en las peticiones y tramitaciones que realice, cuidar los bienes del Estado bajo su cuidado,
someterse al examen psicofsico, etc.
Las prohibiciones: hacer uso indebido del patrimonio estatal, patrocinar trmites de terceros que se
vinculen con sus funciones, recibir beneficios originados en contratos, concesiones o franquicias en los
que la Administracin sea parte, hacer uso indebido o con fines particulares del patrimonio estatal, etc.
El desempeo de cargos dentro de la Administracin Pblica Nacional es incompatible con el ejercicio
de otro cargo en la Administracin Nacional, Provincial o Municipal.
Rgimen disciplinario:
El personal no podr ser sancionado ms de una vez por la misma causa y se debe graduar la sancin
segn la gravedad de la falta cometida y los antecedentes del agente y se le debe garantizar el debido
proceso adjetivo. Esto no impide que ante un mismo hecho el agente no pueda recibir distintas
sanciones, por ejemplo ante un robo, podr recibir la sancin administrativa, penal y civil.
Medidas disciplinarias:
Apercibimiento: de carcter correctivo, es la sancin ms leve, generalmente verbal, pero debe quedar
asentada en el legajo del empleado y ser notificada.
Suspensin: implica la no concurrencia a trabajar y el no cobro de los das correspondientes a la
misma. Puede ser de hasta 30 das en un ao, contados a partir de la primera suspensin. Aquellas
suspensiones de hasta 5 das, no requerirn la instruccin de sumario, las que excedan dicho plazo
sern aplicadas previa instruccin de un sumario. El personal sumariado podr ser suspendido
preventivamente o trasladado cuando esto sea conveniente para esclarecer los hechos.
Las causales para estas dos medidas son:
Incumplimiento reiterado del horario establecido.
Inasistencias injustificadas, hasta 10 das discontinuos en el ltimo perodo de 12 meses.
Incumplimiento de los deberes determinados en la ley, salvo que por su gravedad puedan configurar
una causal de cesanta.
Cesanta: es una causal expulsiva, trae aparejada la prdida de la relacin laboral. Requiere de la previa
instruccin de un sumario. Para la rehabilitacin debe transcurrir un plazo mnimo de 2 aos desde el
cese.
Son causales de sta:
Inasistencias injustificadas, que excedan los 10 das discontinuos en el ltimo perodo de 12 meses.
Abandono de servicio, se configurar con 5 inasistencias corridas injustificadas y previa intimacin a
retomar las tareas.
Infracciones reiteradas en el cumplimiento de sus tareas, que hayan dado lugar a 30 das de
suspensin en los doce meses anteriores.
Concurso civil o quiebra.
Delito doloso.
Exoneracin: es la sancin expulsiva ms grave y para la rehabilitacin en este caso deben transcurrir
4 aos.
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Las causas para imponerla son:
Sentencia condenatoria firme por delito contra la Administracin Pblica Nacional, Provincial o
Municipal.
Falta grave que perjudique materialmente a la Administracin Pblica.
Prdida de la ciudadana.
Violacin de las prohibiciones previstas en la ley.
Imposicin de pena de inhabilitacin para la funcin pblica.
Contra los actos administrativos que dispongan la aplicacin de sanciones al personal amparado por la
estabilidad, podr optar por impugnarlo por la va administrativa comn y una vez agotada sta acudir a
sede judicial, iniciando el proceso en los tribunales de primera instancia en lo contencioso
administrativo, siendo apelable le resolucin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal y en caso de haber hecho reserva de caso federal, podr accederse a la C.S.J.N. La
otra posibilidad es recurrir directamente por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal o por ante las cmaras federales con asiento en las provincias, segn corresponda
conforme al lugar de prestacin de servicios del agente, en general esta opcin se toma cuando hay
una manifiesta ilegalidad en la resolucin administrativa y debido a que no se debe producir prueba ya
que se produjo durante el procedimiento administrativo. Si la sentencia fuera favorable al recurrente,
este podr optar por ser reincorporado percibir la indemnizacin del art. 41 y renunciar al derecho de
reincorporacin. En caso de decidir por la reincorporacin, la administracin deber habilitar una
vacante de igual categora a la que revistaba.
Causales de egreso:
Cancelacin de la designacin del personal sin estabilidad.
Renuncia aceptada en forma expresa o tcita, esta ocurre por el transcurso de 30 das de presentada
habiendo silencio por parte de la Administracin.
Conclusin o rescisin del contrato en el caso del personal bajo el rgimen de contrataciones.
Aplicacin de sanciones de cesanta o exoneracin.
Por jubilacin.
Por fallecimiento.
UNIDAD 10. Expropiacin.
Expropiacin: es el instituto de derecho pblico por el cual el Estado, para cumplir con un fin de
utilidad pblica, priva de la propiedad de un bien a su titular siguiendo un procedimiento determinado y
pagando una indemnizacin previa, en dinero, justa y nica.
La expropiacin produce 2 efectos:
Transferencia del derecho de propiedad del expropiado al expropiante.
Derecho a indemnizacin a favor del expropiado.
El fundamento de este instituto est en abundante normativa, la C.N., la Ley Nacional de
Expropiaciones, las constituciones y leyes provinciales que la regulan y en el C.C. El poder pblico tiene
el derecho de retirar del dominio individual aquellos bienes que sean necesarios para satisfacer la
utilidad pblica, siempre que medie previa indemnizacin.
Elementos de la expropiacin:
Elemento final: la utilidad pblica, de la que no existe un concepto rgido, constituye una garanta para
los administrados y encuentra su fundamento en el bien comn. La declaracin o calificacin de utilidad
pblica puede ser especfica o genrica, en este caso debe referirse a inmuebles, y debern
determinarse, las zonas afectadas, de modo que la falta de individualizacin de cada propiedad quede
suplida claramente por dicha determinacin. El P.L. es quin califica la utilidad pblica. La revisin de la
declaracin de utilidad pblica slo procede cuando resulta notoriamente arbitraria.
Elemento objetivo: es el bien expropiable, pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes
necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica. Quedan excluidos los bienes o valores innatos del
ser humano y los llamados derechos de la personalidad. Casos especiales:
Bienes de embajadas extranjeras, excepto cuando no haya negativa por parte del Estado extranjero.
Subsuelo: adems de estar contemplado en la ley, la C.S.J.N., admiti su expropiacin en forma
independiente de la superficie.
Bienes del dominio pblico de las provincias, puede proceder la expropiacin por parte de la
Nacin, a la inversa slo en forma excepcional.
Inmuebles destinados al culto catlico: templos, se requiere consentimiento de la autoridad
eclesistica competente.
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Expropiacin parcial: cuando el expropiado slo sufre la prdida de una parte de su bien, genera para
el propietario el derecho de requerir la expropiacin total del inmueble, siempre que la parte que
quedase sin expropiar fuere inadecuada para un uso o explotacin racional.
Elemento subjetivo: son las partes intervinientes, expropiado, sujeto pasivo, titular del objeto de la
declaracin de utilidad pblica y expropiante, sujeto activo impulsa el trmite para cumplir con el
despojo y paga la indemnizacin. Excepcionalmente el procedimiento puede ser impulsado por el
expropiado.
Sujeto activo pueden ser:
El Estado Nacional o Provincial o Municipal.
La Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Las entidades autrquicas nacionales.
Las empresas del Estado Nacional.
Sujeto pasivo puede ser:
Personas de existencia visible.
Personas jurdicas, tanto de carcter pblico como privado.
Elemento material: es la indemnizacin econmica debida al expropiado, en virtud del sacrificio
impuesto, en funcin del inters pblico. sta debes ser previa, justa, nica y en dinero efectivo.
Indemnizacin previa: debe ser pagada previo al despojo.
Indemnizacin justa: debe contemplarse el valor de mercado de la cosa, de modo actual e integral,
no se pueden hacer deducciones de dicha indemnizacin, comprender las consecuencias directas e
inmediatas de la expropiacin. Se deben resarcir los gastos por las mejoras necesarias realizadas con
posterioridad a la afectacin de utilidad pblica, no se consideran las circunstancias de carcter
personal o afectivo, no incluye el lucro cesante y la indemnizacin no podr disminuirse por
encontrarse el bien ocupado. En el caso de inmuebles al valor estimado se le sumar automticamente
el 10%. Se tendrn en cuenta la depreciacin de la moneda e intereses, si correspondieran.
Indemnizacin nica: se debe abonar un solo monto al expropiado.
Indemnizacin en dinero: excepto conformidad expresa del expropiado.
Elemento formal: es el procedimiento que se lleva a cabo para cumplir con la expropiacin y hay 2
previstos:
Procedimiento extrajudicial: tambin es llamado administrativo, de avenimiento cesin amistosa.
Cuando se refiere a bienes inmuebles, el expropiante debe ofrecer al expropiado el valor de tasacin
del Tribunal de Tasacin de la Nacin, para otro tipo de bienes el fijado por las oficinas tcnicas
competentes. Si el expropiado acepta el valor, no hay necesidad de recurrir a la instancia judicial. Se
realiza el avenimiento que se perfecciona al hacerse la transferencia de dominio al expropiante a travs
de un decreto que apruebe, la cesin amistosa, la toma de posesin y el pago de la indemnizacin.
Procedimiento judicial: tambin llamado contencioso expropiatorio, va a tener lugar cuando no se
logra el avenimiento y es til para 3 cuestiones:
Determinar el monto indemnizatorio.
Cuestionar la declaracin legislativa de utilidad pblica.
Impugnar la individualizacin administrativa de un bien.
El procedimiento es sumario y en cuanto al juez competente, en el caso de los inmuebles ser el juez
federal en lo contencioso administrativo del lugar en que se encuentra el bien, para los bienes
muebles, ser el juez del domicilio del demandado o del lugar donde se encuentren los bienes a
eleccin del actor y en el orden provincial, ser competente el juez civil de primera instancia.
Etapas del procedimiento expropiatorio judicial:
Traslado y contestacin de la demanda: promovida la demanda el traslado ser por 15 das, en lo
relativo a la contestacin y reconvencin se aplica lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil de
Nacin, si se publicaran edictos el plazo ser por 5 das.
Posesin de los bienes: en el caso de inmuebles, una vez que el expropiante consigna judicialmente
el importe de la tasacin efectuada por el Tribunal de Tasacin obtiene la posesin judicial. En los
bienes muebles el valor a consignar ser el fijado por la oficina tcnica correspondiente. En caso de
haber terceros ocupantes del inmueble, a partir de la posesin judicial se les da un plazo de 30 das
para desocupar el inmueble.
Anotacin de litis: como medida cautelar se lleva a cabo en el Registro de la Propiedad y desde esa
inscripcin el bien queda indisponible.
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Prueba: la causa se abrir a prueba referente a los hechos controvertidos, si fuera por el valor de la
propiedad se aceptarn adems del dictamen del Tribunal de Tasacin, pruebas periciales, tasaciones
ofrecidas por el expropiado, etc. En el caso de daos y perjuicios se admitirn toda clase de pruebas,
finalizada la etapa probatoria las partes tiene 10 das para presentar por escrito sus alegatos.
Costas: se sigue el principio objetivo de la derrota.
Si lo impugnado hubiera sido la constitucionalidad de la ley que califica la utilidad pblica, la
expropiacin no tiene sustento normativo, y la misma quedar sin efecto, si lo cuestionado es el
monto indemnizatorio consignado por el expropiante, la sentencia fijar la suma que corresponda y el
expropiante tendr un plazo de 30 das para hacer el pago de la misma.
Desistimiento se admite hasta el perfeccionamiento de la expropiacin, si se produjeran daos al
expropiado, tendr derecho a indemnizacin. Caducidad de instancia, slo procede antes de la posesin
judicial.
Plazos de expropiacin:
Bienes individualmente determinados: 2 aos.
Bienes comprendidos dentro de una zona determinada: 5 aos.
Bienes comprendidos en una enumeracin genrica: 10 aos.
Abandono de la expropiacin: consiste en la falta de iniciacin del juicio expropiatorio por parte del
Estado, vencido los plazos legales.
Excepciones al abandono:
Que medie una ley con disposiciones contrarias.
Que las leyes orgnicas municipales autoricen a expropiar la porcin de los inmuebles afectados a
rectificacin o ensanches de calles.
Reglamentacin de expropiacin diferida, esta constituye una excepcin al abandono y tiene lugar
cuando se reservan inmuebles ya calificados de utilidad pblica, para que stos queden en poder de
sus propietarios y estos pueden transferir sus bienes hasta que el expropiante los requiera, siempre
que el tercero adquiriente conozca la situacin y el escribano actuante deje constancia de la situacin
en la escritura traslativa de dominio. Generalmente se aplica a planes de urbanizacin y slo puede
recaer sobre bienes inmuebles.
Diferencias con otras figuras:
Retrocesin: esta tendr lugar cuando el expropiante afecta el bien a una utilidad distinta de la que
determin la expropiacin no le da ningn destino.
Desistimiento: este se produce durante el juicio expropiatorio.
Expropiacin irregular: el expropiado puede accionar por expropiacin contra el expropiante por
actos de desposesin, ocupacin o restriccin de sus derechos. Cuando hay una ley que declara la
utilidad pblica y el expropiante no inicia el procedimiento lo puede iniciar el expropiado, para poder
iniciarlo adems del la ley que declara la utilidad pblica y la inaccin por parte del expropiante en
cuanto al proceso expropiatorio deben existir actos que turben la posesin del bien por parte del
expropiante. Quien promueva esta accin est exento de la reclamacin administrativa previa. La
prescripcin de la accin ser de 5 aos a partir de los actos o comportamientos del Estado que la
tornen viable.
Casos en que procede la expropiacin irregular:
Cuando existe ley que declara su utilidad pblica y el Estado toma posesin sin el pago de la
indemnizacin previa.
Cuando el afectado no puede disponer del bien en las condiciones normales y habituales.
Cuando el Estado impone restricciones indebidas a los derechos del titular del bien.
Cuando la expropiacin de un inmueble incide sobre otros con los que constituye una unidad
orgnica, ejemplo propiedad horizontal.
Cuando la ley faculta al propietario de un bien ocupado temporalmente de manera normal a intimar
su devolucin, vencido el plazo mximo de 2 aos, transcurridos 30 das desde que intim la
devolucin, sin que el bien le sea devuelto, podr exigir la expropiacin irregular.
La expropiacin irregular no procede cuando el Estado paraliza procedimientos despus de haber
obtenido la posesin judicial del bien.
Accin de retrocesin: es el medio jurdico procesal por el que quien era propietario de un bien
expropiado pretende su recuperacin por tener un destino distinto al que determin su expropiacin o
el destino result frustrado. La retrocesin puede realizarse por procedimiento judicial o por avenimiento
administrativo. Corresponde la devolucin de la indemnizacin percibida y su fundamento es la
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tutela del derecho de propiedad. Previo al procedimiento judicial se debe hacer el reclamo
administrativo, intimando fehacientemente al expropiante para que asigne al bien el destino para el que
fue expropiado, una vez denegada la peticin o que transcurra el plazo legal establecido, y previo
depsito de la indemnizacin percibida oportunamente, podr iniciarse el proceso judicial. Adems el
bien an debe encontrarse en el patrimonio del expropiante. La accin por retrocesin prescribe a los
tres aos, desde qued perfeccionada la expropiacin, y al bien se le dio un destino distinto al que la
determin, o desde que sin haberle dado destino alguno, hubieren transcurrido 2 aos desde que la
expropiacin qued perfeccionada seis meses desde la intimacin sin que el expropiante le asigne al
bien ese destino.
Ocupacin temporaria: es el derecho administrativo de un ente pblico, por el que adquiere por
razones de inters pblico en forma temporaria el uso y goce de un bien mueble o inmueble, de una
persona no estatal. Tiene 3 caracteres:
Recae sobre un bien determinado, aquellos que pueden ser objeto de expropiacin.
El sujeto titular siempre es una entidad pblica.
Tiene una duracin limitada.
Puede responder a una necesidad anormal, urgente, imperiosa, o sbita, o a una necesidad normal no
inminente. Cuando la ocupacin tempornea sea por razones:
Anormales, puede ser dispuesta directamente por la autoridad administrativa, y no dar lugar a
indemnizacin alguna, salvo la reparacin de los daos o deterioros que se causaren a la cosa. No
puede extenderse en el tiempo ms que lo estrictamente necesario para satisfacer la respectiva
necesidad.
Normales, requiere previa declaracin legal de utilidad pblica, puede establecerse por avenimiento,
caso contrario deber ser judicialmente, a requerimiento de la Administracin Pblica y trae aparejada
indemnizacin que comprender el valor del uso y los daos y perjuicios ocasionados al bien o cosa
ocupados, como tambin el valor de los materiales que hubiesen debido extraerse con motivo de la
ocupacin. No puede durar nunca ms de dos aos, transcurrido este plazo e intimada
fehacientemente la Administracin a la devolucin del bien, el propietario puede interponer una accin
de expropiacin irregular. Esta accin prescribe a los 5 aos desde que se debi devolver el bien.
Requisicin: es la ocupacin de un bien por el estado a los efectos de satisfacer una utilidad pblica,
reconocida por la ley e indemnizada, sta puede abarcar, prestacin de servicios y adquisicin de
muebles.
Decomiso: es la privacin de bienes del dominio privado por razones de inters pblico, funciona como
sancin penal, aduanera, y de polica y la finalidad no es afectar la cosa al uso pblico.
Confiscacin: es el desapoderamiento de los bienes de una persona, que pasan al poder del Estado sin
ninguna compensacin. Puede resultar de medidas de carcter individual o general.
UNIDAD 11. Procedimiento Administrativo.
Procedimiento Administrativo: para Roberto Dromi, es la serie de actos en que se desenvuelve la
actividad administrativa y que tiende a emitir la voluntad de la Administracin.
Proceso judicial: es un conjunto de actos ordenados e interdependientes impulsado por dos partes en
un litigio presidido por un tercero, imparcial e independiente, que busca solucionar el conflicto y cuya
sentencia tiene fuerza de verdad legal.
Diferencias entre el proceso judicial y el procedimiento administrativo:

Procedimiento administrativo Proceso judicial

El juez aplica la ley para restablecer la paz
La Administracin aplica la ley para
social ante una controversia.
satisfacer el bien comn.

El juez acta como tercero imparcial e

La administracin acta en inters propio, es
independiente de la controversia y su
una de las partes del procedimiento y busca
sentencia tiene fuerza de verdad legal.
la verdad material.

Es impulsado de oficio por la Administracin Es exclusivamente impulsado por las partes,

como principio general, y ocasionalmente a excepto en el fuero penal.
pedido de parte.
Se sustenta en un informalismo moderado. Tiene un formalismo riguroso.
No rige el principio de preclusin en cuanto Si la prueba no se presenta en los trminos
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a la prueba, sta puede ofrecerse en todo establecidos en los cdigos procesales,
momento. precluye.

Se puede aplicar supletoriamente al

Se aplica la ley 19.549 y supletoriamente las
C.P.C.C.N., la ley 19.549 en lo vinculado a
disposiciones del C.P.C.C.N.
materia administrativa.

La decisin final de la Administracin puede La sentencia judicial firme, tiene carcter de

ser revocada. cosa juzgada, es decir no puede modificarse.
No es necesaria representacin letrada. Es imprescindible actuar con letrado.
El silencio implica negacin excepto que la La falta de impulso de las partes produce la
ley expresamente diga lo contrario. caducidad.

Principios del procedimiento administrativo: se trata de un conjunto de garantas cuyo fin es equilibrar
la relacin entre administrado y Administracin, garantizando la correcta y eficaz actuacin de la misma
y que aquel que reclama pueda hacerlo libremente pudiendo presentar recursos frente a los actos
administrativos emitidos. Estos principios pueden clasificarse en:
Sustantivos: protegen derechos fundamentales de los particulares y surgen de la C.N.
Legalidad: art. 19 C.N. la Administracin no puede actuar sin una norma que se lo autorice
expresamente y debe hacerlo respetando la misma y los derechos que la misma otorgue a los
administrados.
Igualdad: art. 16 C.N., todos los administrados tienen que ser tratados de igual forma, la
Administracin no puede dar privilegios o negar derechos a algunos administrados.
Razonabilidad: art. 28 C.N., los derechos no pueden verse alterados por las leyes que reglamenten su
ejercicio, por lo que los actos administrativos deben tener contenido justo y razonable y ser
proporcional a la finalidad buscada.
Defensa en juicio: art. 18 C.N. si bien el procedimiento no es un juicio, el principio es aplicable y se
materializa mediante el derecho al debido proceso adjetivo.
Adjetivos: estn relacionados al derecho procesal y sirven para respetar los principios sustantivos:
Verdad material o real: la administracin debe buscarla siempre independientemente de la
participacin o no de los administrados.
Oficialidad: impulsin e instruccin de oficio, sin perjuicio de la participacin de los interesados en las
actuaciones.
Derecho al debido proceso adjetivo: surge del derecho de defensa en juicio del art. 18 C.N. y
comprende:
Derecho a ser odo: exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin de
actos que se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos, interponer recursos y hacerse
patrocinar y representar profesionalmente.
Derecho a ofrecer y producir pruebas: si fuere pertinente, dentro del plazo que la administracin
fije en cada caso, segn la complejidad del asunto, debiendo la administracin requerir y producir
los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento del tema.
Derecho a una decisin fundada: en la decisin que tome la Administracin debe expresar los
fundamentos de la emisin del acto.
Informalismo: es la excusacin de la inobservancia por los interesados de exigencias formales no
esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente. Esto no implica la ausencia total de formas.
Gratuidad: para que todos los afectados tengan la posibilidad de reclamar sin encontrar un
impedimento en la falta de dinero
UNIDAD 12.
Expediente administrativo: es el soporte material en el que transcurre el procedimiento, todo lo
actuado, tanto por la parte interesada como los actos de la Administracin. No es instrumento pblico,
es decir para desvirtuar su contenido basta con cualquier tipo de prueba.
Inicio: del expediente podr hacerse a pedido de parte interesada o de oficio. El impulso de oficio es la
regla, excepto en los trmites en que medie slo el inters privado del administrado.
Identificacin: aquella con la que se inicie el expediente, ser conservada a travs de todas las
actuaciones, as intervenga ms de un organismo y en la cartula deber figurar cual es el rgano con
responsabilidad primaria y el plazo para su resolucin. Se compaginaran en cuerpos foliados que no
 26
excedan las 200 fojas, excepto que ello implique dividir escritos o documentos que constituyan un solo
texto.
Domicilio: se debe constituir dentro del radio del ente ante el que se peticiona, bajo apercibimiento de
continuar el trmite sin intervencin, de quien no lo constituye. El domicilio real debe ser denunciado en
la primera presentacin.
Formalidad de los escritos: sern redactados a mquina o manuscritos, en tinta, en forma legible, en
idioma nacional, salvndose toda testadura, enmienda o palabras interlineadas, deben estar firmados por
la parte y si hubiera por su apoderado. Todos excepto el primero, deben llevar la identificacin del
expediente para el cual son presentados.
Escrito inicial, se presentar por la mesa de entradas del organismo correspondiente o se podr enviar
por correo. La autoridad administrativa dejar constancia en cada escrito de la fecha en que fuera
presentado, los enviados por correo se tendrn por presentados con la fecha del despacho. Todo escrito
que se presente deber contener:
Nombres y apellido, indicacin de identidad, domicilio real y constituido del interesado.
Relato de los hechos, la norma en que el interesado funda su derecho.
La peticin en trminos claros y precisos.
Ofrecimiento de la prueba de la que el interesado ha de valerse, acompaando la documentacin en
su poder y mencionando el archivo, oficina pblica o lugar donde se encuentren los originales.
Firma del interesado o de su representante legal o apoderado.
Debe expresar a quien va dirigido, que ser quien deba resolver la cuestin. Se suele usar la forma:
Al Sr. Director de
Juan Silva
S__________/___________D
En el escrito inicial, la Administracin puede exigir la ratificacin de la firma y del contenido del escrito.
La fecha en los escritos es irrelevante ya que corresponder la del cargo que se coloque al recibirlo. Se
pueden presentar:
Personalmente: ante la mesa de entradas o receptora del rgano que deba resolver, en cuyo caso es
conveniente solicitar que se selle y firme una copia para conservar constancia de cada presentacin.
Confronte sellado: se presentan 3 copias del escrito en el Correo Argentino, una para el interesado,
otra para el rgano de la Administracin interviniente que ser el destinatario y la tercera queda como
respaldo en el correo. Este servicio lo prestan slo algunas sucursales del correo.
Recusacin: los agentes pblicos pueden ser apartados del procedimiento de acuerdo a lo previsto en
los artculos 17 y 18 C.P.C.C.N., debiendo dar intervencin al superior inmediato dentro del plazo de 2
das. Si el recusado admite la causal y es procedente, el superior, le designar reemplazante. Caso
contrario, resolver dentro de los 5 das, si fuera necesario producir prueba, el plazo podr extenderse
otro tanto.
Excusacin: es el propio agente quien se aparta del procedimiento cuando existe alguna causal por la
que pudiera se recusado y antes de que ello ocurra, est regido por el art. 30 C.P.C.C.N. La actuacin se
debe remitir al superior jerrquico, quien tiene 5 das para resolver, sin sustanciacin. Si la excusacin se
acepta se nombrar reemplazante, si es desestimada se devuelven las actuaciones para que prosiga
interviniendo en el trmite.
Las resoluciones que se dicten con motivo de los incidentes de recusacin o excusacin y las que los
resuelvan, sern irrecurribles.
Las partes:
Legitimacin para ser parte en un procedimiento administrativo: a diferencia del proceso judicial en
el que hay dos partes y un tercero imparcial e independiente que resuelve el conflicto, en estos
procedimientos slo hay dos partes:
La administracin: que adems de ser parte es ante quien se presenta el procedimiento y que tiene la
facultad de resolverlo, es lo que vulgarmente se dice, es juez y parte. Aunque en rigor de verdad no
sea as ya que la razn de ser del procedimiento administrativo es la de satisfacer el inters pblico y
el respeto a las garantas de los administrados.
El interesado: que ser un administrado, persona fsica o jurdica, que invoque la titularidad de un
derecho subjetivo o un inters legtimo lesionado por un acto dictado por la Administracin Pblica.
Derecho subjetivo: es aquel que otorga la facultad de impedir que un derecho se vulnere y de solicitar
que el mismo sea respetado. Existe una relacin jurdica, personal e inmediata, protegida por una norma
de relacin.
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Inters legtimo: no existe relacin jurdica, es de un rango inferior que el derecho subjetivo. En este
caso, la norma es de accin, regula directamente conductas de la Administracin.
Terceros en el procedimiento: aquellos terceros que teniendo legitimacin para ser parte no inician el
procedimiento, se convertirn automticamente en parte si son citados como testigos al procedimiento
o si se presentan espontneamente al mismo.
Representacin y patrocinio: la asistencia letrada no es imprescindible en el expediente Administrativo,
excepto que:
Una ley expresamente as lo determine.
Se trate de cuestiones de complejidad jurdica.
Siempre se procura proteger al Administrado.
Actuacin por poder y representacin legal: se deber acompaar los documentos que acrediten la
calidad invocada. Los representantes o apoderados acreditarn su personera con el instrumento pblico
correspondiente, o con copia del mismo suscripta por el letrado, o con carta poder con forma
autenticada por autoridad policial o judicial, o por escribano pblico. El mandato tambin se podr
otorgar por acta ante la autoridad administrativa. Cuando se faculte a recibir sumas de dinero superiores
a determinados montos el poder debe necesariamente ser ante escribano pblico. Cuando varias
personas se presentaren formulando un petitorio del que no surjan intereses encontrados la
Administracin podr exigir la unificacin de la representacin en un plazo de 5 das bajo
apercibimiento de designarlo entre los peticionantes.
Vista: es un derecho del administrado, consiste en la posibilidad que tiene de examinar el expediente
durante todo su trmite, para conocer sobre la prosecucin del mismo, sta puede pedirse incluso
verbalmente en la mesa de entrada de la reparticin donde se encuentra el mismo, con excepcin de
aquellas actuaciones fueren declaradas reservadas mediante decisin fundada del titular del organismo
de que se trate. Si se negara la vista del expediente se debe entregar una constancia por escrito en la
que figuren los motivos o fundamentos de la negativa, pudiendo el interesado pedir la vista en un
plazo razonable, no estipulado en la normativa, es decir es discrecional del funcionario que la otorga.
Efecto de la vista del expediente: art. 76 dto. 1759/72, dice que se suspende el curso de los plazos,
con la simple presentacin del pedido de vista, sin perjuicio de la suspensin que cause el otorgamiento
de la misma. El plazo por el que se otorgue la vista es discrecional del funcionario.
Notificaciones. Debern ser notificados a la parte interesada:
Los actos administrativos de carcter definitivo y los que impidan el seguimiento de los trmites.
Los que resuelvan un incidente planteado o afecten derechos subjetivos o intereses legtimos.
Los que decidan emplazamientos, citaciones, vistas o traslados.
Los que se dicten en relacin a la prueba y los que dispongan de oficio la agregacin de actuaciones.
Adems todos los que la autoridad as dispusiere.
Se diligenciarn dentro de los 5 das a partir del siguiente al del acto objeto de notificacin e indicarn
los recursos que se puedan interponer contra dicho acto y el plazo dentro del cual deben articularse los
mismos y si el acto agota las instancias administrativas. Si esto se omitiera de todas formas corrern los
plazos para los recursos y si se hubiera agotado la va administrativa, el plazo para iniciar la demanda
judicial.
Las notificaciones podrn realizarse por cualquier medio que de certeza de la fecha de recepcin del
instrumento en que se recibi la notificacin. Se transcribirn los fundamentos y la parte dispositiva del
acto, objeto de notificacin se acompaaran copias de los mismos.
Prueba en el procedimiento administrativo: de oficio o a pedido de parte se podr producir prueba
respecto de los hechos invocados y conducentes para la decisin, se fijar el plazo para producirla y
ampliarla, si correspondiera. El fundamento de la prueba es expresar las razones de hecho que sustenten
el descargo. Se admitirn todos los medios de prueba, salvo los improcedentes, superfluos o meramente
dilatorios. Se dictar un acto administrativo que ordene la produccin de prueba, que se notificar a las
partes indicando qu pruebas son admitidas y la fecha de las audiencias que se hubieran fijado, con una
anticipacin no menor cinco de das.
Informes y dictmenes: adems de los cuales su requerimiento fuese obligatorio, se podrn solicitar
mediante resolucin fundada, los que se estimen necesarios para establecer la verdad material. Se
debern presentar en un plazo de 20 das, que pueden ser ampliados y los informes administrativos en
10 das, pero si en el plazo mximo establecido no se presentaron se prescindir de ellos.
Diferencias con el proceso judicial:
 28
En el proceso: se libra oficio para pedir que un organismo estatal o entidad privada informe sobre
determinado tema. En caso de incumplimiento, dentro de los 5 das de vencido el plazo se solicita al
Juez que se reitere el oficio, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones previstas en el CPCC. Si la
falta subsiste, el Juez est facultado para, en el caso de las entidades pblicas, poner en
conocimiento del hecho al Ministerio de Gobierno y Justicia para que le aplique las sanciones
administrativas que estime conveniente a tales efectos. Si fuera una entidad privada, la que incurre
en la misma falta, le impondr una multa de $ 25 por cada da de retardo en favor de aquel que se
vea perjudicado por la falta de contestacin.
En el procedimiento: debido que el funcionario administrativo no tiene imperium para sancionar ni
obligar a las entidades privadas, si stas no cumplen, se produce la caducidad de la prueba, que
posteriormente podr solicitarse en un proceso judicial.
Testimonial: se fijar da y hora para la audiencia de los testigos y de una supletoria, ambas
audiencias sern notificadas conjuntamente por la autoridad, pero el proponente tendr a su cargo
asegurar la asistencia de los testigos, de no concurrir a ninguna de las audiencias se dejar sin efecto
la prueba. Si algn testigo no reside en el lugar de asiento del organismo competente, se le podr
tomar declaracin en alguna oficina pblica del lugar de su residencia. Los testigos sern interrogados
por la autoridad y por la parte interesada, las preguntas se pueden presentar hasta el momento mismo
de la audiencia y se dejarn asentadas junto con sus respuestas en un acta.
Diferencias con el proceso judicial:
En el proceso: se cita a los testigos por cdula a una audiencia con posibilidad de una supletoria,
que en caso de no haber concurrido a la primera, se los puede notificar bajo apercibimiento de ser
conducidos por la fuerza pblica. En caso de que un testigo falte a la verdad se considera delito
penal de falso testimonio con pena de un mes a 10 aos de prisin.
En el procedimiento: tambin se puede citar a los testigos a dos audiencias pero por carecer el
funcionario de imperium, no podr pedir el auxilio de la fuerza pblica para hacerlos comparecer.
Corresponde tambin el juramento de decir verdad, pero el delito que se configura en caso de faltar
a ella, no es falso testimonio ya que este slo se comete ante el funcionario judicial, sino falsedad
ideolgica por adulteracin de documento pblico, art. 293 C.P.
Pericial: los administrados pueden proponer peritos a su costa, en cuyo caso, ste deber aceptar el
cargo en el expediente o el proponente adjuntar una constancia de la aceptacin, autenticada por
oficial pblico. La parte interesada debe anticipar los gastos. Si el informe no se presenta en tiempo
importar el desistimiento de esta prueba. La Administracin se debe limitar a recabar informes de sus
agentes y oficinas tcnicas, salvo excepciones. El proponente cuando solicita la designacin del perito,
debe incluir los asuntos sobre los cuales deber expedirse.
Diferencias con el proceso judicial:
En el proceso: los peritos pueden ser designados por las partes cuando hay acuerdo entre ellas al
respecto y sino son sorteados de un listado existente en los tribunales y las partes se hacen cargo
de los anticipos y honorarios de los mismos.
En el procedimiento: el interesado puede ofrecer un perito si lo considera necesario hacindose
cargo de todos los gastos que ello erogue. Otra alternativa es que debido a que la Administracin
cuenta con un bagaje de organismos que pueden dictaminar en cuestiones tcnicas, tanto sta como
el administrado pueden solicitar que dichos organismos produzcan los informes tcnicos necesarios.
Absolucin de posiciones: no existe como tal en el procedimiento, por las caractersticas propias del
mismo, ya que no hay un tercero imparcial que pueda escuchar y evaluar lo dicho por las partes. De
todas maneras el interesado puede hacer una declaracin voluntaria que podra ser tomada por la
administracin como una absolucin de posiciones y en cuanto a la Administracin, los agentes
pblicos, podrn ser ofrecidos como testigos, informantes o peritos. La confesin voluntaria del
administrado, tendr los alcances de lo normado en el C.P.C.C.N.
Prueba documental: los documentos cuya agregacin se solicite a ttulo de prueba podrn
presentarse en su original o en copias certificadas por la Administracin previa vista del original. Se
puede pedir reserva de la documentacin en cuyo caso se proceder a su guarda dejando constancia
de ello en el expediente. Los documentos expedidos por autoridad extranjera debern ser legalizados
y si fuera el caso traducidos por un matriculado. Los documentos y planos debern estar firmados por
profesionales inscriptos en la matrcula correspondiente.
Alegatos: una vez sustanciadas las actuaciones se dar vista de oficio y por 10 das a la parte
interesada para que presente un escrito acerca de lo actuado y alegue sobre la prueba producida,
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pudiendo sta o su letrado, retirar el expediente bajo su responsabilidad y dejando constancia en la
oficina correspondiente. Tanto la no presentacin del alegato como la no devolucin en trmino del
expediente harn decaer ese derecho.
Nueva prueba: el rgano competente podr disponer su produccin:
De oficio, para mejor proveer.
A pedido del interesado, slo por hechos nuevos.
Caducidad: se producir si a los 60 das de que el trmite se paraliza por causa imputable al interesado
y previa notificacin, del rgano competente, qu de transcurrir 30 das ms de inactividad, la misma
ser declarada de oficio, en cuyo caso se archivar el expediente. El interesado podr abrir un nuevo
expediente por el mismo reclamo y utilizar la prueba del expediente archivado, dejando a salvo la
prescripcin. No se produce caducidad ni se archivan los expedientes en los cuales se traten asuntos en
los que est comprometido el inters pblico.
Desistimiento: deber ser formulado fehacientemente por la parte interesada, las actuaciones se
clausurarn en el estado en que estn, pero de todas formas posteriormente se puede iniciar un nuevo
expediente con las mismas pretensiones, excepto que el desistimiento sea del derecho en el que se
fund la pretensin o hubiera transcurrido el plazo de prescripcin. Cuando sean varios los reclamantes
el desistimiento es personal y si la cuestin hace al inters administrativo o general, el desistimiento del
procedimiento o del derecho de uno de los peticionantes, no implicar la clausura de los trmites, que
proseguirn hasta el dictado de la resolucin fundada que podr beneficiar incluso a quien hubiera
desistido.
Plazos: stos son obligatorios tanto para la parte interesada como para la Administracin. Se cuentan en
das hbiles administrativos y se computan a partir del da siguiente al de la notificacin. Cuando no se
establece plazo especial para la realizacin de trmites, notificaciones, citaciones, vistas o informes ser
de 10 das. Antes de su vencimiento, la Administracin de oficio o a pedido de parte podr ampliarlo
por un tiempo razonable, siempre mediante resolucin fundada y siempre que no se perjudiquen
derechos de terceros. Si el interesado es quien pidi dicha ampliacin y se le deniega se le debe
notificar como mnimo con 2 das de anticipacin al del vencimiento del plazo en cuestin.
La feria judicial no se aplica, es decir los plazos siguen corriendo, pero si se considera, el plazo de gracia
de 2 horas en Capital y 4 horas en la provincia de Buenos Aires.
Silencio de la Administracin: o la ambigedad, se interpretarn como negativa, excepto en los casos
que la norma expresamente diga lo contrario. Si no hubiera un plazo determinado para el
pronunciamiento, en las normas especficas, ste no podr exceder de 60 das. Vencido el plazo que
corresponda, el interesado debe solicitar un pronto despacho y si transcurren otros 30 das sin dictar
resolucin, se considerar que hay silencio de la Administracin. Quedando de esa manera por
resolucin tcita, denegada la peticin y agotada la va administrativa por lo tanto, expedita la va
judicial.
El sistema normativo permite al administrado protegerse contra la morosidad de la Administracin,
cuando requiera de un pronunciamiento expreso, optando por:
Convertir el silencio o mora en denegacin.
Requerir un pronunciamiento expreso, mediante el amparo por mora.
Amparo por mora: es una accin judicial, que estar legitimado para iniciar todo aquel que acredite ser
parte en un procedimiento administrativo, cuando la Administracin haya dejado vencer los plazos, por
lo que el interesado deber solicitarle al juez que libre orden de pronto despacho. Tambin procede
cuando haya transcurrido un tiempo ms que razonable para resolver y los plazos no estuvieran
determinados. No hay plazo para interponer la accin, ya que es una omisin de la Administracin la
que le da lugar. El juez no resuelve el tema de fondo planteado en el expediente que dio origen al
pedido de amparo por mora, no tiene competencia para ello, slo ordenar a la Administracin que lo
resuelva, es decir que cumpla con aquello que est incumpliendo. El juez obligatoriamente debe requerir
de la Administracin un informe de las causas de la demora y determinar un plazo, generalmente de 15
das para que sta despache el expediente en cuestin. La decisin del juez es inapelable, si la sentencia
es condenatoria para la Administracin, sta no puede volver a plantear las cuestiones respecto de la
mora, su justificacin, los plazos, etc.
La desobediencia de la sentencia del juez puede acarrear para el funcionario que incumpli, una sancin
que consiste en dar aviso de su proceder a su superior jerrquico.
La jurisprudencia sostiene que esta va no procede para reclamar de la Administracin el pago de sumas
de dinero adeudadas.
 30
UNIDAD 13.
Recursos administrativos.
Concepto: recurso administrativo es todo procedimiento de impugnacin en trmino, de un acto o
reglamento administrativo. Esta impugnacin va a estar dirigida a obtener del rgano que lo emiti o de
su superior jerrquico la revocacin, modificacin o saneamiento del acto impugnado.
Legitimacin para presentar un recurso administrativo: en principio corresponde a todos aquellos que
tengan un inters legtimo o un derecho subjetivo vulnerado por la Administracin a travs de la
emisin de un acto o reglamento administrativo. El administrado no es la parte contraria sino un
colaborador de la Administracin, a fin de lograr la legalidad y la justicia. Los actos que pueden ser
impugnados por el administrado son los que producen efectos fuera del mbito interno de la
Administracin, es decir no puede impugnar actos nter rganos.
Requisitos para interponer el recurso:
Indicar el acto que se recurre y precisar que es lo que se impugna de dicho acto con el propsito de
obtener otro acto que modifique o derogue el acto cuestionado.
Ser efectuado por escrito, sin importar el medio utilizado.
Debe contener la firma del recurrente o su apoderado, nombre, apellido y domicilio real del recurrente.
Fundamentacin del recurso administrativo: puede ser en la legalidad, oportunidad, mrito y
conveniencia o en el inters pblico. Si bien esto no es necesario, ya que basta con el relato de los
hechos, es preferible fundarlo en estos principios.
Actos contra los cuales proceden: slo proceden contra actos administrativos de alcance particular, ya
que contra los de alcance general proceden los reclamos. Los actos pueden ser:
Actos definitivos: son aquellos que resuelven y se expiden sobre las cuestiones de fondo planteadas,
pudiendo o no agotar la va administrativa.
Actos asimilables a definitivos: son aquellos que impiden la continuidad en el trmite, si bien no
resuelven la cuestin de fondo, por ejemplo el acto que ordena el archivo o caducidad de las
actuaciones administrativas.
Actos de mero trmite: son los que adems de no resolver las cuestiones de fondo planteadas no
necesitan ser sustanciados.
Actos interlocutorios: deciden cuestiones incidentales dentro del procedimiento principal.
Tanto los de mero trmite como los interlocutorios, son recurribles cuando impiden continuar con el
procedimiento o lesionan un derecho subjetivo o inters legtimo. Los particulares que se vean afectados
por estos actos pueden interponer un recurso contra ellos y el acto que dicte la Administracin
resolviendo dicho recurso, puede ser revisado en sede judicial, por haber agotado la va administrativa.
Efectos de la interposicin del recurso:
El acto no queda firme por no haber consentimiento del particular.
Se interrumpe el plazo establecido para recurrir.
No suspende la ejecucin del acto cuestionado, excepto cuando lo disponga la autoridad que lo
emiti o la que deba resolver el recurso interpuesto.
Recurso de reconsideracin: es el pedido que efecta quien alega un derecho subjetivo o inters
legtimo que ha sido lesionado, ante la misma autoridad que emiti el acto administrativo que se
pretende recurrir, con la finalidad de que sta lo revoque, sustituya o modifique. Ser dicho rgano el
que deba resolverlo. Procede contra toda clase de actos administrativos de alcance particular, sean
definitivos, asimilables a definitivos, interlocutorios o de mero trmite. Puede ser estimado, modificar,
revocar o reemplazar el acto impugnado o desestimado en forma expresa o tcita. El plazo para su
interposicin es de 10 das, contados a partir del da siguiente a la notificacin del acto. El recurso de
reconsideracin puede llevar implcito el recurso jerrquico en subsidio, esto ocurre cuando se atacan
actos definitivos o asimilables a ellos. El organismo que dict el acto, una vez interpuesto, tiene la
obligacin de resolverlo en 30 das, de no resolverlo se interpreta la tcita denegatoria y procede el
jerrquico.
Los plazos para resolver el recurso de reconsideracin, se cuentan de la siguiente manera:
Si no se presenta prueba: desde el da siguiente a la interposicin del recurso.
Si se presenta prueba: desde el da siguiente al de la presentacin del alegato si ste no se efecta,
desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para alegar.
Recurso jerrquico en subsidio: vencido el plazo, las actuaciones debern ser elevadas en el trmino de
5 das de oficio o a peticin de parte, segn que la resolucin sea expresa o tcita y dentro de los 5
das de recibidas por el superior, el interesado puede mejorar o ampliar los fundamentos de su recurso.
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Recurso jerrquico: constituye el medio por el cual un particular puede recurrir al rgano superior
jerrquico ms elevado, para que ste revise la decisin del inferior, buscado que lo revoque, modifique
o suspenda. Procede contra actos definitivos o asimilables a definitivos y no es necesario haber
deducido previamente recurso de reconsideracin. Debe ser presentado dentro de los 15 das de
notificado el acto, ante quien lo dict y este organismo tendr 5 das para elevarlo al Ministerio o
Secretara de la Presidencia en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto. El superior tendr 30
das para resolverlo. Este plazo puede contarse de dos formas:
Si no se presenta prueba: desde el da siguiente a la interposicin del recurso.
Si se presenta prueba: desde el da siguiente al de la presentacin del alegato si ste no se efecta,
desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para alegar.
Puede ser resuelto en forma expresa o tcita. La ltima sucede cuando vence el plazo de los 30 das sin
necesidad de interponer pronto despacho. El carcter fundamental de este recurso es que agota la
va administrativa dejando expedita la va judicial.
Recurso de alzada: procede contra actos emitidos por entes descentralizados, por cuestiones de
legitimidad o por razones de oportunidad mrito o conveniencia. Es optativo, se presenta ante el
superior jerrquico dentro de los 15 das y ste tiene la obligacin de elevarlo al Ejecutivo o si se
delegaron funciones al Ministerio del rea dentro de los 5 das, no requiere la previa interposicin del
recurso de reconsideracin y el plazo para resolver es de 30 das, que se contarn:
Si no se presenta prueba: desde el da siguiente a la interposicin del recurso.
Si se presenta prueba: desde el da siguiente al de la presentacin del alegato si ste no se efecta,
desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para alegar.
Por ser optativo el interesado puede interponerlo o elegir directamente la va judicial. Cuando se opta
por la va judicial directamente se est renunciando en forma irrevocable a la va administrativa, por lo
tanto no se puede luego contra el mismo acto interponer el recurso. Si se eligiera a la inversa una vez
resuelto el recurso de alzada se puede concurrir a la va judicial.
Recurso de revisin: cuando no se interpone un recurso en el plazo correspondiente y el acto queda
firme, la ley 19.549 admite un recurso extraordinario, contra esos actos firmes. Es un remedio
procedimental extraordinario, para examinar de nuevo un acto firme, cuando se llega a l por medios
ilcitos o irregulares y sin culpa o negligencia del particular.
Casos en que procede:
Cuando hay contradicciones en el acto firme.
Cuando luego de dictado el acto se descubren documentos decisivos, que eran ignorados o no se
pudieron presentar por fuerza mayor o actos de un tercero.
Cuando el acto firme se dict basado en documentos falsos y esa falsedad se desconoca o se declar
con posterioridad al acto.
Cuando el acto sea cuestionado por prevaricato, violencia u otra forma fraudulenta o grave
irregularidad comprobada.
Plazos para interponerlo:
En caso de contradicciones en el acto firme, se interpone dentro de los 10 das contados desde la
notificacin del acto.
En el resto de los casos, el plazo es de 30 das a partir del hallazgo de los documentos, el cese de la
fuerza mayor u obra del tercero o de comprobarse las dems situaciones contempladas.
Se interpone ante el mismo rgano que dict el acto, que ser quien lo resuelva. Si el acto gener
derechos a favor de terceros no se puede dejar sin efectos excepto mediante accin de lesividad, es
decir que la Administracin, por el principio de verdad material, solicite a la justicia la impugnacin de
su propio acto, para lo cual no hay plazo establecido.
Denuncia de ilegitimidad: se denomina as al saneamiento jurdico, que salva al recurso presentado
fuera de trmino. El fundamento es que la Administracin siempre busca la verdad objetiva. En definitiva,
el recurso presentado fuera de trmino, la Administracin debe tratarlo y resolverlo como denuncia de
ilegitimidad, siempre que no afecte la seguridad jurdica o no haya habido abandono voluntario del
derecho. Esto no implica que se agote la va administrativa, que se hubiera agotado con la presentacin
del recurso, por lo tanto el acto administrativo que se dicte para resolver dicha denuncia no podr ser
recurrido en sede judicial. As lo resolvi la CSJN en el caso Gorordo que, respecto de la denuncia de
ilegitimidad sostiene, que no puede asimilarse al administrado que actu segn los plazos legales
establecidos, con aquel que presenta un recurso fuera de trmino.
 32
Recurso de aclaratoria: algunos autores sostienen que no es un recurso, ya que lo que se solicita es la
correccin de defectos de expresin, es decir, el particular solicita al rgano que dict el acto que
explique o aclare, ambigedades o contradicciones del mismo. Se puede solicitar dentro de los 5 das de
dictado el acto si:
Existen contradicciones entre su parte dispositiva y su motivacin.
Si debe completarse alguna omisin sobre peticiones o cuestiones planteadas.
Ser resuelto por el mismo rgano dentro del plazo de 5 das desde que fue presentado.
Rectificacin de error material: no se trata de un recurso, sino que se utiliza este mecanismo, para
corregir errores menores, materiales o de hecho y aritmticos. La enmienda no debe alterar lo sustancial
del acto y no hay plazo fijado para su solicitud.
Queja por efectos de tramitacin: algunos autores sostienen que se trata de un reclamo administrativo
que interpone la parte interesada durante el curso del procedimiento, contra el agente pblico y no
contra el acto administrativo, con la finalidad de subsanar defectos, deficiencias o incumplimiento de
plazos, respecto de trmites derivados de la inaccin de dicho agente. Los defectos de tramitacin son
los actos, hechos u omisiones que generan imperfecciones o anormalidades que afectan el curso del
procedimiento. No tiene plazo para su interposicin y se efecta ante el superior jerrquico inmediato al
sujeto reclamado. Su interposicin no suspende el procedimiento principal y en cuanto a su plazo de
resolucin es de 5 das desde presentada la queja. La resolucin es irrecurrible. El incumplimiento
injustificado de los trmites y plazos establecidos tanto en la ley 19.549 como en su decreto
reglamentario 1759/72, genera responsabilidad imputable a los agentes a cargo directo del
procedimiento y a sus superiores jerrquicos obligados a su direccin, fiscalizacin o cumplimiento. Por
lo tanto si la queja no es resuelta por el superior jerrquico en trmino existe motivo de sancin.
UNIDAD 14.
Control jurisdiccional de la actividad administrativa.
Cuando un acto administrativo, hecho, reglamento o contrato de la Administracin lesiona derechos
subjetivos o intereses legtimos, el afectado puede acudir a la etapa recursiva del procedimiento
administrativo, una vez resuelto el recurso o reclamo en forma negativa se agota la va administrativa y
queda expedita la va judicial.
Partes del el proceso:
Actor: el administrado, con asistencia letrada.
Demandado: la Administracin pblica Nacional, Provincial o Municipal representada por un cuerpo
de abogados del Estado a cargo del Procurador del Tesoro.
Coadyuvantes: son aquellos terceros que pudieran tener un derecho subjetivo o inters legtimo
vinculado al acto a impugnar, pueden intervenir en el proceso adhirindose a una de las partes
(coadyuvante adhesivo) tomando una posicin independiente (coadyuvante litisconsorte). Intervienen
en forma espontnea y no se obligan como parte.
Principios vinculados a la calidad de parte:
Dualidad: respecto a la cantidad de partes intervinientes.
Igualdad: las dos partes estn en pie de igualdad frente al tercero imparcial, juez.
Derecho de defensa: surge del art. 18 C.N.
Materia del proceso: es el objeto o contenido del mismo, se incluyen por ejemplo control de
legitimidad, ejecucin de actos administrativos, empleo pblico, etc. y queda excluida la revisin del
control de oportunidad, mrito y conveniencia.
Etapas del proceso:
Presentacin de la demanda: debe cumplir con los requisitos de admisibilidad exigidos y adems,
probar la reclamacin previa denegada, en forma expresa o tcita. De no cumplirse con los requisitos
se intimar al actor a cumplimentarlos caso contrario se desestimar la demanda.
Admisibilidad del proceso: ser analizada por el juez, quien de admitirla solicitar al demandado que
remita el expediente administrativo, caso contrario dar por consentido lo alegado por el actor.
Sentencia de admisibilidad: una vez dictada el juez ordena el traslado al demandado para que
efecte la contestacin.
Agotada la etapa probatoria, se da lugar a los alegatos y una vez presentados o vencido el plazo
para ello, previa vista al agente fiscal, se pasan los autos a sentencia, para resolver.
Finalizacin del proceso: puede ser de forma normal o anormal.
Modo anormal:
Desistimiento: requiere homologacin del juez y notificacin al demandado.
 33
Allanamiento: el demandado reconoce lo alegado por el actor y todas o parte de sus pretensiones,
segn el mismo sea total o parcial.
Caducidad de instancia: a partir del transcurso del plazo de inactividad legalmente establecido, se
presume el abandono voluntario del proceso.
Satisfaccin de la pretensin previa al juicio: el demandado elimina las causas que originaron el
proceso.
Otras formas: podran ser la transaccin y el arbitraje.
Modo normal: con el dictado de la sentencia, que tiene carcter de verdad legal y puede ser
desestimatoria, cuando niega el pedido estimativa, cuando lo acepta. Siempre las sentencias contra
el Estado tienen carcter declarativo, slo podr reconocerse el derecho pretendido, sin imponerse
ninguna obligacin que implique cumplir con la prestacin contenida en la sentencia. Una sentencia
favorable para el actor puede; anular el acto impugnado, reconocer derechos subjetivos o situacin
jurdica, ordenando medidas para su reestablecimiento o cumplimiento u ordenar la ejecucin de actos
administrativos.
El fundamento del carcter declarativo, de la sentencia recae en que la ejecucin de la sentencia
podra afectar el inters pblico. La sentencia debe resolver lo peticionado por el actor en la demanda,
previamente debatido en sede administrativa.
El juez efectuar el control de legitimidad, es decir, confirmar o anular un acto y solicitar a la
Administracin el dictado de uno nuevo, sin poder evaluar sobre la oportunidad, mrito y conveniencia
de las decisiones administrativas.
Efectos de la sentencia: van a depender de la gravedad del vicio del acto impugnado. Cuando el vicio
es grave, el acto es nulo y los efectos retroactivos. Si el vicio es leve y el acto anulable, los efectos sern
hacia el futuro.
La administracin puede solicitar que se suspendan los efectos de la sentencia por razones de inters
pblico, por un plazo de 2 aos y deber indemnizar los daos y perjuicios causados por dicha
suspensin.
Impugnacin judicial de actos administrativos:
Un acto administrativo de alcance particular puede impugnarse judicialmente segn el art. 23 de la
ley 19.549 cuando:
Sea definitivo y se haya agotado la va administrativa.
Cuando impida totalmente la tramitacin del reclamo interpuesto.
Cuando haya denegacin tcita por silencio administrativo.
Cuando la administracin incurra en vas de hecho.
El acto administrativo de alcance general puede impugnarse judicialmente segn el art. 24 de la ley
19.549 cuando:
El afectado por el acto en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos, formula reclamo ante
la autoridad que lo dict y el resultado es adverso.
La autoridad de ejecucin del mismo, lo haya aplicado mediante actos definitivos y contra los cuales
se hayan agotado sin xito las instancias administrativas.
Plazo para impugnar en sede judicial: la regla general es 90 das hbiles judiciales, para interponer la
demanda y el plazo es perentorio. Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto
administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo para deducirlo ser de 30 das desde la
notificacin de la resolucin definitiva que agota la va administrativa. En caso de silencio administrativo
la demanda podr iniciarse en cualquier momento sin perjuicio de lo que corresponda respecto de la
prescripcin. Cuando el Estado o sus entes autrquicos fueren actores, no habr plazo para accionar, sin
perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
El reclamo administrativo previo a la demanda judicial es obligatorio, salvo las excepciones establecidas
a partir de la ley 25.344 de Emergencia Econmica, que modific los arts. 30, 31 y 32 de la ley 19.549.

ARTCULO ANTES DESPUS

30 Estableca la imposibilidad de demandar al
Estado sin previo reclamo administrativo,
salvo las excepciones del art. 32:
Dispensa normativa expresa.
Repeticin de pago por ejecuciones o
gravmenes, pagados indebidamente.
Imposibilidad de demandar al Estado o sus
entidades autrquicas, sin previo reclamo
administrativo al Ministerio o Secretara de
la Presidencia o autoridad superior de la
entidad autrquica, salvo las excepciones de
los arts. 23 y 24 en cuanto a los actos

Daos y perjuicios.
Otorgaba a la administracin 90 das para
resolver el reclamo, de no hacerlo haba
que presentar pronto despacho y dejar
31 pasar 45 das ms, para iniciar la demanda
dentro del plazo de prescripcin.
34
administrativos de alcance particular y
general respectivamente. Deja sin efecto la
jurisprudencia de la Corte desde 1900 a
1972 y entra en contradiccin con lo
normado a cerca del Recurso de Alzada,
que mantiene su carcter optativo.
Otorga los mismos plazos para resolver el
reclamo y el pronto despacho pero el plazo
para iniciar la demanda, ahora es de 90
das perentorio. Los plazos se pueden
ampliar a 120 y 60 das respectivamente por
razones de emergencia pblica.

Expresaba las causales por las cuales se
poda demandar al Estado sin agotar la va
administrativa previa, que eran siete.
32
Redujo las causales para demandar al
Estado sin agotar la va administrativa
previa de 7 a 2:
Repeticin de pago por ejecuciones o
gravmenes, pagados indebidamente.
Daos y perjuicios.

Motivos de impugnacin:
Reclamo: slo puede fundarse en razones de legitimidad.
Recurso: puede fundarse en razones de oportunidad, mrito y conveniencia.
El reclamo se presenta ante el rgano al que se dirige la peticin. Su objeto es que los rganos
administrativos competentes revisen las peticiones formuladas y as se eviten procesos judiciales
innecesarios. Los hechos y derechos en l invocados sern los que luego, en caso de denegarse se
podrn plantear en la demanda.
Ejecucin de sentencias contra el Estado: una vez obtenida una sentencia condenatoria contra el
Estado, de pagar suma de dinero para hacer efectivo el pago la Corte ha modificado su postura.
Partiendo en el ao 1900 de la ley 3.952 de Demandas contra el Estado, que en su art. 7 establece que
las sentencias contra el Estado son declarativas.
Posteriormente en 1966 la Corte, interpret el alcance del trmino declarativas, en el caso Pietranera,
sostuvo que, el que la ley diga que las sentencias son declarativas, no significa que el Estado no deba
cumplir con ellas, pero tampoco se puede obligar al mismo, al cumplimiento de las sentencias en su
contra, si ello pone en peligro el desenvolvimiento de las funciones que le son propias. Por lo tanto a
partir de dicho fallo se estableci que:
Primero se debe intimar al Estado, para que diga dentro de que trmino va a cumplir, puede ocurrir:
Que el Estado no diga, dentro de que trmino va a cumplir: entonces el juez establecer el plazo
dentro del cual tiene que cumplir el Estado, de no cumplirlo la sentencia se puede ejecutar.
Que el Estado diga dentro de que trmino va a cumplir y pueden darse dos posibilidades:
Que el trmino se razonable: en este caso el juez se lo concede, y en caso de incumplimiento se
puede ejecutar la sentencia.
Que dicho trmino no sea razonable: entonces el juez establece el trmino y de no cumplirlo la
sentencia se puede ejecutar.
Hasta 1991 funciona de esa manera hasta el dictado de la ley de Consolidacin de Deuda Pblica,
23.982. Consolidar una deuda significa, modificar o prorrogar la forma de pago de la misma. Entonces a
partir de dicha ley se dan 2 supuestos, con regmenes de sistema de pago distintos para cada uno:
Las deudas no consolidadas: son aquellas que tienen causa o ttulo anterior al 1 de abril de 1991, sin
importar que la sentencia que confirme el derecho sea posterior. Luego esta fecha fue prorrogada
hasta el 1 de enero del 2000, por la ley 25.344. El procedimiento est establecido en el art. 22 de la
ley Consolidacin de Deuda Pblica. Una vez notificada la sentencia si el Estado tiene fondos debe
pagar, caso contrario, debe hacer una previsin presupuestaria de la suma total para el ejercicio
siguiente, al comenzar dicho ejercicio puede ser que:
El Estado haya hecho la previsin: en este caso el acreedor deber esperar que transcurra todo el
ejercicio para despus ejecutar la sentencia, en caso de no haber sido pagada.
 35
Si el Estado no paga: puede acreditar por certificado de la Secretara de Hacienda que no contaba
con el dinero, y de esa manera prorrogar por un ao ms el pago, vencido el cual procede la
ejecucin de la sentencia.
El Estado no haya hecho la previsin: a partir del vencimiento de las sesiones ordinarias del
Congreso del ao en que se adquiri el derecho, se puede ejecutar la sentencia, porque la ley de
presupuesto se debera tratar durante dicho perodo, si no se aprob el presupuesto la previsin no
se hizo y puede ejecutarse la sentencia.
La deuda consolidada: es aquella que tiene causa o ttulo posterior al 1 de enero del 2000
(inicialmente 1 de abril de 1991), el acreedor tiene dos opciones:
Pago en efectivo, que nadie toma, porque ste se puede prorrogar hasta 16 aos.
Aceptacin del pago en bonos de Consolidacin de Deuda Pblica, que tambin amortizan a 16
aos, pero otorgan la posibilidad de negociacin en el mercado, con los vaivenes del mismo. Para
cobrar los bonos, el titular de la sentencia se presenta ante organismo deudor con sta, una
liquidacin firme y un certificado del actuario de que la sentencia se encuentra firme e impaga. La
liquidacin de los intereses se hace hasta la fecha de consolidacin, a partir de dicha fecha corren
los intereses determinados en los propios bonos. Luego de un trmite de cierta complejidad de
aproximadamente entre 6 meses y un ao el organismo deposita los bonos en la caja de valores
asignada.
Bienes que pueden ejecutarse: slo los bienes del dominio privado del Estado y en ocasiones se
admiti contra las provincias el embargo de las cuotas de coparticipacin, pero nunca podrn ejecutarse
los bienes del dominio pblico del Estado, ni aquellos afectados a la prestacin de servicios pblicos del
Estado o al presupuesto Nacional. Las provincias no pueden emitir bonos.
UNIDAD 15.
Accin de amparo: es una accin judicial, un proceso judicial, que se caracteriza por originarse en la
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta del acto o ley que se pretende atacar, deben ser notorias, caso
contrario el amparo no procede y es rechazado in lmine por el juez. Como consecuencia de ello, la
causa no necesitar de prueba. De ello deriva que sea una accin rpida y expedita.
Fue reconocido por la jurisprudencia inicialmente contra el Estado en el Fallo Siri de 1957 y un ao ms
tarde en el caso Kot se hace extensible en contra de los particulares. Se sanciona en 1966 la primera
legislacin al respecto, ley 16.986, y con la reforma de 1994 se lo incorpora a la C.N. en el art. 43 que
est dividido en cuatro prrafos, los dos primeros referidos al amparo individual y colectivo
respectivamente, el siguiente al habeas corpus y siendo el ltimo relativo al habeas data.
La ley 16.986, deca mientras no haya un remedio judicial o administrativo ms idneo, mientras que
en el art. 43 elimina el trmino administrativo con lo que a partir de ello queda claro que no es
necesario agotar la va administrativa para iniciar un amparo, que antes era discutido. Otra
modificacin que introduce el art. 43 es la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de una norma
en el proceso de amparo que antes no era posible. Tambin se incorporan ms derechos protegidos por
esta accin, al sumar los de los Tratados Internacionales a los de la Constitucin y las leyes, ya que antes
slo se contemplaba los amparados por la C.N. Por ltimo modifica la legitimacin para accionar, esta
depender del tipo de derecho a reclamar en la accin. En el amparo individual slo puede iniciarlo el
particular, que ha sufrido la lesin de un derecho y en el amparo colectivo, se ampla la legitimacin,
adems de al afectado, al Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, es decir, el
fin en relacin al reclamo de que se trate. Esta ser tanto para el caso de que se vean afectados
derechos de incidencia colectiva, por ejemplo medio ambiente aunque el derecho sea individual se
lesione a un universo importante de personas, que tenga como antecedente un mismo hecho, por
ejemplo el apagn de Edesur, terminal Azopardo de hace unos aos.
Inadmisibilidad del amparo: la accin resulta improcedente y se rechaza in lmine.
Cuando sea necesario mayor debate y prueba.
Cuando la accin se interponga contra actos del poder judicial.
Cuando no se interponga dentro de los 15 das de conocida la afectacin del derecho, en
Provincia de Buenos Aires el plazo se extiende 30 das.
Cuando afecte la regularidad, continuidad y eficacia en la prestacin de un servicio pblico o una
actividad de inters general.
Proceso judicial de amparo: la demanda debe cumplir con los requisitos formales del art. 330 del
Cdigo Procesal y con ella se debe adjuntar toda la documentacin y ofrecer la prueba. Se admite todo
tipo de prueba, excepto la prueba confesional.
 36
Iniciada la accin el juez requerir de la autoridad que corresponda un informe circunstanciado acerca
de los antecedentes y fundamento de la medida impugnada. De omitir este pedido, ser causal de
nulidad del proceso.
Ser competente el juez que corresponde en razn de la materia, el grado o el territorio de acuerdo a
los principios generales del proceso. No pueden interponerse cuestiones de competencia, excepciones
previas, ni incidentes, excepto que el juez se declare incompetente de oficio (art. 16 ley 16.986).
En cuanto a los testigos, la cantidad est limitada a 5 y la comparecencia y notificacin es a cargo de
quien los propone.
La prueba debe producirse en un plazo de 48 hs., en otro plazo igual el juez debe dictar sentencia.
Pueden solicitarse medidas cautelares, siempre que sean compatibles con la naturaleza del proceso.
Resoluciones apelables:
Rechazo in lmine del amparo.
Resoluciones que conceden o deniegan medidas cautelares.
Sentencia definitiva.
El recurso de apelacin debe interponerse dentro de las 48 hs. de notificada la resolucin que se
pretende impugnar presentndolo junto a la expresin de agravios. No hay plazo de gracia, excepto que
la notificacin sea fuera del horario de tribunales, esto porque los plazos se cuentan en horas. Tambin
debe concederse o rechazarse el recurso en el mismo plazo. Una vez concedido se debe elevar al
tribunal de alzada o a la Cmara correspondiente en el plazo de 24 hs. y de la expresin de agravio se
dar traslado por 48 hs.
El art. 15 de la ley dice que el recurso se concede con ambos efectos, suspensivo y devolutivo, por lo
que existe una contradiccin. En definitiva siempre se concede con efecto suspensivo, excepto que se
plantee la inconstitucionalidad del art. 15 de de la ley 16.986.
UNIDAD 16.
Medidas cautelares contra la administracin: pueden definirse como actos procesales destinados a
proteger bienes, personas o situaciones de hecho, para que la sentencia condenatoria no se torne
ilusoria.
Caracteres principales: son,
Accesorias del proceso judicial: no tienen un fin en s mismas, sino que se otorgan teniendo por fin
hacer efectiva la sentencia.
Provisorias: permanecen vigentes mientras exista el motivo o causa por la que fueron otorgadas.
Judiciales: deben ser otorgadas por el juez.
Modificables o sustituibles: pueden ser reemplazadas por otras medidas ms efectivas o modificarse,
en ms o en menos.
Son inaudita parte: como principio general, no hay traslado a la parte contraria.
Se plantean dos dogmas:
Si bien las medidas cautelares, como principio general son inaudita parte, a modo de excepcin la
jurisprudencia admite poner en conocimiento a la otra parte, mediante el pedido de informes, cuya
funcin es evaluar mejor el dictado de la medida y los daos que se pueden ocasionar si no es
dictada.
La jurisprudencia sostiene que no es posible que exista confusin entre el objeto de la medida cautelar
y el objeto de la peticin de fondo, porque de esa forma la medida perdera su razn de ser. De todas
maneras hay excepciones, en donde se confunden y la nica diferencia radica en que mientras dura la
medida cautelar la resolucin es provisoria y cuando se resuelve el objeto de fondo, con la sentencia
se convierte en definitiva.
Presupuestos para dictar medidas cautelares:
Verosimilitud en el derecho: el derecho debe ser probable o aparente, su confirmacin o
desvanecimiento se determinar con la sentencia.
Peligro en la demora: debe existir temor fundado de que el derecho del solicitante sufra un perjuicio
irreparable, si la medida no es otorgada.
Contra cautela: es la garanta que asume aquel que solicita la medida cautelar de reparar los daos y
perjuicios que dicha mediada pudiera ocasionar, si finalmente resulta injustamente trabada por ser
incierto el derecho. Hay 3 clases de contra cautela:
Personal: es aquella por la que un tercero de probada solvencia econmica, se constituye en garante
del solicitante de la medida cautelar, por los daos que ella pudiera ocasionar.
 37
Real: puede ser una suma de dinero depositada en la cuenta de autos, o bienes registrables sobre
los que se traba un embargo preventivo. Otra forma de hacer efectiva este tipo de contra cautela es
el seguro de caucin, se celebra el contrato por el tiempo que dure el proceso.
Juratoria: es la promesa o compromiso que asume el solicitante de responder por los daos y
perjuicios que pueda ocasionar la medida trabada.
No afectar el inters pblico: este requisito o presupuesto no est incluido en los cdigos procesales,
sino que lo sostiene la jurisprudencia.
Se encuentran exentos de contra cautela: el Estado Nacional, Provincial y Municipal y quienes actan
con el beneficio de litigar sin gastos.
Evaluacin de la verosimilitud del derecho: como principio general se aplica el criterio amplio, es decir
otorgar las medidas porque si fuera despus inexistente el derecho, los eventuales daos que provoque,
estarn cubiertos por la contra cautela. La excepcin se da cuando la medida se solicita contra la
Administracin Pblica, que se aplica en forma restringida, por la presuncin de que la actividad estatal
es legtima.
Legitimados para solicitar medidas cautelares:
El damnificado, a partir del dictado de un acto administrativo, habiendo presentado un recurso en
sede administrativa.
Cualquier sujeto, que a partir de un acto manifiestamente ilegal o ilegtimo, que afecte el orden
pblico o inters general, este legitimado para proteger derechos de incidencia colectiva.
Las partes en un proceso judicial, durante o previo al mismo, para asegurar la conservacin de bienes
o pruebas, con el objeto de que la sentencia sea eficaz.
Las medidas cautelares, entre otras son:
Suspensin de la ejecucin del acto: para que vuelvan las cosas al estado anterior.
Embargo: hay 3 clases de embargo, preventivo, ejecutivo y ejecutorio. El que importa a la medida
cautelar es el preventivo, que puede ser de bienes muebles o inmuebles. Tanto en caso de los bienes
muebles registrables como de los inmuebles quedar trabado cuando mediante oficio se inscriba en el
registro de la propiedad correspondiente.
Inhibicin general de bienes: cuando se desconocen los bienes del demandado o los conocidos sean
insuficientes para resguardar el derecho en litigio.
Prohibicin de innovar.
Prohibicin de contratar.
Contra la Administracin pblica no pueden trabarse inhibicin general de bienes y no resultan
embargables los bienes del dominio pblico del Estado, los bienes afectados a la prestacin de servicios
pblicos y tampoco los afectados al Presupuesto Nacional.
Proceso declarativo de mera certeza: la sentencia de este tipo de proceso no implica una condena,
sino la declaracin o reconocimiento por parte del juez de la existencia de un derecho. La jurisprudencia
para este tipo de proceso, afirma que no pueden pedirse medidas cautelares, porque en ese caso si se
ocasionaran daos y confusin con la pretensin de fondo.
Medidas cautelares contra la Administracin.
En las facultades discrecionales de la Administracin, el objeto no se encuentra determinado por la
normativa aplicable, sino que se presentan distintas posibilidades dentro de las cuales la Administracin
va a elegir, que hacer, por lo que existe flexibilidad en el accionar administrativo. En las facultades
regladas el objeto est estipulado en una ley. Tanto las facultades regladas como la discrecionalidad
pueden ser revisadas por el rgano judicial evaluando su legitimidad. Es decir va a verificar que el acto
dictado haya sido legtimo, pero nunca puede revisar la oportunidad, mrito y conveniencia del
accionar de la Administracin.
Cuando se trata de actividad reglada el juez simplemente verifica la norma y si el acto administrativo y
sus antecedentes de hecho se ajustan a la ley correspondiente. Pero cuando la actividad es discrecional,
y hay un abanico de posibilidades entre las cuales la Administracin tena la facultad de elegir, el anlisis
de legitimidad del juez ser fundado en los principios generales del derecho, plasmados en la C.N. como
los de igualdad, razonabilidad, etc.
Medida cautelar autnoma: es la medida cautelar tpica contra la administracin.
Requisitos: existe una diferencia doctrinaria en cuanto a los requisitos para interponerla. La parte
mayoritaria de la doctrina y la jurisprudencia sostienen que son los del cdigo procesal en su art. 230, es
decir verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y contra cautela. Por otra parte, y debido a que
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esta medida est contemplada en el art. 12 de la ley 19.549 se sostiene que los requisitos son los que
dicho artculo prev, es decir,
Que el acto cause un gravamen irreparable al afectado por el mismo.
Que se afecte el inters pblico.
Que el acto sea nulo de nulidad manifiesta.
El antecedente de esta medida, es un acto administrativo recurrido, que no se encuentra firme, por estar
pendiente de resolucin el recurso, como esto no suspende el acto, la Administracin podra ejecutarlo.
El objeto de la medida cautelar autnoma es suspender la ejecutoriedad del acto hasta tanto se resuelva
el recurso. Es autnoma porque se agota en s misma, resuelto el recurso la medida no tiene ms razn
de ser. Porque puede ocurrir que se resuelva favorablemente, con lo que la medida pierde sentido o que
se agote la va administrativa y se accione por la va judicial, debiendo solicitar en ese proceso la medida
cautelar correspondiente.
Medida autosatifactiva: es una medida cautelar no prevista en la normativa, impuesta mayormente por
la prctica, lo cierto es que no est contemplada en los cdigos procesales. Algunos sostienen que un
ejemplo en el fuero contencioso administrativo, sera el pedido judicial de vista de un expediente
administrativo. Son aquellas que no estn pendientes de ningn otro proceso y se agotan con el simple
dictado de la medida. Los requisitos para pedirla son los generales a todas las medidas cautelares pero
sern evaluados por el juez con mayor rigurosidad, es decir exigir que el derecho invocado tenga mayor
certeza que en otro tipo de medidas cautelares.
UNIDAD 17.
Responsabilidad del Estado.
Evolucin de la teora de la responsabilidad del Estado.
Primera etapa: el Estado era irresponsable por los daos causados, de manera extracontractual, en el
mbito pblico y responsable en el mbito privado. Luego de la Revolucin Francesa, el poder se
traspasa de los Monarcas al Estado, manteniendo la irresponsabilidad en el mbito pblico.
Segunda etapa: en la C.N. de 1853, el art. 97 estableca la competencia de los tribunales federales en
las causas en que el Estado fuera parte, pero no aclaraba si como actor o demandado. Esto origin
una discusin doctrinaria al respecto, ya que las leyes que organizaban la justicia tampoco lo
establecan. Finalmente se determin que el Estado poda ser demandado por un particular, siempre
que existiera una venia legislativa. Con posterioridad se sanciona la ley 3.952 sobre demandas contra
la Nacin, desdoblando las causales por las que se poda accionar. Cuando eran actos realizados por el
Estado, como persona del mbito privado, ste poda ser demandado pero deba hacerse primero un
reclamo administrativo. A principio del siglo XX se aplicaba el Cdigo Civil, respecto de la
responsabilidad del Estado por sus actos de gestin, de naturaleza civil. Para los actos de la
Administracin Pblica no se aplicaba normativa alguna. Los damnificados comienzan a demandar
indemnizaciones a la Administracin y ante su negativa, recurren a la va judicial.
El Cdigo Civil, no era aplicable porque el mismo trata de las relaciones de los particulares entre ellos,
con alcance general. Posteriormente a partir de la ley 19.549 los daos causados por el Estado tienen
regulacin especial.
A partir del caso Blanco, en Francia se comienza a diferenciar entre:
Responsabilidad por falta de servicio: en la que el Estado es responsable por los daos causados
por prestar servicios pblicos irregulares. No se exige dolo o culpa, indispensable en el derecho civil,
sino que se opta por la nocin de dao y su causalidad con el servicio pblico, que es a lo que hace
referencia el art. 1.112 del C.C.
Responsabilidad por faltas personales: el agente es responsable frente a los administrados y no el
Estado por las faltas cometidas con dolo o culpa, durante el ejercicio de sus funciones. En este caso
el artculo que lo refleja es el 1.109 C.C.
Tercera etapa: se deja de aplicar la responsabilidad subjetiva y el criterio a utilizar es el de la
responsabilidad directa y objetiva, en la actualidad el Estado responde por los daos derivados de
actos lcitos e ilcitos, realizados por sus funcionarios, sin necesidad de que los daos se
produzcan por culpa o dolo.
Responsabilidad del Estado: existe, cuando los rganos que integran el Estado, al ejercer sus funciones,
causan dao a los particulares o a cosas de su propiedad y la sancin ser de carcter pecuniario,
tendiente a reparar el dao.
Clases de responsabilidad:
Precontractual: cuando la responsabilidad surge de una conducta previa a la celebracin del contrato.
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Contractual: cuando surge de la ejecucin o incumplimiento de un contrato.
Extracontractual: cuando la responsabilidad surge de la relacin entre el Estado y los administrados,
ya sea por la funcin administrativa o de los actos de tipo legislativo o judicial, ya sea por una
actividad legtima o ilegtima.
Responsabilidad extra contractual del Estado:
Por actividad legtima: significa que los actos estatales son legtimos por no tener vicios ni defectos, es
decir, renen los requisitos exigidos por el ordenamiento jurdico vigente. El fundamento se encuentra
en el art. 16 C.N. y en algunos casos la Corte tambin ha aplicado los arts. 14 y 17 de la misma. Para
este tipo de responsabilidad debe existir una especialidad en el dao, es decir, no debe afectarse a
todos los sujetos por igual.
Requisitos para que exista responsabilidad:
Que exista un dao cierto, a un inters particular o derecho subjetivo de un administrado, y que sea
imputable al Estado.
Que exista relacin de causalidad, entre ese dao y la conducta del Estado.
Que no exista deber jurdico, del administrado de soportar el dao.
En la responsabilidad por actividad legtima del Estado, se repara el dao emergente pero no el
lucro cesante, ya que el administrado debe soportar ciertos sacrificios por el inters pblico.
Dentro de la actividad legtima el dao puede ser causado por:
Una funcin administrativa: es decir, an prestando correctamente sus servicios, el Estado causa dao
a sus administrados.
Actos legislativos: cuando el dao surge del dictado de leyes o reglamentos. En este caso hasta que
la ley no sea declarada inconstitucional por el sentencia judicial, el Estado no es responsable por los
daos causados por dicha norma, excepto:
Que se daen derechos o principios constitucionales.
Que el dao sea especial, por ejemplo un impuesto que afecte a un individuo en forma desigual que
a los dems.
Que la propia ley reconozca el derecho a indemnizar.
Que exista enriquecimiento sin causa por parte del Estado, en este caso auque no ocasione dao
existe responsabilidad.
Actos judiciales: si la sentencia no favorece, a aquel sobre quien recae, el individuo tiene la obligacin
de someterse a la justicia y acatar sus disposiciones. La CSJN sostiene que el Estado no es responsable
por actos judiciales cuando su actuacin es legtima.
Fallos sobre responsabilidad legtima del Estado:
Caso Motor Once: determin que la indemnizacin por responsabilidad generada por actividad lcita
de la Administracin slo comprende el dao emergente, sin incluir el lucro cesante. En este caso, la
revocacin de un acto administrativo, haba generado un perjuicio a la demandante, Motor Once. Esta
empresa haba obtenido la habilitacin para expender combustible, que luego por un cambio en el
cdigo de edificacin por razones de seguridad se le revoc. La Corte se apoy en lo dictaminado por
la Procuradora Fiscal, consider que deban aplicarse leyes anlogas por no existir leyes especficas
sobre el tema y as aplic la ley de expropiacin que respecto a las indemnizaciones en su art. 10
establece que: slo comprender el valor objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia
directa e inmediata de la expropiacin. No se tomarn en cuenta circunstancias de carcter personal,
valores afectivos, ganancias hipotticas, ni el mayor valor que pueda conferir al bien la obra a
ejecutarse. No se pagar lucro cesante. Integrarn la indemnizacin el importe que correspondiere por
depreciacin de la moneda y el de los respectivos intereses.
Caso Columbia: afirma que, para que se constituya responsabilidad del Estado por actividad lcita,
debe existir, especialidad en el dao, inexistencia por parte del administrado del deber jurdico de
soportar ciertos sacrificios en miras del bien comn. Uno de los presupuestos en este tipo de
responsabilidad estatal es la relacin de causalidad entre el dao y la conducta del Estado exclusiva y
directa, la exclusividad es aquello que determina la magnitud del dao provocado. Respecto de ello la
Corte utiliz el trmino preponderante para hacer referencia a la accin del Estado, como elemento
de mayor importancia para constituir el concepto de dao. Por ello este tipo de responsabilidad halla
su fundamento a partir del equilibrio que debe existir respecto de las cargas pblicas.
Sociedad La Fleurette: sta era una empresa que fabricaba un producto que consista en una crema
compuesta por leche, aceite de man y yema de huevo. En junio de 1934 se dict una ley protectora
de los productos lcteos. Esta ley prohiba la fabricacin y comercializacin, bajo la denominacin de
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crema, seguida o no de un calificativo, de producto alguno que no proviniere exclusivamente de la
leche. Este era el caso del producto de La Fleurette, quien, se vio afectada para el ejercicio de su
industria y haba realizado una apreciable inversin de capital. A raz de la paralizacin forzosa de su
actividad, la sociedad solicit administrativamente una indemnizacin, requerimiento que no tuvo xito
y acudi a la va judicial, donde se conden al Estado por las consecuencias del acto legislativo. El
Tribunal consider que la prohibicin establecida por la ley de 1934, respondi a una exigencia del
inters general, por lo que sus consecuencias deban ser soportadas por la colectividad toda; adems
el Tribunal hizo presente que la actividad prohibida no era en modo alguna nociva, habiendo sido
hasta entonces perfectamente lcita.
Cantn: el Poder Ejecutivo por un decreto establece la prohibicin de importar determinados
productos para proteger la industria nacional. Mario Cantn haba celebrado un contrato de
compraventa internacional con un exportador de la India, que deba pagarse a travs de un crdito
documentado irrevocable, que fue abierto con anterioridad a la sancin del decreto impugnado y la
mercadera ya se encontraba en la aduana. Entonces demanda al Estado por el perjuicio que esto le
ocasiona y la Corte invocando el art. 17 C.N., sostiene que la actividad del Estado era legtima, pero
que daaba derechos protegidos en la C.N., por lo que el se deba indemnizar por los daos causados
aplicando la ley de expropiacin, es decir el dao emergente solamente.
Por actividad ilegtima: la responsabilidad surge cuando existe incumplimiento irregular o defectuoso
de la funcin del Estado o ella es ejercida violando el principio constitucional de razonabilidad. En este
caso la indemnizacin debe ser integral, alcanzando el dao emergente y el lucro cesante, ya que si bien
los administrados deben efectuar cierto grado de sacrificio, no corresponde que los daos provengan de
una actividad ilegtima.
Elementos de la responsabilidad por actividad administrativa ilegtima:
Existencia de dao cierto, o a un inters particular o un derecho subjetivo de un administrado. Que
dicho dao sea imputable a una conducta del Estado.
Relacin de causalidad: existente entre el dao y la conducta del Estado. Lo que configura esta
relacin de causalidad es la previsibilidad del dao, segn lo dispuesto por los arts. 901 al 906 C.C., es
decir los distintos tipos de consecuencias, provocadas por el dao, inmediatas, mediatas, causales y
remotas. Para determinar el tipo de consecuencias que se han generado se debe efectuar un anlisis
jurdico abstracto y objetivo del dao. Como principio general, siempre se deber responder por las
consecuencias mediatas e inmediatas, no as por las causales y remotas, excepto que el acto que
origin el dao, haya podido ser evitado en cuyo caso habr una extensin en la cobertura de dicho
dao y se responder tambin por las consecuencias causales. El anlisis ser subjetivo y concreto de
la circunstancia.
Factor de atribucin: es el fundamento jurdico que permite trasladar las consecuencias daosas de
un hecho a un sujeto distinto de aquel que lo provoc. Los fundamentos de los factores de atribucin
pueden ser, subjetivos u objetivos. Sern subjetivos cuando se tenga en cuenta la conducta del sujeto
que causa el dao y se analiza la existencia de culpa, dolo o negligencia. Sern objetivos, slo los
factores externos a la conducta del sujeto, por ejemplo vicio de la cosa.
La responsabilidad del Estado tuvo una evolucin normativa y jurisprudencial a lo largo del tiempo.
Antes del caso Devoto: el Estado era responsable por sus actos privados o de gestin, se aplicaba el
derecho privado, pero no era responsable por sus actos de autoridad o de imperio, ya que exista una
desigualdad de derechos. El artculo 43 del C.C. anterior a la reforma de la ley 17.711 estableca que
las personas jurdicas no respondan por los daos generados por sus representantes, por ser el Estado
una persona jurdica estaba amparado por esta norma.
A partir del caso Devoto: se establece la responsabilidad indirecta del Estado, aplicando los arts.
1.109 y 1.113 C.C. En dicho caso, en 1933 en un campo que alquilaba la empresa Toms Devoto S.A.
en Entre Ros se produjo un gran incendio por unas chispas de un brasero en mal estado, que utilizaba
personal del Telgrafo Nacional, la sociedad en vista del dao sufrido entabl una demanda de daos
y perjuicios, contra el Estado Nacional. La C.S.J.N. para sortear lo preceptuado en el art. 43 C.C. fund
su fallo en la responsabilidad indirecta, aplicando el art. 1109 C.C. que establece que todo el que
ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia (factores subjetivos), ocasiona un dao a otro, est
obligado a la reparacin del perjuicio, dej de lado la idea de culpa e invoc la negligencia y el 1113
C.C., que dice que la obligacin de reparar un dao causado se extiende a los provocados por los
dependientes o las cosas bajo su cuidado. No implic reconocimiento de responsabilidad directa, ni de
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naturaleza objetiva, y consider que el art. 1112 C.C. era una norma especial. Este fundamento fue
criticado porque:
La aplicacin del art. 1.113, por quienes sostenan que el Estado no es empleador de los agentes
pblicos, sino que stos son rganos del Estado.
La aplicacin del art. 1.109, porque basa la responsabilidad en la culpa y sta no es presupuesto
para la responsabilidad extracontractual del Estado.
Caso Ferrocarril Oeste, 1938: se consolida el criterio de responsabilidad indirecta del Estado, pero
respecto a la Provincia de Buenos Aires que es condenada por daos y perjuicios emergentes de un
informe incorrecto del Registro de la Propiedad, es decir la prestacin defectuosa o irregular de un
servicio inherente al Estado y en este caso si el fundamento fue el art. 1112 C.C. correlacionndolo
con el art. 1113 C.C., sosteniendo que al imponer la provincia el deber de obtener un certificado
registral para escriturar un inmueble, esto presupone la obligacin de prestar el servicio exigido,
tambin adujo que no era aplicable el art. 43 C.C. porque la entidad deba actuar en el campo del
derecho pblico y no del derecho privado. Las crticas a este fallo se basaron en que el mismo se
refera a la responsabilidad indirecta que presupone culpa del Estado, es decir tiene base subjetiva y la
falta de servicio es un concepto objetivo, que ni siquiera exige la individualizacin del funcionario
pblico, autor del dao.
Fallo Vadell, 1984: en este caso, que igual que el de Ferrocarril Oeste es contra la Provincia de Buenos
Aires por un tema del Registro de la Propiedad, hay una subdivisin de un predio y ventas sucesivas,
por fracciones, quedando una parte para el dueo inicial que luego fallece y al iniciarse la sucesin,
como en el terreno segua figurando como titular de dominio el causante, por haber sido mal
inscriptas las escrituras en el Registro de la Propiedad, se reclama a la Provincia por el error y se
pretende incluso que responda por los errores de los escribanos intervinientes aduciendo que eran
funcionarios pblicos. La Corte responsabiliz parcialmente a la Provincia estimando en un 70% del
dao ocasionado por su responsabilidad y deja en claro que los escribanos si bien son fedatarios
pblicos no son funcionarios pblicos. La Corte funda el fallo en los arts. 1112 y concordantes del C.C,
aplicndolo con criterio subsidiario, considerando que la Provincia era responsable por los perjuicios
derivados del funcionamiento defectuoso e irregular del Registro de la Propiedad, sosteniendo que esa
actividad configuraba falta de servicio de naturaleza objetiva, encuadrada en el art. 1112 C.C. A partir
de este fallo se consider la responsabilidad directa y objetiva del Estado por la falta de servicio.
Actos legislativos: es decir, normas inconstitucionales, leyes o reglamentos. El Estado es responsable por
los daos cometidos a los administrados por las normas declaradas ilegtimas mediante una sentencia
judicial firme.
Actos judiciales: deben indemnizarse los daos derivados del error judicial o arbitrariedad de las
medidas adoptadas por los rganos del Poder Judicial. Algunos autores sostienen que ante estos actos,
el Estado no es responsable, ya que las sentencias gozan de verdad legal. Otros afirman, que slo ser
responsable el Estado en el caso de las sentencias definitivas errneas. Existir responsabilidad en dos
supuestos:
Deficiente prestacin del servicio de justicia, incluyendo aquel en que incurra todo el personal que
integra el Poder Judicial, incluidos los peritos, fundado en la falta de servicio del art. 1.112 C.C.
Error judicial: slo aplicable a los jueces. En causa civil, laboral o comercial, en primer lugar se
requiere la declaracin de ilegitimidad del acto. Este supuesto recae an sobre las sentencias con
carcter de cosa juzgada, siempre que se vulnere el valor justicia. En causa penal, el recurso de revisin
permite que, a partir de nuevos hechos, pueda probarse la inocencia de una persona injustamente
condenada, analizarse la resolucin del caso y exigir, en su caso, el resarcimiento de los daos sufridos
por el sujeto. Otro supuesto sera cuando se excede el trmino razonable de prisin preventiva. Estos
preceptos surgen no solamente del C.P., sino que tambin del Pacto de San Jos de Costa Rica. El
Estado es responsable, cuando exista error judicial y el acto sea declarado ilegtimo y se revoque, en
este caso la indemnizacin debe ser integral.
Tanto en el caso de responsabilidad estatal por actos legislativos como administrativos, el
damnificado puede solicitar que se restituya la cosa a su estado anterior, o en su defecto la
indemnizacin correspondiente.
Cuando el Estado acta dentro del mbito privado, como un particular y genera un dao, el rgimen
legal que se aplica es el derecho privado, la responsabilidad es directa y subjetiva, ya que requiere que
haya culpa.
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Cuando se trata del mbito pblico y se genera un dao, se aplica el derecho administrativo y
subsidiariamente el Cdigo Civil.
Alcance de la responsabilidad del Estado. Se reconocen dos grandes rubros indemnizatorios:
Patrimonial: comprende el dao emergente y el lucro cesante.
Extrapatrimonial: dao moral.
Indemnizaciones: el principio general es que el dao debe indemnizarse en forma integral, es decir,
dao emergente, lucro cesante y dao moral.
Por actividad ilcita del Estado: el dao se debe indemnizar en forma integral, reconociendo los tres
tems, es decir, dao emergente, lucro cesante y dao moral, cuando se trata de personas fsicas,
cuando quien resulta daado es una persona de existencia ideal no se repara el dao moral. Pese a
que alguna parte de la doctrina supone que puede existir el dao moral para las personas jurdicas la
jurisprudencia no lo reconoce.
Por actividad legtima: en este aspecto la Corte fue cambiando el criterio, inicialmente en los fallos
Cantn e Inversora los Pinos, sostuvo que se deba reconocer slo el dao emergente y no el lucro
cesante. Fundaba esto la fuerza expansiva de la expropiacin por aplicacin del art. 10 de la ley que
regula dicho instituto, que expresa que se debe indemnizar, el valor objetivo del bien ms los gastos
que sean consecuencia directa de la expropiacin excluyendo expresamente al lucro cesante. La ley de
expropiacin por ser la nica legislacin que tipifica este tipo de conducta, se aplica por analoga para
todos los casos por responsabilidad del Estado por actividad legtima.
Snchez Granel: este es un caso de rescisin de contrato por razones de oportunidad mrito y
conveniencia, a partir del cual la Corte cambia su criterio optando por la indemnizacin plena, es
decir, reconociendo dao emergente y lucro cesante, siempre que no exista una ley, un contrato o una
razones de fuerza mayor que determinen una limitacin en la indemnizacin.
Motor Once: la Corte vuelve a cambiar la postura, tambin es referente a una rescisin de contrato
por razones de oportunidad, mrito y conveniencia, retomando el criterio de la fuerza expansiva de la
expropiacin.
Juncaln Forestal: una vez la Corte retoma la postura de la indemnizacin del dao emergente y
el lucro cesante, reiterando otra vez en el ao 2005 en el fallo El Jacarand esta postura, con la
composicin actual del tribunal.
En cuanto al dao moral, por la responsabilidad derivada de la actividad legtima del Estado,
tambin debe repararse dentro de la integralidad del dao siempre que se trate de personas fsicas.
Legitimacin, para reclamar daos:
Dao moral: encuentra el fundamento en el art. 1.078 C.C., en principio slo puede reclamar el
resarcimiento el afectado y en caso de fallecimiento de la vctima del dao, sus herederos forzosos.
Cualquier otro sujeto vinculado a la vctima, que pretenda reclamar el dao moral deber plantear la
inconstitucionalidad del art. 1.078, por ejemplo la concubina.
Dao material: se establece en el art. 1.079 C.C., que podrn reclamar la reparacin todo aquel que
sufra un dao. La doctrina mayoritariamente considera que al tratarse de la lesin de un inters simple
podr reclamar la reparacin el afectado y todo individuo que demuestre haber sido daado, en este
caso no hay exclusiones como en el 1.078 C.C.
Prescripcin de las acciones por responsabilidad:
Extracontractual: la C.S.J.N. estableci el plazo de 2 aos, sea que se trate de actos legtimos como
ilcitos, a partir del fallo Cipollini, antes haba sostenido que la prescripcin cuando derivaba de
actividad legtima era de 10 aos y as lo estima Cassagne. El plazo corre desde el momento del
hecho, salvo que no se haya tomado conocimiento del dao en el momento del hecho, entonces, ser
a partir de cuando efectivamente se conoci el mismo. Cuando los daos son peridicos, la
prescripcin corre de acuerdo al tramo que se reclame y de acuerdo a como se conoci el dao.
Responsabilidad del Estado por omisin: tiene lugar cuando el Estado tiene el deber de actuar y no lo
hace. Se exige la existencia de la probabilidad de un dao y el carcter especfico del deber de
accionar por parte del Estado.
Los bienes que debe proteger el Estado tienen distintas jerarquas:
Bienes superiores al inters comn, en este caso, si el Estado no responde, existe responsabilidad,
por ejemplo temas de riesgo en la salud o vida de los administrados.
Bienes de igual o menor jerarqua que el inters comn, no se configura responsabilidad, sino una
simple omisin. Como fundamente de este tipo de responsabilidad se aplica el art. 1.112 C.C.
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Responsabilidad de los agentes pblicos: fundada en el art. 1.112 C.C. la responsabilidad del Estado es
directa, frente a terceros por actos u omisiones de los agentes pblicos, que desempean errneamente
su funcin. Lo que se indemniza es el dao por la falta de servicio, no la culpa del agente, ni siquiera es
necesario individualizarlo, la responsabilidad es objetiva.
El agente pblico debe responder por sus faltas personales cuando el dao es causado por actos no
vinculados a la prestacin del servicio, por lo que pasa a ser responsabilidad subjetiva fundada en el art.
1.109 C.C., por ejemplo cuando existe lucro personal, enriquecimiento sin causa. El que responde es el
agente y no el Estado.
Responsabilidad del Estado por los daos que sufran agentes de las fuerzas de seguridad: la
jurisprudencia sostiene que podr reclamarse por la va civil cuando pueda demostrarse una incapacidad
igual o mayor al 66%. Si el dao es menor al 66% slo corresponder la indemnizacin establecida en
las leyes especiales que regulen la actividad. Para algunos autores, dicha indemnizacin reviste carcter
slo previsional y no resarcitorio, para otros incluye ambos conceptos.
Fallo Azzeti: la C.S.J.N. sostuvo que la reparacin del dao por va civil procede slo cuando el mismo
no provenga de acciones blicas, es decir. En el ao 2007, la Corte declara que el concepto de acciones
blicas comprende toda actividad desempeada durante el cumplimiento del servicio, por lo que todo
dao sufrido en ejercicio del deber se considera consentido y voluntario.
Responsabilidad del Estado en el servicio de salud: el sistema de salud de nuestro pas se basa en tres
pilares, la salud pblica, las obras sociales y las empresas de medicina privada. El Estado es responsable
cuando no se brinda el nivel mnimo de salud establecido por ley en el PMO (Programa Mdico
Obligatorio).
La prestacin de ese nivel de salud corresponde a los agentes naturales, es decir, el sujeto obligado a
ello, ya sea que se trate de las obras sociales, o de las empresas de medicina privada. En caso de
incumplimiento por parte de stos, la Corte ha dicho que el nivel mnimo de salud podr ser reclamado
al Estado, debido a que en realidad la prestacin de salud constituye una de sus obligaciones jurdicas.
En cuanto a la responsabilidad de los mdicos: dentro de un establecimiento, a los fines de un
tratamiento, la relacin mdico-paciente genera responsabilidad contractual, pero si la atencin fuera
por causas de urgencia, en las guardias mdicas ser extracontractual.
En caso de no aplicarse el tratamiento mdico adecuado, la doctrina sostiene que la reparacin del dao
no ser integral, ya que en caso de producirse la muerte se entiende que fue producida por la
enfermedad, como consecuencia directa y natural de ella.
La categorizacin de los tratamientos como adecuados es aquella que resulta de los protocolos mdicos,
por lo que si se ha aplicado alguno que responda a esa calificacin, no existir responsabilidad por parte
del mdico.
En el caso de cirugas mal desempeadas para que pueda atribuirse responsabilidad al profesional,
deber poder comprobarse su culpa.
Un caso de responsabilidad por omisin en el mbito de la medicina es la falta de personal mdico que,
segn la ley o reglamentos aplicables, debe encontrarse activo. En ese caso existir responsabilidad
extracontractual por falta de servicio.